Рішення № 16197245, 19.05.2011, Господарський суд Тернопільської області

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"19" травня 2011 р.Справа № 9/15/5022-323/2011 Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Гевка В.Л.

Розглянув справу

за позовом : позивача-1: ОСОБА_1, АДРЕСА_1

позивача-2: ОСОБА_2, АДРЕСА_2

позивача-3: ОСОБА_3, с. Петриків, Тернопільського району, Тернопільської області, 47720

позивача-4: ОСОБА_4, АДРЕСА_3

позивача-5: ОСОБА_5, АДРЕСА_4

позивача-6: ОСОБА_6, АДРЕСА_5

позивача-7: ОСОБА_7, АДРЕСА_6

позивача-8: ОСОБА_8, АДРЕСА_7

до відповідача : Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", бул. Т. Шевченка, 12, м.Тернопіль, 46001

про визнання права на частку у статутному капіталі господарського товариства та визнання частково недійсними рішень установчих зборів та статуту товариства.

За участю представників сторін:

позивачів: ОСОБА_11 - ордера №5273, 5275,5282,5287,5289,5290,5291,5292 від 22.11.2010р.

відповідача: ОСОБА_12 довіреність від 03.12.2010р.

ОСОБА_13 довіреність №2 від 25.05.2010р.

Представнику позивачів та представникам відповідача роз'яснено права та обов'язки учасників судового процесу у відповідності до приписів ст.ст. 20, 22, 81-1 ГПК України.

Судом в порядку ст. 81-1 ГПК України, за відповідним клопотанням представників відповідача від 26.03.2011р. вх. № 10675(н), здійснювалась фіксація судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного запису, а саме: програмно-апаратного комплексу “Діловодство суду”. Для архівного оригіналу звукозапису надано диск CD-R, серійний номер 9PA608301744C03.

У судовому засіданні 19.05.2011р. оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення.

Суть справи: Позивачі: ОСОБА_1, АДРЕСА_1, ОСОБА_2, АДРЕСА_2, ОСОБА_3, с. Петриків, Тернопільського району, Тернопільської області, ОСОБА_4, АДРЕСА_3, ОСОБА_5, АДРЕСА_4, ОСОБА_6, АДРЕСА_5, ОСОБА_7, АДРЕСА_6, ОСОБА_8, АДРЕСА_7, (далі по тексту позивачі або позивач1, позивач2, позивач3, позивач4, позивач5, позивач6, позивач7, позивач8 - відповідно) від імені яких, на підставі укладених договорів про надання правової допомоги та відповідних ордерів №5273, 5275,5282,5287,5289,5290,5291,5292 від 22.11.2010р. діє адвокат ОСОБА_11 (далі по тексу представник позивачів) звернулися до господарського суду Тернопільської області з позовом від 03.03.2011р. (вх. № 0355(н) від 04.03.2011р.) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", бул. Т. Шевченка, 12, м. Тернопіль (далі по тексту відповідач або ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" або Товариство) про визнання права власності на частку у статутному капіталі господарського товариства та визнання частково недійсними рішень установчих зборів та статуту товариства.

Вимоги позивачів обґрунтовуються доданими до позовної заяви належним чином завіреними копіями: сертифікатів іменних акцій закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг" (далі по тексту ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг") в кількості 8-ми шт. належних позивачам; повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" 02.02.2010р.; повідомлення про доповнення порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" №11 від 16.02.2010р.; повідомлення про порядок та умови обміну акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на частки у статутному фонді ТОВ "Тернопільський центральний універмаг"; протоколу №23 від 02.02.2010 року позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг"; письмових Зобовязань про видачу позивачам частки (обмін акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на частки у статутному фонді ТОВ "Тернопільський центральний універмаг"); Статуту ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" затвердженого рішенням Установчих зборів Товариства від 15 травня 2010 року; Витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців (ЄДР) станом на 22.12.2010р. щодо ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" та ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", іншими доказами.

Ухвалою господарського суду від 09.03.2011 р. порушено провадження у даній справі та її розгляд вперше призначено на 28.03.2011 р. У відповідності до ст. 77 ГПК України розгляд справи відкладався на 12.04.2011р., на 04.05.2011р. та на 17.05.2011р. Також, в судовому засіданні оголошувались перерви до 18.04.2011р. та до 19.05.2011р.

Строк вирішення спору у справі № 9/15/5022-323/2011 встановлено до 04.05.2011р. За письмовим клопотанням відповідача від 04.05.2011р., підтриманим представником позивачів, у відповідності до ч. 3 ст. 69 Господарського процесуального кодексу України суд ухвалою від 04.05.2011р. № 9/15/5022-323/2011 продовжив строк вирішення спору на п'ятнадцять днів.

Під час розгляду справи представником позивачів неодноразово подавались заяви про забезпечення позову. Зокрема, 04.03.2011р. подано суду заяву про вжиття заходів до забезпечення позову від 03.03.2011р. (вх. №0355 (н) від 04.03.2011р.). Розглянувши вказану заяву про забезпечення позову, суд відмовив у її задоволенні з підстав зазначених в ухвалі суду від 28.03.2011р. № 9/15/5022-323/2011.

В подальшому представником позивачів повторно подано заяву про забезпечення позову від 04.05.2011р. (вх. №11928 від 04.05.2011р.), яка залишена судом без задоволення з підстав зазначених в ухвалі суду від 04.05.2011р. № 9/15/5022-323/2011. При цьому у судовому засіданні 19.05.2011р. представник позивачів повторно просив суд задовольнити заяву про забезпечення позову з підстав зазначених у заяві від 04.05.2011р. (вх. №11928 від 04.05.2011р.) та з врахуванням поданих сторонами нових доказів.

Також, 28.03.2011р. представником позивачів подавалось клопотання про витребування доказів від 25.03.2011р. (вх. № 10704(н) від 28.03.2011р.), відповідно до якого представник позивачів зазначає, що окремі докази, які містять фактичні дані на підтвердження позовних вимог позивачів, не можуть бути подані у звязку із знаходженням таких у відповідача. Розглянувши та оцінивши дане клопотання представника позивачів, а також, беручи до уваги його пояснення у судовому засіданні, враховуючи його відмову від витребування окремих доказів, суд задовольнив клопотання частково як таке, що подане у відповідності з вимогами ст. 38 ГПК України, та згідно ухвали від 28.03.2011р. витребував необхідні документи.

Представник позивачів в судове засідання 19.05.2011р. з'явився, позовні вимоги підтримав повною мірою, зокрема, з підстав зазначених у позовній заяві від 03.03.2011р. (вх. № 0355(н) від 04.03.2011р). і додаткових письмових обґрунтувань до позовної заяви від 18.05.2011р. (вх. № 12441(н) від 19.05.2011р.).

Також, в судовому засіданні 19.05.2011р. представником позивачів подано заяву про збільшення позовних вимог від 19.05.2011р. №12440(н), в якій зазначено, що згідно рішення Загальних зборів учасників, оформленого Протоколом від 02.02.2011року протокол №2 було внесено зміни до Статуту Товариства (викладено Статут у новій редакції), якими незаконно розподілено частку у статутному капіталі Товариства у розмірі 305 028 грн. 00 коп., що становить 23,37 відсотків статутного капіталу Товариства - яка у відповідності до оспорюваного у позові п. 7.1.1. Статуту Товариства, затвердженого рішенням Установчих зборів від 15 травня 2010 року визначена як така, що перебуває у володінні Товариства, а фактично складає частку статутного капіталу, яка належить особам, які при реорганізації Закритого акціонерного товариства «Тернопільський центральний універмаг»у товариство з обмеженою відповідальністю, протиправно були позбавлені права участі та належної їм частки у Товаристві, зокрема і Позивачі. А тому, враховуючи, що Статут товариства є цілісним документом, в який, згідно вимог чинного законодавства, вносяться лише зміни та доповнення, у тому числі і шляхом викладення статуту у новій редакції, в межах предмету та підстав позову, у відповідності до ч. 4 ст. 22 ГПК України позивачі збільшили позовні вимоги та просять суд:

- визнати частково недійсними, в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі Товариства: рішення Установчих зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»від 15 травня 2010 року та затверджений рішенням даних Установчих зборів Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»(пункти 2.1., 7.1.1. Статуту);

- визнати частково недійсними, в частині реалізації частки у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі Товариства: рішення Загальних зборів учасників зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»від 02.02.2011 року та затверджений рішенням даних Загальних зборів учасників Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»(нова редакція) (пункти 2.1., 7.1.1. Статуту).

- визнати право власності кожного з Позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»згідно Додатку №2 до позовної заяви, що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника - Закритого акціонерного товариства «Тернопільський центральний універмаг», належній кожному з Позивачів у зв'язку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства «Тернопільський центральний універмаг».

Суд, розглянувши зазначену заяву представника позивачів у судовому засіданні від 19.05.2011р., відмовив в її задоволенні з огляду на те, що вказане клопотання суд розцінив як заяву, якою позивачами змінено предмет позову, та яка подана позивачами після початку розгляду судом справи по суті.

Зокрема, в заяві від 19.05.2011р. представником позивачів, заявлено додаткові вимоги про визнання частково недійсними, в частині реалізації частки у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі Товариства: рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»від 02.02.2011 року та затверджений рішенням даних загальних зборів учасників Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»(нова редакція) (пункти 2.1., 7.1.1. Статуту). Вказані вимоги не заявлялись позивачами у первинній позовній заяві.

При цьому, суд вважає помилковим твердження представника позивачів, що вказаною заявою позивачі виключно збільшують позовні вимоги. Адже, збільшення розміру позовних вимог є збільшення їх кількісних показників, в яких виражається позовна вимога, наприклад, збільшення чи зменшення ціни позову, збільшення чи зменшення кількості товару, тощо. В даному ж випадку заявлено додаткові до викладених у позовній заяві вимоги, які суд кваліфікує як зміну предмета позову, яка в силу статті 22 ГПК України допускається тільки до початку розгляду судом справи по суті. Враховуючи той факт, що вказана заява подана суду 19.05.2011р. вх. № 12440 (н) під час розгляду судом справи по суті вона не підлягає задоволенню в силу вимог ст. 22 ГПК України.

Враховуючи зазначене, суд у судовому засіданні 19.05.2011р. продовжив розгляд справи по суті з предметом позовних вимог про визнання частково недійсним в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства: рішення Установчих зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", (бул. Т. Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674) від 15 травня 2010р. та затверджений рішенням даних Установчих зборів Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (пункти 2.1., 7.1.1. Статуту) та визнання права власності кожного з Позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника-Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з Позивачів у звязку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг".

Разом з цим, представник позивачів подав суду клопотання №б/н від 19.05.2011р. (подане о 17:00 год. (вх.№12461(н) від 19.05.2011р.), згідно якого, просив суд вийти за межі заявлених позовних вимог та визнати частково недійсними, в частині реалізації частки у статутному капіталі товариства, вступу до Товариства нових учасників та розподілу часток у статутному капіталі Товариства: рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»від 02.02.2011року (оформлене протоколом №2 від 02.02.2011р.) та затверджений вказаним рішенням Загальних зборів учасників Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»(нова редакція) (пункти 2.1., 7.1.1. Статуту).

Представники відповідача в судове засідання 19.05.2011р. прибули, проти позовних вимог заперечили, зокрема, у судовому засіданні та згідно поданих заперечень пояснень від 18.04.2011р. (вх. № 11465 (н) від 18.04.2011р.) та від 19.05.2011р. (вх.№12429(н) від 19.05.2011р.). просять відмовити в задоволенні позовної заяви повністю, посилаючись на безпідставність позовних вимог Позивачів. Зокрема, зазначають, що будь-яких порушень з боку товариства по відношенню до позивачів Товариством не здійснено. Позивачі і на сьогодні мають право здійснити обмін своїх зобовязань на частку у товаристві, так як вказане їх право не обмежене у строці. Крім того, представник відповідача заявив клопотання про припинення провадження по справі від 17.05.2011р. № 12331(н).

Розглянувши матеріали справи, оцінивши представлені докази, заслухавши думку представника позивачів та заперечення представників відповідача, господарський суд встановив наступне.

Відповідно до статті 1 ГПК України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також, для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. У випадках, передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право також звертатися державні та інші органи, фізичні особи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності.

Пунктом 4 частини першої статті 12 ГПК України передбачено, що господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

В свою чергу, відповідно до ст. 16 ГПК України, справи у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також, між учасниками (засновниками, акціонерами) господарського товариства, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, розглядаються господарським судом за місцезнаходженням господарського товариства згідно з Єдиним державним реєстром юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Усі спори між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, пов'язані зі здійсненням ними корпоративних прав та виконанням обов'язків учасника господарського товариства, на підставі пункту 4 частини першої статті 12 ГПК підвідомчі (підсудні) господарським судам незалежно від суб'єктного складу учасників спору (п.6 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Як вбачається із позовної заяви та матеріалів справи, позов до господарського суду подано фізичними особами: ОСОБА_1, АДРЕСА_1, ОСОБА_2, АДРЕСА_2, ОСОБА_3, с. Петриків, Тернопільського району, Тернопільської області, ОСОБА_4, АДРЕСА_3, ОСОБА_5, АДРЕСА_4, ОСОБА_6, АДРЕСА_5, ОСОБА_7, АДРЕСА_6, ОСОБА_8, АДРЕСА_7.

При цьому матеріалами справи доведено, що позивачі являлись акціонерами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", зокрема, - ОСОБА_1 володіла 1161шт. акцій товариства на суму за номіналом 10 449 грн. (0,8007% статутного капіталу), ОСОБА_2 806 шт. акцій товариства на суму 7254грн. (0,5559% статутного капіталу), ОСОБА_3 900шт. акцій товариства на суму 8 100 грн. (0,06207% статутного капіталу), ОСОБА_4 945шт. акцій товариства на суму 8505 грн. (0,6517% статутного капіталу), ОСОБА_5 1079 шт. акцій товариства на суму 9711грн.(0,7441% статутного капіталу), ОСОБА_6 976шт. акцій товариства на суму 8784грн.(0,6731% статутного капіталу), ОСОБА_7 850шт. акцій товариства на суму 7650грн. (0,5862% статутного капіталу), ОСОБА_8 420шт. акцій товариства на суму 3780 грн. (0,2897% статутного капіталу) всього позивачі разом володіли 7 137 шт. простих іменних акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", на загальну суму 64 233 грн., що становить 4,9221% від статутного капіталу Товариства (далі по тексту - частка позивачів товариства). Зазначений факт підтверджується поданими представником позивачів належним чином завіреними копіями сертифікатів акцій, а також, виданими позивачам відповідачем зобовязаннями про обмін акцій на частки у статутному капіталі. Вказаний факт не заперечується і представниками відповідачів у судових засіданнях та в поданих запереченнях на позов.

Відповідно до зазначених сертифікатів та інших матеріалів справи розмір статутного капіталу ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" становив 145 000 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 9,00 грн. на загальну суму акцій 1 305 000,00 грн.

Як встановлено судом 02.03.2010 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол № 23), на яких серед інших прийнято рішення:

-припинити діяльність ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" шляхом реорганізації через перетворення у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (п. 11 порядку денного зборів);

-створити комісію з припинення ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", доручивши голові комісії з припинення ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" виконувати всі необхідні дії щодо реорганізації товариства відповідно до чинного законодавства України та встановлено порядок роботи комісії з припинення (п. 12 порядку денного зборів);

-затвердити оцінку акцій, за якою буде здійснюватися викуп акцій Товариством, на рівні 9 (дев'ять гривень) за одну штуку акції ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" та здійснити викуп акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі коли, ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності Товариства за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не менше за номінальну вартість, яка становить 9 грн. (дев'ять гривень) за одну акцію ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" при цьому оцінку та викуп акцій встановлено з 03.03.2010 року по 02.04.2010 року (п. 13 порядку денного зборів);

-затверджено умови обміну акцій на частки правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". Зокрема, серед іншого встановлено, що обмін акцій товариства на частки у статутному капіталі правонаступника товариства здійснюється у два етапи. На першому етапі, який починається з 03.03.2010 року та закінчується 30.04.2010 року в обмін на сертифікат акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонери отримають письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". Для обміну сертифікатів акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на письмові зобовязання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" акціонерами подаються письмові заяви на ім'я голови комісії з припинення за адресою: 46001, Тернопільська область, м. Тернопіль, бульвар Т. Шевченка, 12. Заява складається у довільній формі. Заява подається у робочі дні з 10 год. 00 хв., до 17 год. 00 хв. в межах першого етапу обміну акцій Товариства на частки у статутному капіталі правонаступника Товариства. Обмін акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" здійснюється у наступному співвідношенні: письмове зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" видається на суму (вартість), що дорівнює загальній номінальній вартості акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" належних відповідному акціонеру. На другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" - правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", утвореного в результаті реорганізації ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації та видачі документів, що підтверджують їхнє право власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Термін отримання часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в обмін на письмові зобовязання не обмежується. Обмін акцій на частки у статутному капіталі правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" здійснюється таким чином, щоб розмір статутного капіталу ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" дорівнював розміру статутного капіталу ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" до реорганізації. Розмір частки учасника у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" дорівнює розміру загальної номінальної вартості акцій належних йому у статутному капіталі ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" до перетворення. Розмір частки (у відсотках) кожного учасника у статутному капіталі ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", що реорганізується, дорівнює розміру його частки (у відсотках) у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", створеного шляхом перетворення (п. 14 порядку денного зборів);

-затверджено план перетворення ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в порядку та на умовах, визначених рішенням позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". А також, визначено, що перетворення слід проводити у відповідності з нормами Цивільного кодексу України, Закону України «Про господарські товариства», Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 222 (п. 15 порядку денного зборів).

Вказаний факт підтверджується оглянутим в судовому засіданні оригіналом та поданими сторонами до матеріалів справи належним чином завіреними копіями протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.03.2010р. № 23. (знаходяться в матеріалах справи). Відповідно до вказаного протоколу до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах було включено 82 (вісімдесят дві особи).

На виконання умов обміну акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на частки у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" позивачами було здійснено обмін своїх сертифікатів на зобовязання про видачу частки, відповідно до якого підтверджувалось зобовязання ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", та його правонаступника ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в обмін на сертифікат акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" передати частку в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на відповідну суму. Зокрема, вказані зобовязання отримані ними в період з 29-30.04.2010р. Зокрема, ОСОБА_1 таке видане 29.04.2010р.з зобовязанням передати частку в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на суму 10449 грн., ОСОБА_2 30.04.2010р. на суму 7254грн., ОСОБА_3 29.04.2010р. на суму 8100грн., ОСОБА_4 29.04.2010р. на суму 8505грн., ОСОБА_5 29.04.2010р. на суму 9711грн., ОСОБА_6 29.04.2010р. на суму 8784грн., ОСОБА_7 29.04.2010р. - 7650грн., ОСОБА_8 29.04.2010р. на суму 3780грн. (далі по тексту - зобовязання про видачу частки). Зазначений факт підтверджується поданими представником позивачів належним чином завіреними копіями зобовязань про обмін акцій на частки у статутному капіталі. Вказаний факт не заперечується і представниками відповідача.

В подальшому, 14 травня 2010 року відбулись позачергові загальні збори акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол № 24 від 14.05.2010р.). З четвертого питання порядку денного: "Про затвердження передавального акту", зборами було прийнято рішення: "Затвердити передавальний акт, за яким ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" передає всі майнові права, грошові кошти, зобовязання, інші права та обовязки своєму правонаступнику - ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Вказаний факт підтверджується оглянутим в судовому засіданні оригіналом та доданими до матеріалів справи копією протоколу № 24 позачергових загальних зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 14.05.2010р. Із вказаного протоколу вбачається, що до переліку акціонерів, які мали право на участь у загальних зборах було включено 80 (вісімдесят) осіб.

В свою чергу, 15 травня 2010 року, відбулись установчі збори ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", на яких зокрема, серед іншого були прийняті рішення:

-створити ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у результаті реорганізації шляхом перетворення у ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", в результаті чого ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" стає правонаступником всіх прав та обовязків ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг". Сформувати статутний капітал ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" за рахунок майна, прав та обовязків переданих від ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", що припинило свою діяльність шляхом перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю у розмірі 1 305 000 (один мільйон триста п'ять тисяч) грн. 00 коп. А також визначено розмір часток учасників та частку якою володіє ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (п. 2 питання порядку денного);

-затвердити статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (п. 3 порядку денного);

-обрати відповідні органи ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (п.4 порядку денного).

Вказаний факт підтверджується оглянутим в судовому засіданні оригіналом та поданим протоколом установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. з якого вбачається, що присутніми на установчих зборах було сім фізичних осіб - засновників.

Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", затверджений рішенням Установчих зборів Товариства 15 травня 2010 року (далі по тексту Статут товариства затверджений рішенням Установчих зборів Товариства 15 травня 2010 року), зареєстровано, а державну реєстрацію ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" проведено 20.05.2010 року, номер запису № 16461450000005870, що підтверджується оглянутим в судовому засіданні оригіналом та належним чином завіреними копіями Статуту ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", а також, довідкою з Єдиного Державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців від 06.05.2011р. серія АЕ № 641572 (знаходиться в матеріалах справи).

Проте, як стверджують позивачі та вказане підтверджується матеріалами справи, відповідно до вказаного рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в число учасників Товариства позивачі, не зважаючи на видані їм Товариством зобовязання про видачу частки, не включені. Відомості про них, як про учасників товариства не містить і Статут товариства, затверджений установчими зборами ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р.

Зокрема, як вбачається із питання 2 вказаного рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та згідно з п. 2.1 п.п. 7.1.1. Статуту ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" було розподілено частки серед учасників та учасниками товариства з відповідними розміром частки стали: ОСОБА_14 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 469 341 (чотириста шістдесят дев'ять тисяч триста сорок одна) гривня 00 коп., що становить 35,97 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 35,97 % голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_15 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 346 752 (триста сорок шість тисяч сімсот п'ятдесят дві) гривні 00 коп., що становить 26,57% Статутного капіталу Товариства та надає право на 26,57 % голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_16 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 133 110 (сто тридцять три тисячі сто десять) гривень 00 коп., що становить 10,20 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 10,20 % голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_17 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 17 964 (сімнадцять тисяч дев'ятсот шістдесят чотири) гривень 00 коп., що становить 1,38 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,38 % голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_18 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 11 610 (одинадцять тисяч шістсот десять) гривень 00 коп., що становить 0,89 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 0,89 % голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_19 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 10 845 (десять тисяч вісімсот сорок п'ять) гривень 00 коп., що становить 0,83 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 0,83% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_20 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 10 350 (десять тисяч триста п'ятдесят) гривень 00 коп., що становить 0,79 % статутного капіталу Товариства та надає право на 0,79 % голосів при голосуванні на зборах.

Крім того, зазначено, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг» тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 305 028 (триста п'ять тисяч двадцять вісім) гривень 00коп., що становить 23,37 % Статутного капіталу Товариства.

При цьому як вбачається із переліку присутніх на зборах засновників, вони у сукупності володіли 76,63% розміру частки ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", яка відповідає загальному розмірові номінальної вартості належних їм акцій у статутному капіталі ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг".

Обґрунтовуючи відсутність у складі учасників позивачів, представники відповідача зазначають, що їхня частка закріплена за Товариством як частка у статутному капіталі товариства, право на отримання якої мають власники письмових зобовязань, які не взяли участі в установчих зборах Товариства.

В подальшому 02 лютого 2011р. відбулись загальні збори учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" (протокол від 02.02.2011р. № 2), на яких серед інших прийнято рішення:

-реалізувати частку належну Товариству у розмірі 305 028 грн., що становить 23,37 % Статутного капіталу Товариства шляхом укладення договорів купівлі-продажу корпоративних прав з: ОСОБА_14 на частину частки у розмірі 69 624 (шістдесят дев'ять тисяч шістсот двадцять чотири) гривні 00 коп. що становить 5,33 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_21 на частину частки у розмірі 130 (сто тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_15 на частину частки у розмірі 179 163 (сто сімдесят дев'ять тисяч сто шістдесят три) гривні 00 коп., що становить 13,73 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_10 на частину частки у розмірі 130 (сто тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01% Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_16 на частину частки у розмірі 40 455 (сорок тисяч чотириста п'ятдесят п"ять) гривень 00 коп., що становить 3,10 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_9, на частину частки у розмірі 130 (сто тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01 % Статутного капіталі Товариства; ОСОБА_17 на частину частки у, розмірі 5 526 (п'ять тисяч п'ятсот двадцять шість) гривень 00 коп., що становить 0,42 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_18 на частину частки у розмірі 3 528 (три тисячі п'ятсот двадцять вісім) гривень 00 коп., що становить 0,27 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_19 на частину частки у розмірі 3 249 (три тисячі двісті сорок дев'ять) гривень 00 коп., що становить 0,25 % Статутного капіталу Товариства; ОСОБА_20 на частину частки у розмірі 3 091 (три тисячі дев'яносто одна) гривня 50 коп., що становить 0,24 % Статутного капіталу Товариства (п.2 порядку денного).

- прийняти до складу нових учасників товариства ОСОБА_21, ОСОБА_10 та ОСОБА_9(п.3 порядку денного).

- затверджено такий розподіл часток учасників Товариства: ОСОБА_21 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 130 (сто тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01% Статутного капіталу Товариства та надає право 0,01% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_14 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 538 965 (п'ятсот тридцять вісім тисяч дев'ятсот шістдесят п"ять) гривень 00 коп., що становить 41,30 % Статутного капіталу Товариства та надає право на 41,30% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_15 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 525 915 (п'ятсот двадцять п'ять тисяч дев'ятсот п'ятнадцять) гривень 00 коп., що становить 40,30% Статутного капіталу Товариства та надає право на 40,30% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_10 володіє часткою Статутного капіталу Товариства у розмірі 130 (сто тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01% Статутного капіталу Товариства та надає право 0,01% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_16 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 173 565 (сто сімдесят три тисячі п'ятсот шістдесят п'ять) гривень 00 коп., що становить 13,30% Статутного капіталу Товариства та надає право на 13,30% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_9 володіє часткою Статутного капіталу Товариства у розмірі 130 (сто тридцять) гривень 50 коп., що становить 0,01% Статутного капіталу Товариства та надає право на 0,01% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_17 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 23 490 (двадцять три тисячі чотириста дев'яносто) гривень 00 коп., що становить 1,80% Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,80% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_18 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 15 138 (п'ятнадцять тисяч сто тридцять вісім) гривень 00 коп., що становить 1,16% Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,16% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_19 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 14 094 (чотирнадцять тисяч дев'яносто чотири) гривні 00 коп,, що становить 1,08% Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,08% голосів при голосуванні на Зборах. ОСОБА_20 володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 13 441(тринадцять тисяч чотириста сорок одна) гривня 50 коп., що становить 1,03% Статутного капіталу Товариства та надає право на 1,03% голосів при голосуванні на Зборах(п.4 порядку денного).

- затверджено Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у новій редакції із змінами в частині нового складу учасників та новим складом та розміром часток учасників, та внесено інші зміни у Статут товариства.

Вказаний факт підтверджується поданим суду протоколом №2 загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р.

17.02.2011р. товариство здійснило державну реєстрацію змін до Статуту Товариства зареєструвавши його у новій редакції № запису 16461050001005870 (далі по тексту Статут товариства затверджений зборами учасників Товариства від 02.02.2011р.).

Як вбачається із вказаного рішення зборів учасників від 02.02.2011 р. протокол № 2 та Статуту товариства поданого суду, позивачі не відображені у складі учасників товариства, при цьому частки розподілені серед інших учасників, всього у розмірі 100% Статутного капіталу товариства.

Враховуючи зазначене, позивачі вважають порушеним їх право участі у товаристві та право на отримання частки, яке вони мають як власники письмових зобовязань про видачу частки. В звязку з чим позивачі просять суд визнати право власності на частку у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" пропорційно належній їм частці у Статутному капіталі ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", а також, визнати рішення зборів та Статут Товариства частково недійсними в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства.

Розглянувши вимоги позивачів суд вважає, що їх вимоги підлягають задоволенню частково з огляду на наступне.

Так, розглянувши клопотання представників відповідача про припинення провадження у справі суд вважає, що воно підлягає задоволенню частково. При цьому суд керувався таким.

Відповідач вважає, що так як позивачі як фізичні особи не є, станом на час розгляду справи, ні акціонерами ні учасниками товариства, а тому в силу цього спір не підвідомчий господарському суду, так як не є корпоративним.

Проте, суд не може погодитись з таким твердженням представників відповідача.

Відповідно до статті 167 ГПК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно із статтею 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств, і законодавством про інститути спільного інвестування. Акція є неподільною. Порядок реалізації прав співвласників акції (акцій) визначається Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Відповідно до ч. 1 ст. 100 ЦК України право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі.

Як встановлено судом позивачі являлись акціонерами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" правонаступником якого являється ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". З боку Товариства їм було видано письмові зобовязання про видачу частки в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в обмін на вказані акції. Проте, як вбачається з матеріалів справи згідно рішення установчих зборів позивачі не включені у склад учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Відомості про них як учасників відсутні у Статуті товариства. Таким чином позивачі вважають, що товариством порушено їх право участі у Товаристві. Зокрема, не виконано зобовязання згідно виданих зобовязань про видачу частки.

При цьому, як вбачається із позовної заяви позивачі обґрунтовують порушення саме їх корпоративних прав, як акціонерів стати учасником новоутвореного господарського товариства, тобто порушення саме їх права участі у Товаристві. А також, відповідність оспореного позивачами рішення Установчих зборів і Статуту ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" вимогам чинного законодавства в частині припинення їх корпоративних прав та відсутність відомостей про учасників товариства позивачів, правомірності розподілу частини корпоративних прав, що їм належала.

Враховуючи зазначене, суд вважає помилковим твердження відповідача про те, що даний спір не є корпоративним з огляду на те, що фізичні особи позивачі на даний час не є ні акціонерами ні учасниками товариства, так як саме відсутність в позивачів права на участь у товаристві, новоутвореному в процесі реорганізації шляхом перетворення, є підставою їх позовних вимог. А тому, на думку суду, відсутні підстави для припинення провадження саме з цих питань.

Аналогічна правова позиція викладена і Вищим господарським судом України у постанові від 07.04.2010р. № 16/6/163-Н(2-177/05).

Разом з цим, розглянувши вимоги позивачів про визнання права власності на частку ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" суд вважає, що в частині цих вимог провадження у справі слід припинити.

Відповідно до Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" у визначенні підвідомчості справ зі спорів, пов'язаних з обігом акцій, господарським судам необхідно розрізняти правовідносини щодо акцій як речей та правовідносини з приводу реалізації корпоративних прав, посвідчених акціями. Хоча змістом акцій є посвідчені ними корпоративні права, однак відповідно до статті 177 ЦК України, цінні папери (в тому числі акції) є речами. Корпоративними є відносини, пов'язані з реалізацією корпоративних прав, посвідчених акціями. Відносини, пов'язані з обігом акцій, до корпоративних не належать. З урахуванням наведеного, спори про визнання права власності на акції, укладення, розірвання, зміну, виконання, а також визнання недійсними договорів купівлі-продажу акцій та спори щодо інших правочинів з акціями, крім спорів, пов'язаних з порушенням переважного права на придбання акцій, не є такими, що виникають з корпоративних відносин і залежно від суб'єктного складу сторін підлягають розгляду господарськими або загальними судами.

В наведеному Вищим господарським судом України у Рекомендаціях випадку має місце так званий поділ, який вказує на те, що відносини, які складаються щодо права власності на акцію є зобовязальними, а корпоративними є відносини, що складаються з приводу прав з акції. Ці підходи, на думку суду, слід поширити і щодо відносин з приводу права власності на частку в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, так як і акція, і частка засвідчують майнову участь в товаристві і є обєктами цивільних правовідносин. З допомогою акцій та часток забезпечується оборотоздатність корпоративних прав.

Також і з правової позиції висловленої Верховним Судом України у п. 7 Постанови Пленуму від 24.10.2008 N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" у зв'язку з відсутністю в законодавстві норм про спеціальну підвідомчість (підсудність) спорів, пов'язаних з емісією цінних паперів, розміщенням акцій чи їх обігом, а також часток у статутному (складеному) капіталі товариства, що виникають між акціонерами (учасниками) господарського товариства та товариством (крім передбачених пунктом 4 частини першої статті 12 ГПК), такі позови повинні приймати господарські суди за правилами статті 1 ГПК України, тобто з урахуванням суб'єктного складу учасників спору.

При цьому, як вбачається із зазначеної вимоги позивачі фізичні особи, просять суд визнати право власності на частку. Враховуючи субєктний склад сторін, на думку суду, зазначений спір в частині визнання права власності на частки в цій частині не підвідомчий господарським судам, а тому провадження у справі в цій частині підлягає припиненню на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Разом з цим, суд вважає, що рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р., рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2, а також зміст Статуту товариства, затвердженого рішенням Установчих зборів Товариства 15 травня 2010 року та Статуту товариства, затвердженого зборами учасників Товариства від 02.02.2011р. не відповідають вимогам чинного законодавства та порушують корпоративні права позивачів. Зокрема, вказаними рішеннями Товариства та відомостями Статуту порушено корпоративне право участі позивачів у Товаристві. При цьому суд керувався наступним.

Відповідно до статті 100 ЦК України право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може окремо передаватися іншій особі. Учасники товариства мають право вийти з товариства, якщо установчими документами не встановлений обов'язок учасника письмово попередити про свій вихід з товариства у визначений строк, який не може перевищувати одного року. Учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених установчими документами або законом, може бути виключений з товариства.

Слід відмітити, що з аналізу положень чинного цивільного законодавства, яке характеризує право участі у товаристві останнє являє собою комплексне право, яке охоплює в собі сукупність майнових та немайнових (організаційних) прав учасника товариства і, за своєю правовою природою, є правом корпоративним. При цьому набуття права участі у товаристві з обмеженою відповідальністю та всього обсягу корпоративних прав може відбуватись з різних підстав, в тому числі і у випадку створення товариства з обмеженою відповідальністю у процесі припинення (реорганізації) шляхом перетворення акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю.

На даний час припинення юридичної особи (реорганізація) шляхом перетворення здійснюється відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України, Закону України "Про господарські товариства", Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", Закону України "Про акціонерні товариства", Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 р. N 221, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 04.03.99 р. за N 137/3430(надалі за текстом - Положення №221), Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженим рішенням Комісії від 30.12.98 р. N 222, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 24.03.99 р. за N 180/3473 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 р. N 398, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.09.2005 р. за N 2537) (надалі за текстом Порядок №222).

При цьому судом встановлено, що ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" попередник відповідача ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" не приводив своїх внутрішніх документів у відповідність до вимог Закону України "Про акціонерні товариства", а тому у своїй діяльності при здійснення процедур реорганізації керувався положеннями Закону України "Про господарські товариства" в цій частині (п.7 Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин").

Згідно зі статтею 113 Цивільного кодексу України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Господарські товариства можуть бути створені у формі повного товариства, командитного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерного товариства.

Статтею 152 Цивільного кодексу України встановлено, що акціонерним товариством є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Відповідно до статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" акцією є іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосується акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств.

Згідно з ч. 1 статті 140 ЦК України, яка кореспондується з ч. 3 статті 80 ГК України та статті 50 Закону України "Про господарські товариства" товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Згідно з ч. 1 статті 104 Цивільного кодексу України юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації.

Відповідно до статті 108 Цивільного кодексу України перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 91 ГК України припинення діяльності господарського товариства відбувається шляхом його ліквідації або реорганізації відповідно до статті 59 цього Кодексу. В свою чергу статтею 59 ГК України передбачено, що припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених законами, - за рішенням суду.

Згідно із ч. 1 ст. 89 ЦК України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Відповідно до ч. 1 статті 143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

П 6 Положення № 221 визначено, що при перетворенні одного товариства в інше до товариства, яке щойно виникло, переходять усі майнові права та обов'язки колишнього товариства. А також встановлено послідовність дій, до яких вдається товариство під час емісії акцій при реорганізації шляхом перетворення: а) прийняття вищим органом товариства рішення про реорганізацію шляхом перетворення, про умови обміну акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або частки у статутному фонді товариства, що створюється, та рішення про емісію акцій товариства, що створюється шляхом перетворення; б) оцінка та викуп акцій у акціонерів з дотриманням вимог п.1.7 цього Положення; в) обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості акцій (сертифікатів акцій) чи часток товариства, що створюється шляхом перетворення; г) прийняття установчими зборами товариства, що створюється шляхом перетворення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту товариства, про обрання органів управління, а також вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією; ґ) реєстрація в Комісії випуску акцій товариства, створеного шляхом перетворення; д) обмін письмових зобов'язань на акції або частки у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Згідно із п.п.1.7. Положення № 221 з метою захисту прав акціонерів акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом реорганізації /злиття, приєднання, поділ, перетворення/, товариство, до якого відбувається приєднання) або акціонерне товариство, що прийняло рішення про виділення (разом - товариство), зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання, і звернулись до товариства з письмовою заявою про викуп. Викуп акцій здійснюється на підставі договору за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість акцій, або за ціною, що склалася на фондовому ринку та дорівнює середньозваженій ціні акції за договорами на організаторі торгівлі за останні шість місяців до дати публікації повідомлення про проведення загальних зборів товариства, на розгляд яких виноситься питання про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання. При цьому кількість укладених договорів на організаторі торгівлі за акціями товариства має становити не менше 100, загальний обсяг виконаних договорів не менше 10 000 000 гривень, кількість учасників виконаних договорів за акціями товариства на організаторі торгівлі має становити не менше 10 осіб, а кількість днів, у які укладалися договори за акціями товариства на організаторі торгівлі, становить не менше 30. Середньозважена ціна акції товариства засвідчується довідкою, яка складається відповідним організатором торгівлі та засвідчується підписом уповноваженої особи і печаткою організатора торгівлі. У разі виникнення внаслідок реорганізації у акціонерів збитків у вигляді зменшення вартості чистих активів товариства в розрахунку на акції, що їм належать, товариство за письмовою заявою акціонерів, які не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання, відшкодовує вказані збитки протягом десяти днів після одержання вимоги акціонера. Розмір збитків рекомендується розраховувати за методикою, що встановлюється рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Викуп акцій повинен бути здійснений товариством не пізніше одного місяця з дати прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання на підставі письмових заяв акціонерів про викуп акцій, які можуть бути подані протягом зазначеного строку викупу акцій.

Проте, як встановлено судом з боку позивачів заяв з вимогою про викуп у них акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", яке реорганізовувалось шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю, в порядку, встановленому п.п. 1.7. п. Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженим Рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 р. № 221, на адресу відповідача не подавалося. Зазначений факт не заперечується і представниками відповідача.

П.п. 1.8, 1.10 п. 1, п.п. 6.3. п. 6 Положення №221 встановлено, що при емісії акцій під час реорганізації товариства продаж акцій не здійснюється. Під час реорганізації здійснюється обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції або на частки у статутному фонді товариства, що створюється під час реорганізації, шляхом злиття, поділу, виділення, перетворення, або на акції акціонерного товариства, у якого збільшується розмір статутного фонду - внаслідок реорганізації шляхом приєднання. Сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій). Розмір частки (у відсотках) кожного засновника (учасника) в статутному фонді товариства, що реорганізується, має дорівнювати розміру його частки (у відсотках) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Відповідно до п.п. 6, 7 Порядку №222 розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації). Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Враховуючи вимоги вище зазначеного законодавства та умов обміну акцій на частки та плану перетворення затверджених зборами акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" суд приходить до висновку, що кожен з акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" позивачів у справі, який не подав у встановлені строки заяви з вимогою про викуп у нього акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" і отримав відповідне письмове зобовязання від Товариства про видачу частки, в силу вимог закону, в незалежності від волі інших учасників та Товариства, набув право на отримання частки у Товаристві - правонаступнику.

В зв'язку з наведеним, на товариство покладався обовязок належним чином повідомити кожного з позивачів про проведення установчих зборів товариства. Проте, оцінивши подані сторонами докази суд приходить до висновку, що Товариством не забезпечено належного повідомлення усіх учасників про проведення установчих зборів. При цьому суд виходив з наступного.

На даний час законодавчо не врегульовано порядок скликання установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю у випадку реорганізації товариства в тому числі шляхом перетворення.

Проте, як вбачається із матеріалів справи та пояснень представників відповідача при скликанні зборів відповідачем керуючись статтею 8 Цивільного кодексу України застосовано, зокрема, аналогію регулювання порядку скликання зборів учасників товариства передбачену ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", відповідно до якої про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

При цьому відповідач надав докази, що таке повідомлення опубліковано відповідачем у засобах масової інформації у Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 63 від 08.04.2010р. та у газеті Тернопіль вечірній № 16 (1543) від 14.04.2010р.

Оцінивши вказані повідомлення суд вважає, що в даному випадку є не належним застосування такого способу повідомлення в силу вимог чинного законодавства.

Зокрема, вказуючи що він застосовує аналогію щодо повідомлень учасників про збори у товаристві з обмеженою відповідальності, відповідач використовує спосіб повідомлення за аналогією з повідомленнями акціонерів у акціонерних товариствах. Так, в даному випадку відповідач застосовує спосіб загального повідомлення, яким повідомляються акціонери товариства на підставі ст. 41 Закону України "Про господарські товариства", яка передбачає, що про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Проте, порядок скликання загальних зборів учасників товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю регулюється приписами частини п'ятої статті 61 Закону України "Про господарські товариства" та установчими документами цих товариств. Положення статті 43 Закону України "Про господарські товариства", в тому числі щодо публікації повідомлення про скликання зборів учасників у засобах масової інформації, не поширюються на відносини, пов'язані із скликанням зборів учасників товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю (п.2.13 Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин").

Крім того, суд має за необхідне зазначити, що в даному випадку не здійснено будь якого персонального повідомлення осіб, які бажали взяти участь у установчих зборах товариства.

При цьому суд відхиляє заперечення відповідача про те, що розсилка повідомлень не проводилась поштою, оскільки не відомо наперед, які саме особи виявлять бажання взяти участь у створенні товариства. Зокрема, судом у справі встановлено, що станом на 30.04.2010р. відповідач в особі комісії з припинення Товариства згідно умов припинення затверджених зборами завершив видачу письмових зобовязань про обмін акцій акціонерів на частки у товаристві. Станом на вказану дату відповідачу був відомий перелік осіб, яким виданні зобов'язання в тому числі і відомості про отримання таких зобов'язань позивачами. Подаючи відповідні заяви товариству та обмінюючи свої сертифікати акцій на відповідні зобовязання про видачу частки акціонери ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" - позивачі таким чином висловили своє бажання стати учасниками (засновниками) ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". При цьому вони відмовились від будь-якої грошової компенсації так як не подавали заяв з вимогою викупу їх акцій. Отже, на думку, суду позивачі таким чином чітко висловили своє бажання участі у ТОВ "Тернопільський центральний універмаг"

Також, суд вважає, що установчими зборами товариства прийнято рішення про розподіл часток, яке не було включено у порядок денний зборів, зокрема, як вбачається із протоколу рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. дане рішення прийнято за результатами обговорення питання другого порядку денного: "Про створення товариства". Проте, попри рішення створити ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" зборами з цього питання було прийнято і інше рішення про затвердження розміру та структури часток серед учасників, а також рішення про зарахування певної частки, якою тимчасово володіє ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". На думку суду, опубліковане повідомлення з порядком денним відповідача з питанням порядку денного "Про створення товариства" не дозволяло передбачити, що за наслідками обговорення цього питання будуть вирішуватись і питання щодо розподілу часток учасників.

При цьому, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: - порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; - позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; - порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів (п. 17 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 № 13"Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Під час вирішення спорів про визнання рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України "Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію; е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України "Про господарські товариства" головою і секретарем зборів (п. 2.11. Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин").

Одночасно оцінивши умови чинного законодавства, яким врегульовано порядок перетворення товариств у сукупності з умовами перетворення затверджених зборами акціонерів Товариства суд приходить до висновку, що відповідно до рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" позивачі мали право бути включеними в перелік учасників з відповідною належною їм часткою та відомості про них як учасників товариства з відповідною часткою повинні були бути включені у Статуті товариства не залежно від їх особистої участі у установчих зборах.

Таке їх право випливає в першу чергу із виданого їм товариством зобов'язання про видачу частки.

Зокрема, за умовами виданих Товариству позивачам зобовязань про обмін акцій на частки підтверджувалось зобовязання закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", та його правонаступника товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" в обмін на відповідну кількість сертифікатів акцій закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг" на суму за номіналом передати частку в товариство з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг". При цьому Товариство приймало на себе обов'язок щодо того, що зазначений обмін не змінить суми участі відповідного учасника у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Також за умовами вказаного зобовязаннями передбачено, що частка передається шляхом включення позивачів до переліку учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", що засвідчується видачею свідоцтва про володіння часткою в статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Положення №221 встановлено, що сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації (на момент прийняття рішення про їх реорганізацію) повинна дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на момент реєстрації випуску акцій). Розмір частки (у відсотках) кожного засновника (учасника) в статутному фонді товариства, що реорганізується, має дорівнювати розміру його частки (у відсотках) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Крім того, із змісту п. 7 Порядку №222 розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації). Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

За умовами статті 143 ЦК України, статей 4,51 Закону України "Про господарські товариства" відомості про склад засновників та учасників і про розмір часток кожного з учасників товариства з обмеженою відповідальністю відображаються у Статуті товариства. Крім того, такі відомості в силу Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців відображаються в Єдиному державно реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців.

Згідно із ч. 1 ст. 87 ЦК України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

За правилом ч. 5 статті 89 ЦК України зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін.

При цьому суд констатує, що чинне законодавство не містить заборони у випадку проведення реорганізації шляхом перетворення та проведення установчих зборів включати у склад учасників осіб, які не є присутні особисто на установчих зборах, проте, попередньо висловили свою волю на заснування та вступ у учасники товариства. Тут також, слід розрізняти підстави для включення в учасники засновника новоствореного товариства, який, може виявити своє бажання участі у товаристві тільки шляхом участі у установчих зборах товариства. Разом з цим створення товариства в процесі перетворення та виявлення волі участі з боку учасника є іншою в силу обєктивних обставин. Так, акціонер в даному випадку висловлює своє бажання та закріплює за собою право участі у правонаступнику товаристві з обмеженою відповідальністю не тільки шляхом участі в установчих зборах новоствореного товариства, але і шляхом попередньої відмови від викупу власних акцій акціонерного товариства та подання заяви про обмін своїх акцій на зобовязання про видачу частки в новоствореному товаристві. При цьому таке його право вибору, викупу чи обміну акцій не може бути обмежене Товариством .

Слід відмітити також, що право власності на частку Товариства дана особа в силу вимог ЦК України, ГК України та Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" набуде з моменту державної реєстрації новоутвореної юридичної особи.

Проте, належним виконанням умови обміну своїх зобовязань про видачу частки на частку з боку товариства в процесі перетворення суд вважає включення в перелік усіх акціонерів, яким таке товариство видало зобовязання про видачу частки та відображення цих відомостей у установчих документах. В такому випадку такі особи після державної реєстрації стануть учасниками та зможуть обміняти свої зобовязання на відповідні частки.

Проте, як встановлено судом, Товариством не зважаючи на неналежне повідомлення позивачів учасників про проведення установчих зборів згідно рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. не включено позивачів у склад учасників товариства та не відображено таких відомостей про них у Статуті товариства, затвердженому рішенням Установчих зборів Товариства 15 травня 2010 року.

Одночасно, суд критично оцінює заперечення представників відповідача в цій частині щодо того, що до складу учасників товариства установчими зборами можуть бути включенні тільки ті особи, які взяли участь у установчих зборах так як в силу вимог чинного законодавства установчі збори затверджують статут де відображаються відомості про учасників товариства і який повинен бути підписаний усіма учасниками товариства, що в ньому відображені.

При цьому суд має за необхідне зазначити наступне. Відповідно до статті 56 ГК України суб'єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб'єкта господарювання з додержанням вимог законодавства.

Отже, перетворення - це один із шляхів утворення юридичної особи в результаті реорганізації діючої юридичної особи.

Як вбачається зі змісту статті 108 Цивільного кодексу України перетворення - це зміна організаційно-правової форми юридичної особи, в результаті чого до нової юридичної особи переходить усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.

Таким чином, перетворення - це особливий вид реорганізації, який пов'язаний із зміною організаційно-правової форми юридичної особи, і при цьому до правонаступника юридичної особи, що створюється в результаті реорганізації, переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи, що припиняється.

Положенням про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженим рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. N 221, передбачена послідовність дій, до яких вдається товариство при проведенні реорганізації шляхом перетворення. До цих дій, зокрема, належать прийняття вищим органом товариства рішення про реорганізацію шляхом перетворення, а далі після здійснення ряду заходів, передбачених чинним законодавством, - прийняття установчими зборами товариства, що створюється шляхом перетворення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту товариства, про обрання органів управління, а також вирішення інших питань, пов'язаних з реорганізацією.

Статтею 60 Закону України "Про господарські товариства" визначено, що збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотків голосів.

Відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, а також фізичних осіб - підприємців, регулюються Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

Відповідно до частини п'ятнадцятої статті 37 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" перетворення вважається завершеним з моменту державної реєстрації новоутвореної юридичної особи та державної реєстрації припинення юридичної особи, що припиняється. Державна реєстрація юридичної особи, яка утворена в результаті перетворення, здійснюється у порядку, який встановлено статтями 24-27 Закону про реєстрацію.

Згідно з частиною п'ятою статті 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" Установчі документи юридичної особи, а також зміни до них, викладаються письмово, прошиваються, пронумеровуються та підписуються засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, якщо законом не встановлено інший порядок їх затвердження. У випадках, які передбачені законом, установчі документи повинні бути погоджені з відповідними органами державної влади.

Враховуючи те, що затвердження статуту товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється в результаті реорганізації шляхом перетворення закритого акціонерного товариства, належить до компетенції повноважних зборів товариства, а норма Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" не містить вимог щодо підписання статуту всіма засновниками (учасниками) або уповноваженими особами, суд вважає, що у даному випадку статут товариства з обмеженою відповідальністю може підписуватись присутніми на цих зборах учасниками.

Крім того, статтями 244, 245 ЦКУ визначено представництво за довіреністю. Згідно з частиною першою статті 238 ЦКУ представник може бути уповноважений на вчинення лише тих правочинів, право на вчинення яких має особа, яку він представляє.

Представництво за довіреністю, відповідно до ч. 2 статті 244 ЦКУ, може ґрунтуватися на акті органу юридичної особи.

З огляду на викладене, статут юридичної особи, що створюється в результаті реорганізації акціонерного товариства, може підписуватися не тільки засновником (учасником) юридичної особи, але уповноваженою особою на підставі довіреності, оформленої відповідно до вимог законодавства за наявності прийнятого повноважними установчими зборами рішення про наділення представника правом на вчинення відповідного підпису.

Відхиляє суд, також, і посилання представників відповідача на лист Держкомпідприємництва від 07.05.2009р. № 1427-2009р., так як вказаний документ не є законодавчим актом та носить рекомендаційний характер.

Разом з цим, суд має за необхідне зазначити, що вказаним листом надається відповідь на конкретне звернення стосовно надання розяснень, яке передбачає дослідження певних обставин викладених у зверненні. Зокрема, згідно листа застосовуються норми Закону України "Про акціонерні товариства", тоді як в даному випадку ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" не приводило своєї діяльності у відповідність до його положень та не застосовувало його у процесі перетворення. Також, суд вважає помилковим з боку відповідача застосування положень листа у даному випадку так як у листі наведено можливі, а не виключні випадки отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобовязання.

Розглядає критично суд і заперечення відповідача щодо того, що позивачі повинні були звернутись з відповідними заявами про обмін зобовязань на частку після державної реєстрації товариства. При цьому судом оцінено подані окремими позивачами копії заяв з якими вони звертались до товариства, а також подані такі заяви та відмови у їх задоволенні Товариством.

Проте, суд має за необхідне зазначити, що ні чинним законодавством ні умовами обміну затвердженими позачерговими загальними зборами ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" не передбачено як подання таких заяв так і вимоги щодо оформлення їх змісту особами, які отримали зобовязання про видачу частки. Безпосередньо умовами обміну затвердженими позачерговими зборами акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.03.2010р. протокол № 23 зборів передбачено, що на другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" - правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", утвореного в результаті реорганізації ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації та видачі документів, що підтверджують їхнє право власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Термін отримання часток у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" в обмін на письмові зобовязання не обмежується. Обмін акцій на частки у статутному капіталі правонаступника ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" здійснюється таким чином, щоб розмір статутного капіталу ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" дорівнював розміру статутного капіталу ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" до реорганізації. Розмір частки учасника у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" дорівнює розміру загальної номінальної вартості акцій належних йому у статутному капіталі ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" до перетворення. Розмір частки (у відсотках) кожного учасника у статутному капіталі ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг", що реорганізується, дорівнює розміру його частки (у відсотках) у статутному капіталі ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", створеного шляхом перетворення (п. 14 порядку денного зборів).

Суд вважає такими, що не відповідають вимогам чинного законодавства та порушують права і інтереси позивачів і розподіл згідно рішення установчих зборів та закріплення за товариством та в подальшому згідно рішення зборів учасників продаж іншими учасникам та третім особам частки, право на отримання, якої мають позивачі як власники письмових зобовязань.

Зокрема, згідно рішення установчих зборів та затверджених ним Статутом Товариства передбачено, що товариство з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою Статутного капіталу Товариства, у розмірі 305 028 (триста п'ять тисяч, двадцять вісім) гривень 00 коп., що становить 23,37 % Статутного капіталу Товариства.

Слід зазначити, що відповідно до пункту четвертого частини першої статті 115 ЦКУ господарське товариство може бути власником іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом.

Відповідно до ст. 32 Закону України "Про господарські товариства" акціонерне товариство має право викупити у акціонера оплачені ним акції тільки за рахунок сум, що перевищують статутний (складений) капітал, для їх наступного перепродажу, розповсюдження серед своїх працівників або анулювання. Вказані акції повинні бути реалізовані або анульовані у строк не більше одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму на загальних зборах акціонерів провадиться без урахування придбаних акціонерним товариством власних акцій.

В свою чергу, з аналізу змісту частини п'ятої статті 53 Закону України "Про господарські товариства" частка (її частини) у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю може бути придбана самим товариством. Зокрема, нею передбачено, що у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Отже, як вбачається з вищенаведеного чинне законодавство передбачає виключно, що товариство може володіти власною акцію чи часткою тільки у разі придбання власних акцій чи частки товариства. Проте, як уже зазначалося судом у позивачів - акціонерів Товариство не придбавало акцій, а саме не здійснювало обовязкового викупу акцій позивачів в процесі реорганізації.

При цьому, є суперечливим твердження представників відповідача, яке неодноразово заявлялась ними у судовому засіданні про те, що зазначена частка в частині частки право на отримання якої мають власники письмових зобовязань і позивачі, не є такою, що зарахована як викуплена, а такою, яка закріплена за товариством як частка у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, право на отримання якої мають власники письмових зобов'язань, які не взяли участі в установчих зборах товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється в результаті перетворення акціонерного товариства. Вказана частка за твердженням представників відповідача зарезервована для подальшого обміну її на письмові зобовязання. А так як термін такого обміну не обмежено, то позивачів не позбавлено права на її отримання в будь-який час. Також, представник відповідача у судовому засіданні стверджував, що на вказану частку не поширюється дія ч. 5 статті ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" (звукозапис). При цьому представник відповідача знову ж таки посилається на лист Держкомпідприємництва від 07.05.2009р.

Проте, зазначене твердження відповідача, спростовується матеріалами справи.

Так, як уже зазначалось судом згідно рішення зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол від 02.02.2011р. № 2 прийнято рішення реалізувати частку належну Товариству у розмірі 305 028 грн., що становить 23,37 % Статутного капіталу Товариства шляхом укладення договорів купівлі-продажу корпоративних прав з учасниками та третіми особами які не були учасниками товариства.

При цьому як вбачається із змісту протоколу зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. № 2 при обговоренні зазначеного питання порядку денного: слухали Лупан, яка повідомила, що з 20 травня 2010р. Товариству належить частка статутного капіталу товариства у розмірі 305 028 грн., що становить 23,37 % Статутного капіталу Товариства. Відповідно до ч. 5 статті ст. 53 Закону України "Про господарські товариства": "у разі придбання частки її частини учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю, воно зобовязане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. З метою дотримання норм чинного законодавства України було запропоновано частку, яка належить товариству у розмірі 305 028 грн., що становить 23,37 % Статутного капіталу Товариства реалізувати шляхом укладення договорів купівлі-продажу корпоративних прав. По даному питанню вирішили реалізувати зазначену частку шляхом укладення договорів купівлі-продажу корпоративних прав.

З аналізу змісту зазначеного протоколу, суд приходить до висновку, що вказана частка в тому числі і частка право на отримання, якої мають позивачі на підставі отриманих письмових зобовязань реалізована як така, яка попередньо зарахована як придбана самим товариством. Проте, суд зазначає, що за умовами перетворення вказана частка не придбавалась товариством. Зокрема, судом встановлено, та не заперечувалось представниками відповідача, що позивачі акціонери ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" не вимагали викупу у них акцій та таких у них товариство не викуповувало, а навпаки отримали зобовязання про обмін акцій на частки. Проте, як вбачається товариством в порушення прав та інтересів позивачів та вимог чинного законодавства зараховано частку право на отримання, якої позивачі мають на підставі отриманих письмових зобовязань у володіння ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та реалізовано її іншим особам як таку, яка попередньо придбана Товариством.

При цьому суд критично оцінює посилання відповідача на те, що позивачі і в даний час не позбавлені права стати учасником товариства якщо звернуться з заявою до Товариства.

Зокрема, представники відповідачів вважають що питання про вступ позивачів в учасники товариства повинні в такому випадку розглядатись виключно на зборах. Проте, суд зазначає, що як вбачається із зазначеного вище рішення зборів серед учасників товариства розподілено 100 % статутного капіталу ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Крім того, на думку суду в даному випадку право участі позивачів не може залежати від волі інших учасників (зборів учасників) а є їх беззаперечним правом в силу виданих їм письмових зобовязань про обмін акції на частку у товаристві з обмеженою відповідальністю.

Також, суд констатує, що представники відповідача помилково застосовують в даному випадку загальний порядок вступу до товариства особи, який має інші особливості відмінні від набуття права участі у товаристві з обмеженою відповідальністю в процесі реорганізації (перетворення).

Щодо кількісного складу учасників товариства на який звертає увагу відповідач, то суд має за необхідне відмітити наступне.

Відповідно до статті 50 Закону України "Про господарські товариства" максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб.

Разом з цим, ч. 1 статті 141 ЦК України передбачено, що максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю встановлюється законом. При перевищенні цієї кількості товариство з обмеженою відповідальністю підлягає перетворенню на акціонерне товариство протягом одного року, а зі спливом цього строку - ліквідації у судовому порядку, якщо кількість його учасників не зменшиться до встановленої межі.

Отже із змісту наведених норм законодавством передбачено, що можливі випадки перевищення межі кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначеної законом, проте, встановлено певні наслідки такого "перевищення".

Слід відмітити, що як вбачається із рішення про припинення прийнятого 02.03.2010р. зборами акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" станом на момент його прийняття були чинними положення статті 50 Закону України "Про господарські товариства" в частині обмеження кількості учасників при цьому станом на день проведення зборів як вбачається із протоколу та інших матеріалів справи акціонерами, які мали право брати участь у зборах було 82 чоловік, а станом на момент затвердження передавального акту 80 (протокол зборів акціонерів ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" від 14.05.2010р.), проте рішення про перетворення прийняті зборами та на момент розгляду даної справи судом не здобуто відомостей про те, що їх рішення визнанні недійсними судом чи іншим компетентним органом. Таким чином акціонери висловили свою волю та повинні були усвідомлювати наслідки прийнятих рішень.

Враховуючи вищевикладене, розглянувши обставини справи суд приходить до висновку, про порушення з боку товариства відповідача права участі позивачів у товаристві як корпоративного права. Зокрема, в порушення прав позивачів, які як власники письмових зобовязань мали право на отримання частки у товаристві їх не повідомлено належним чином про проведення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р., рішенням установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. їх при розподілі часток не включено у склад учасників з відповідною часткою згідно виданого кожному зобовязання про видачу частки такі відомості також не відображено у Статуті товариства затвердженого рішенням установчих зборів Товариства від 15 травня 2010 року, при цьому частки на які мають право позивачі зараховано згідно рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. та Статуту товариства затвердженого рішенням установчих зборів Товариства від 15 травня 2010 року як такі, якими володіє товариство в результаті їх придбання, в подальшому в порушення прав позивачів на отримання частки вказані частки як такі, які попередньо придбанні Товариством продано згідно рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2 іншим учасникам ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та третім особам, які набули статусу учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" на цих зборах при цьому відомості про розподіл зазначених часток та прийняття нових учасників внесено у Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" шляхом викладення його у новій редакції.

Щодо положень Статуту товариства, то суд має за необхідне додаткового до сказаного зазначити таке.

Статут товариства з обмеженою відповідальністю повинен містити відомості передбачені ст.ст.88, 143 Цивільного кодексу України, зокрема вказуються органи управління товариством, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства, розмір статутного капіталу з визначенням частки кожного учасника.

На підставі ст.ст. 4, 51 Закону України "Про господарські товариства" установчі документи повинні, зокрема, серед іншого, містити відомості про склад засновників та учасників, розмір та порядок утворення статутного капіталу, порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

Згідно ч. 2 статті 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про перелік засновників (учасників) юридичної особи, у тому числі ім'я, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків, якщо засновник - фізична особа; найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновник - юридична особа.

З аналізу змісту вказаних актів вони передбачають правило про те, що участь в товаристві повинна мати певне правове закріплення, фіксацію. При цьому без такої фіксації особа не зможе реалізувати свої корпоративні права, адже, не зможе належним чином довести що саме вона ними володіє. В товаристві з обмеженою відповідальністю закріплення права участі в товаристві відбувається шляхом обовязкового відображення таких відомостей в установчому документі Статуті товариства.

Відповідно п. 4.1. згаданих вище Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" вирішуючи спори про визнання недійсними установчих документів господарських товариств, господарські суди повинні виходити з того, що затвердження установчого документа є необхідною дією у процесі створення господарського товариства. Тому для визначення підстав визнання установчих документів недійсними господарським судам слід керуватись пунктом 2 частини першої статті 110 ЦК України. З урахуванням положень цієї норми, підставами прийняття рішення про визнання недійсними установчих документів господарського товариства є порушення закону, які не можуть бути усунуті. Такою підставою може бути відсутність в установчих документах тих відомостей, які згідно із законом повинні обов'язково в них міститися. Даними відомостями відповідно до статей 88, 120, 134, 143, 151, 154 ЦК України, статей 57, 82 ГК України, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону України "Про господарські товариства" є відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства, а також: для акціонерних товариств - види акцій, що випускаються, їх номінальну вартість, співвідношення акцій різних видів, кількість акцій, що купуються засновниками, наслідки невиконання зобов'язань по викупу акцій, строк та порядок виплати частки прибутку (дивідендів) один раз на рік за підсумками календарного року; для товариств з обмеженою та з додатковою відповідальністю - розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді та граничний розмір відповідальності учасників товариства з додатковою відповідальністю; для повних товариств - розмір частки кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення вкладів, форму їх участі у справах товариства; для командитних товариств - розмір часток кожного з учасників з повною відповідальністю, розмір, склад і порядок внесення ними вкладів, форму їх участі у справах товариства, сукупний розмір часток вкладників командитного товариства, розмір, склад і порядок внесення ними вкладів. Відповідно до частини четвертої статті 4 Закону України "Про господарські товариства" відсутність зазначених відомостей в установчих документах є підставою для відмови у державній реєстрації товариства. Тому якщо за наслідками розгляду справи встановлено, що на момент державної реєстрації господарського товариства його установчі документи не містили цих відомостей і не були приведені у відповідність із законом, господарський суд має підстави, керуючись положенням абзацу другого частини другої статті 38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", визнати установчі документи та запис про державну реєстрацію господарського товариства недійсними.

Судом встановлено порушення з боку відповідача права участі позивачів у товаристві, зокрема, згідно рішень установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р., рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2, а також, згідно відомостей, які містять Статут товариства затверджений рішенням Установчих зборів Товариства 15 травня 2010 року та Статут товариства затверджений зборами учасників Товариства від 02.02.2011р.

П.1 ст. 31 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” передбачається можливість постановлення судового рішення як щодо скасування рішення учасників юридичної особи так і окремого визнання судовим рішенням недійсними змін до установчих документів юридичної особи.

При цьому, суд не вбачає підстав для визнання недійсними рішень установчих зборів товариства ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. та рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2 в частині затвердження ними Статутів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". Як вбачається із змісту вказаних Статутів вони містять і інші положення, які регулюють діяльність товариства, які не є предметом розгляду у даній справі. При цьому підставою позовних вимог є порушення права участі у товаристві позивачів, зокрема і відсутність відомостей про позивачів як учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" та відображення їх часток у Статуті ТОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Враховуючи зазначене суд вважає, що є підстави визнати частково недійсними положення Статуту товариства в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства.

Крім того, суд має за необхідне відмітити наступне, позивачем у первинній позовній заяві не заявлялись вимоги про визнання частково недійсними, в частині реалізації частки у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі Товариства: рішення Загальних зборів учасників зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»від 02.02.2011 року та затверджений рішенням даних Загальних зборів учасників Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»(нова редакція) (пункти 2.1., 7.1.1. Статуту). При цьому суд розглянувши зазначене клопотання представника позивачів про збільшення позовних вимог у судовому засіданні від 19.05.2011р. відмовив в його задоволенні з огляду на те, що вказане клопотання суд розцінив як заяву, якою позивачами змінено предмет позову, проте, яка подана позивачами після початку розгляду судом справи по суті.

Разом з цим представник позивачів, подав суду клопотанням №б/н від 19.05.2011р. (подане о 17:00 год. (вх.№12461(н) від 19.05.2011р.) згідно якого представник позивачів просив суд вийти за межі заявлених позовних вимог та визнати частково недійсними, в частині реалізації частки у статутному капіталі товариства, вступу до Товариства нових учасників та розподілу часток у статутному капіталі Товариства: рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»від 02.02.2011року (оформлене протоколом №2 від 02.02.2011р.) та затверджений вказаним рішенням Загальних зборів учасників Статут Товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільський центральний універмаг»(нова редакція) (пункти 2.1., 7.1.1. Статуту).

Розглянувши зазначене клопотання суд задовольнив його з огляду на наступне.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України господарський суд приймаючи рішення, має право виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони.

Згідно з пунктом 2 статті 83 ГПК господарський суд вправі виходити за межі позовних вимог за одночасної наявності двох умов: по-перше, якщо це потрібно для захисту прав і законних інтересів позивача або третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору і, по-друге, за наявності відповідного клопотання заінтересованої сторони (п. 11 л. ВГСУ від 20.10.2006р.).

Як встановлено судом позивачі володіли 7 137 шт. простих іменних акцій ЗАТ "Тернопільський центральний універмаг" на загальну суму 64 233 грн., що становить 4,9221% від статутного капіталу Товариства на зазначену частку їм було видано відповідні письмові зобовязання про видачу частки у правонаступнику акціонерного товариства. Проте, дана частка у складі частки розміром 23,37% була зарахована згідно рішення установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 15.05.2010р. як така, якою володіє Товариство. В подальшому дана частка у складі частки 23,37% згідно рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2 була розпреділена між іншими учасниками та третіми особами. Відповідні зміни внесено в Статут ТОВ "Тернопільський центральний універмаг". В силу зазначеного в даний час в ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" відсутня частка, яка закріплена за Товариством і може бути передана в обмін на зобовязання про видачу частки позивачам так як 100% Статутного капіталу ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" розподілено між учасниками.

Враховуючи зазначене, а також подане клопотання представником позивачів та те, що судом встановлено, що рішенням зборів учасників рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2 було порушено права позивачів на отримання часток у статутному капіталі, зокрема неправомірно розподілено частку право на отримання якої мають власники письмових зобовязань, як таку яка придбана попередньо Товариством шляхом продажу іншим особам, при цьому залишення в силі вказаного рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2 та Статут товариства затвердженого зборами учасників Товариства від 02.02.2011р. унеможливить відновлення порушених прав позивачами, що свідчить про необхідність захисту їх прав з боку суду.

А тому, суд в порядку п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України, виходить за межі позовних вимог та визнає рішення загальних зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" від 02.02.2011р. протокол № 2 і Статут товариства затверджений зборами учасників Товариства від 02.02.2011р. недійсними частково в частині реалізацій часток у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства.

Відповідно до статті 24 Конституції України громадяни мають рівні конституційні права і свободи та є рівними перед законом. Не може бути привілеїв чи обмежень за будь-якими ознаками.

Частина третя статті 319 Цивільного кодексу України встановлює, що усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення своїх прав.

Таким чином, всі акціонери - власники простих акцій товариства мають однакові права, в тому числі в процесі припинення акціонерного товариства та перетворення його у товариство з обмеженою відповідальністю.

Згідно вимог ст. ст. 32, 33 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Враховуючи зазначене вище, оцінивши подані сторонами докази та обставини справи в їх сукупності, суд вважає, що позов підлягає задоволенню частково, шляхом визнання недійсними частково: - рішення установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 15 травня 2010р. в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства; Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" затвердженого рішенням установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 15 травня 2010р., зареєстрований Державним реєстратором 20.05.2010р. № запису 1646145000005870 в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства (пункти 2.1, п.п. 7.1.1 Статуту); рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", від 02 лютого 2011р. оформлене протоколом № 2 від 02.02.2011р. в частині реалізацій часток у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, а саме рішення з питань 2,3,4 порядку денного зборів учасників; Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", затверджений рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" від 02 лютого 2010р., зареєстрований Державним реєстратором 17.02.2011р. № запису 16461050001005870., в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, а саме пункти 2.1,п.п.7.1.1 Статуту.

Одночасно розглянувши клопотання представника позивачів про забезпечення позову повторно подане у судовому засіданні 19.05.2011р. з підстав та способів викладених у клопотанні від 04.05.2011р. (вх. №11928 від 04.05.2011р.) суд відмовляє у його задоволенні з огляду на наступне.

У клопотанні представник позивачів просив суд вжити заходів забезпечення позову, шляхом:

- заборони Державним реєстраторам Виконавчого комітету Тернопільської міської ради вчиняти будь-які дії та вносити до Єдиного державного реєстру юридичних і фізичних осіб підприємців записи щодо: державної реєстрації, перереєстрації змін складу учасників, розподілу часток у статутному капіталі, збільшення або зменшення статутного капіталу товариства, припинення товариства щодо ТзОВ "Тернопільський центральний універмаг" (ЄДРПОУ 14050674) та/або його правонаступників;

- заборони ТзОВ "Тернопільський центральний універмаг" вносити зміни до статуту Товариства в тому числі щодо зміни розміру статутного капіталу товариства та перерозподілу часток у статутному капіталі товариства;

- заборонити ТзОВ "Тернопільський центральний універмаг", вчиняти будь-які дії щодо відчуження майна, яке становить основні засоби товариства та вчиняти інші дії, які можуть призвести до зменшення реальної вартості чистих активів товариства;

- накладення арешту на належний ТзОВ "Тернопільський центральний універмаг" (ЄДРПОУ 14050674) цілісний майновий комплекс Тернопільського центрального універмагу, розташований за адресою: м. Тернопіль, бульвар Тараса Шевченка, 12, інше нерухоме майно, належне ТзОВ "Тернопільський центральний універмаг".

Відповідно до статті 66 ГПК України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити, передбачених статтею 67 цього Кодексу, заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

З аналізу змісту вказаної статті заходи до забезпечення позову застосовуються господарським судом як гарантія реального виконання рішення суду.

При цьому суд має за необхідне зазначити, що для виконання зазначеного рішення в даній справі з боку відповідача необхідне вчинення певних дій, зокрема, проведення зборів учасників та прийняття ними рішень про перерозподіл часток учасників товариства для відображення позивачів як учасників товариства, а також внесення змін до Статуту товариства з метою відображення там відомостей про учасників позивачів та належні їм частки. Вказані зміни будуть також підлягати державній реєстрації в порядку Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".

Враховуючи зазначене, вимоги позивачів про забезпечення позову шляхом заборони Державному реєстратору Виконавчого комітету Тернопільської міської ради вчиняти будь-які дії та вносити до Єдиного державного реєстру юридичних і фізичних осіб підприємців записи щодо: державної реєстрації, перереєстрації змін складу учасників, розподілу часток у статутному капіталі, збільшення або зменшення статутного капіталу товариства, припинення товариства щодо ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" а також заборони ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" вносити зміни до статуту Товариства в тому числі щодо зміни розміру статутного капіталу товариства та перерозподілу часток у статутному капіталі товариства утруднить виконання рішення суду у даній справі у випадку набранням ним законної сили.

Також, слід зазначити, що при вирішенні питання про вжиття заходів забезпечення позову господарським судам слід також враховувати, що цими заходами не повинна блокуватися господарська діяльність товариства, порушуватися права осіб, що не є учасниками судового процесу, застосовуватися обмеження, не пов'язані з предметом спору. Зокрема, не допускається винесення ухвал про накладення арешту на все майно підприємства. Якщо у господарського суду є підстави вважати, що діями виконавчого або іншого органу, рішення про обрання якого оспорюється, може бути погіршено фінансовий стан господарського товариства або доведено його до стійкої неплатоспроможності, суд вправі забезпечити позов шляхом заборони відчуження основних засобів, нерухомого майна та іншого визначеного майна товариства, чітко визначивши в ухвалі про забезпечення позову перелік майна, відчуження якого забороняється (п.п.5.7.3. Рекомендацій ВГСУ від 28.12.2007 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин").

Заходи до забезпечення позову повинні бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, вартості майна, на яке він заявляє клопотання накласти арешт, чи майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії. Заходи до забезпечення позову можуть бути вжиті судом лише в межах предмета позову та не повинні порушувати прав інших акціонерів (учасників) товариства, зокрема шляхом заборони вчиняти дії лише щодо того пакета акцій, який безпосередньо пов'язаний із предметом спору. У разі, якщо необхідність вжиття заходу до забезпечення позову заявник обґрунтовує тим, що у випадку невжиття такого заходу йому буде завдано значної шкоди, він повинен обґрунтувати можливість завдання такої шкоди, її розмір, зв'язок можливої шкоди з предметом спору, а також необхідність і достатність для її запобігання вжиття саме цього заходу до забезпечення позову (п. 47 ВСУ).

Щодо вимог про заборону ТОВ "Тернопільський центральний універмаг", вчиняти будь-які дії щодо відчуження майна, яке становить основні засоби товариства та вчиняти інші дії, які можуть призвести до зменшення реальної вартості чистих активів товариства та накладення арешту на належний ТОВ "Тернопільський центральний універмаг" цілісний майновий комплекс Тернопільського центрального універмагу, розташований за адресою: м. Тернопіль, бульвар Тараса Шевченка, 12, інше нерухоме майно, належне ТзОВ "Тернопільський центральний універмаг", суд вважає зазначені вимоги не співмірними із заявленими позовними вимогами та такими у випадку вжиття яких буде заблокована господарська діяльність товариства та порушені права та охоронювані законом інтереси інших осіб, які не є учасниками справи.

Держмито згідно статті 49 ГПК України та витрати на інформаційно технічне забезпечення судового процесу покладається частково на позивачів та відповідача у справі.

Зокрема, враховуючи часткове задоволення позовних вимог на користь позивачів з відповідача підлягає стягненню державне мито у розмірі 85 грн. та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

В свою чергу, як вбачається із позовної заяви та доповнень до неї позивачами сформовані декілька спільних немайнових вимог за які відповідно до встановлених правил підлягало до сплати державне мито у розмірі 85 грн. та 236 грн. витрат на інформаційно - технічне забезпечення у справі.

Зокрема, якщо в позовній заяві об'єднано дві або більше вимог немайнового характеру, пов'язаних між собою підставами виникнення, державне мито сплачується як за подання однієї заяви немайнового характеру (п. 4.6. Роз'яснення ВГСУ від 04.03.1998р. № 02-5/78 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України").

Проте, вказана немайнова вимога оплачена позивачами у розмірі 680 грн. державного мита та 1 888 грн. витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу.

Відповідно до ст. 8 Декрету КМУ України "Про державне мито" сплачене державне мито підлягає поверненню частково або повністю у випадку внесення мита в більшому розмірі, ніж передбачено чинним законодавством.

Враховуючи зазначене позивачам підлягають поверненню з Державного бюджету України 595 грн. надмірно сплаченого державного мита та 1 652 грн. надмірно сплачених витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу як надмірно сплачені пропорційно кожному із позивачів.

Керуючись ст.ст. 43, 49, 66, 67, 80, 82, 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

1.Позов задовольнити частково.

2.Визнати частково недійсним в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства: рішення Установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", бул. Т. Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674, від 15 травня 2010р. (частково п. 2 порядку денного установчих зборів ТОВ "Тернопільський центральний універмаг").

3.Визнати частково недійсним, в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, затверджений рішенням Установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", бул. Т. Шевченка, 12, м. Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674, від 15 травня 2010р., зареєстрований Державним реєстратором 20.05.2010р. № запису 1646145000005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (п. 2.1, п.п. 7.1.1 Статуту).

4.Визнати частково недійсними, в частині реалізацій часток у статутному капіталі товариства, встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", код ЄДРПОУ 14050674, від 02 лютого 2011р. оформлені протоколом № 2 від 02.02.2011р. (рішення з питань 2,3,4 порядку денного зборів учасників ТОВ "Тернопільський центральний універмаг").

5.Визнати частково недійсним, в частині встановлення складу учасників Товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, затверджений рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг"", бул. Т. Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674 від 02 лютого 2010р., зареєстрований державним реєстратором 17.02.2011р. № запису 16461050001005870 Статут товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" (пункти 2.1, п.п.7.1.1 Статуту).

6.В частині визнання права власності кожного з Позивачів на частку у статутному капіталі (фонді) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", бул. Т. Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674, що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі (фонді) правового попередника Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", належній кожному з позивачів у звязку з володінням акціями Закритого акціонерного товариства "Тернопільський центральний універмаг", провадження у справі припинити.

7.Стягнути з відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг", бул. Т. Шевченка, 12, м.Тернопіль, код ЄДРПОУ 14050674, на користь позивачів 85 грн. державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно технічне забезпечення судового процесу.

8.Повернути позивачам з Державного бюджету України 595 грн. надмірно сплаченого державного мита та 1652 грн. надмірно сплачених витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

9.Відмовити позивачам у задоволенні заяви про забезпечення позову від 04.05.2011р.вх № 11928 повторно заявленої 19.05.2011р.

На рішення суду, яке не набрало законної сили, сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу, протягом десяти днів з дня підписання рішення, через місцевий господарський суд.

СуддяВ.Л. Гевко

Повне рішення складено та підписано 15.06.2011р.