Рішення № 16110773, 31.05.2011, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"31" травня 2011 р.Справа № 21/10-08-239 За позовом: гр. ОСОБА_1 (надалі гр. ОСОБА_1), м. Одеси; до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі ТОВ) „ПОЛ і К”, м. Одеса;

третя особа, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору: гр. ОСОБА_2 (надалі гр. ОСОБА_2), м. Одеса;

третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору: гр. ОСОБА_3 (надалі гр. ОСОБА_3), Одеська область, Овідіопольський район, с. Мізікевича;

про визнання права власності і витребування майна та стягнення доходів.

Господарський суд Одеської області у складі:

судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового засідання - Каплун І.О.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_5 представник ОСОБА_1 згідно довіреності від 21.08.2010 р.

від відповідача: ОСОБА_6 представник ТОВ „ПОЛ і К” згідно довіреності від 30.12.2010 р. № 101;

третя особа, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору: не зявився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;

третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору: не зявився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином.

СУТЬ СПОРУ: 22.01.2008 р. Позивач, гр. ОСОБА_1, звернувся до господарського суду із позовною заявою до Відповідача, ТОВ „ПОЛ і К”, про визнання права власності на частку майна, яке було придбане у процесі господарської діяльності і знаходиться в користуванні ТОВ „ПОЛ і К” та зобовязання повернути дане майно.

Ухвалою господарського суду від 22.01.2008 р. вжитті заходи до забезпечення позову, а саме, накладено заборону ТОВ „ПОЛ і К” вчиняти дії щодо відчуження майна (частки у розмірі 33,3 процентів у статутному фонду ТОВ „ПОЛ і К”, що належить ОСОБА_1), без припинення виробничої діяльності цього товариства на період розгляду справи № 21/10-08-239.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.02.2008 р. залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - гр. ОСОБА_2

Ухвалою господарського суду Одеської області від 19.02.2008 р. залучено до участі у справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - гр. ОСОБА_3

04.03.2008 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява від гр. ОСОБА_2 як від третьої особи, яка заявляє самостійні вимогами на предмет спору, за якою останній просить господарський суд: визначити належну гр. ОСОБА_2, у звязку з виділом, частку майна ТОВ „ПОЛ і К” відповідно до належної йому частки у розмірі 50 % від загального розміру статутного фонду ТОВ „ПОЛ і К” та стягнути з ТОВ „ПОЛ і К” на користь гр. ОСОБА_2 вартість виділеної йому частки майна товариства; стягнути з ТОВ „ПОЛ і К” належні гр. ОСОБА_2 дивіденди з чистого прибутку за 2006 рік у сумі 190100 грн. 00 коп.

06.03.2008 р. до господарського суду Одеської області надійшла уточнена позовна заява від представника Позивача, за якою останній просить господарський суд Одеської області виділити гр. ОСОБА_1 частину з майна, яке було придбано в процесі господарської діяльності ТОВ „ПОЛ і К”, до виходу гр. ОСОБА_1 із засновників.

Ухвалою господарського суду від 07.03.2008 р. прийнято до розгляду позовну заяву гр. ОСОБА_2 та залучено до участі у справі № 21/10-08-239 гр. ОСОБА_2 в якості третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору.

Ухвалою господарського суду від 18.03.2008 р. накладено арешт на майно ТОВ „ПОЛ і К”, яке знаходиться на праві власності, а саме:

- нежитлові приміщення, що являють собою центральний склад під номером “двадцять вісім”по вулиці АДРЕСА_1 та складаються в цілому з пяти будівель під літерами: “А”адміністративний корпус № 1, “Б”адміністративний корпус № 2, “В”склад № 1, “Г”побутова кімната, “Д”- склад № 2, загальною площею 507,8 кв.м. та надвірних спору під літерами “Е”навіс, “І”мостіння, розташованих на земельній ділянці площею 1573 кв.м.;

- 163/1000 частини нежитлових будівель та споруд під номером “девятнадцять”, що знаходяться по вулиці АДРЕСА_2 та складаються в цілому з нежитлових будівель під літерами: “А”, “Б”, “В”, “Г”, “Д”Д, “Е”, “З”, “И”, “Й”, “К”, “Л”, “М”, “Н”, “Р”, загальною площею 36883, 5 кв. м., а також будівель під літерами “Ж”, “О”, “П”, відображених у технічному паспорті від 24.10.2002 р.

25.04.2008 р. до господарського суду Одеської області надійшли зміни та доповнення від гр. ОСОБА_2, згідно яких останній просить господарський суд Одеської області стягнути з ТОВ „ПОЛ і К” належні йому дивіденди з чистого прибутку за 2006 рік у сумі 190100 грн. 00 коп.

Свої вимоги в цієї частині гр. ОСОБА_2 обґрунтовує тим, що згідно звіту про фінансові результати за 2006 рік чистий прибуток товариства склав 380,2 тис. грн., але дивіденди з цього прибутку у сумі 190,1 тис. грн. йому сплачені не були.

03.07.2008 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява від представника Позивача про уточнення позовних вимог, за якими останній просить господарський суд виділити гр. ОСОБА_1 належну її частку майна ТОВ „ПОЛ і К” на дату виходу зі складу засновників у грошовому еквіваленті, у розмірі 714347 грн. 00 коп.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.08.2008 р. провадження у справі № 21/10-08-239 зупинено на підставі ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України.

15.04.2011 р. від представника Позивача надійшла заява про відмова від позову у порядку статті 78 Господарського процесуального кодексу України.

18.04.2011 р. до господарського суду від представника Відповідача надійшла заява про припинення провадження у справі, згідно якої останній просить господарський суд прийняти відмову Позивача від позову та припинити провадження у цієї частини на підставі п. 4 ч. 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України. Крім того, представник Відповідача просить відмовити у задоволені позовних вимог третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, оскільки збори учасників ТОВ „ПОЛ і К” з порядком денним відповідним підпунктами „а” та „д” пункту 7.3.6. Статуту ТОВ „ПОЛ і К”, в тому числі, про затвердження результатів діяльності товариства та порядку розподілу прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків за 2006 рік, ні в 2007 році, ні протягом наступних років діяльності ТОВ „ПОЛ і К” не проводилися, рішення Зборів Учасників з цих питань не приймалися, протоколи зборів з зазначеним порядком денним не складалися та у справах товариства відсутні.

Ухвалою господарського суду від 18.05.2011 р. провадження у справі № 21/10-08-239 поновлено.

31.05.2011 р. до господарського суду Одеської області надійшов відзив від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, гр. ОСОБА_4, за якими остання просить прийняти відмову Позивача від позову та відмовити у задоволені позовних вимог третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, гр. ОСОБА_2, оскільки дивіденди від чистого прибутку за 2006 рік Зборами Учасників товариства не розподілялися.

Представник Позивача у судовому засіданні, 31.05.2011 р., підтримав заяву про відмову від позову в порядку статті 78 Господарського процесуального кодексу України.

Представник Відповідача у судовому засіданні, 31.05.2011 р., не заперечував щодо припинення провадження у справі № 21/10-08-239 в частини заявлених Позивачем вимог та наполягав на відмові господарським судом у задоволенні позовних вимог третьої особи з самостійними вимогам на предмет спору.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, господарський суд вважає за необхідне відмовити третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору у задоволені заявлених неї вимог з наступних підстав:

Статтею 167 Господарського кодексу України передбачено, що корпоративні права це права особі, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Статтею 58 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Згідно п. 1.1. Статуту ТОВ „Пол і К”, зареєстрованого Приморською районною адміністрацією Одеської міської ради від 24.09.2003 р. за № 26303264Ю0010897, ТОВ „ПОЛ і К” створено учасниками у складі: ОСОБА_3 та ОСОБА_2

Заявою від 10.01.2008 р. гр. ОСОБА_2 повідомив ТОВ „Пол і К” і гр. ОСОБА_4 про свій вихід з товариства з 15.04.2008 р.

Відповідно до пунктів 4.1., 4.1.2., 6.2., 6.6, 7.3.6. Статуту ТОВ „Пол і К”, учасники ТОВ „ПОЛ і К” мають право брати участь у розподілі прибутку підприємства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з Учасників мають особи, які є Учасниками підприємства на початок строку виплати дивідендів. Порядок використання прибутку, крім обовязкових платежів, визначають Збори Учасників. Прибуток, що залишився після погашення зобовязань, поступає в фонди, норматив відрахування в які визначається Зборами Учасників:

- розвитку виробництва і соціального розвитку;

- резервний (страховий) фонд;

- дивідендів.

Пунктами 6.6, 7.3., 7.3.6. Статуту ТОВ „Пол і К” встановлено, що Збори Учасників формують фонд дивідендів, що може бути утворений за нормативним чи за залишковим принципом після формування всіх інших фондів. Фонд дивідендів розподіляється серед Учасників пропорційно їх часткам у Статутному фонді. Вищим органом управління підприємства є Збори Учасників, до виключної компетенції яких належить, зокрема, затвердження річних результатів діяльності підприємства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків.

Відповідно до пункту 6.7. Статуту ТОВ „Пол і К” кошти фондів знаходяться в повному розпорядженні підприємства. Невикористанні в поточному році кошти перепносяться на наступний рік та вилученню не підлягають.

Згідно статті 59 Закону України „Про господарські товариства” до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить питання, зокрема, зазначене у пункті „д” статті 41 цього Закону, а саме, затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків (пункт „д” статті 41 Закону України „Про господарські товариства” в редакції станом на 22.01.2008 р.).

В обґрунтування заявленої вимоги гр. ОСОБА_2 посилається на те, що згідно звіту про фінансові результати ТОВ „Пол і К” за 2006 рік чистий прибуток товариства склав 380,2 тис. грн., у звязку з чим його дивіденди складають 190100 грн. 00 коп.

В матеріалах справи міститься звіт про фінансові результаті ТОВ „Пол і К” за 2006 рік, згідно якого чистий прибуток товариства за 2006 рік склав 380,3 тис. грн.

Згідно з пунктом 2.22. Рекомендації Президії Вищого господарського суду України „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” від 28.12.2007 р. № 04-5/14, розглядаючи справи зі спорів про стягнення сум дивідендів, господарські суди повинні виходити з того, що відповідно до пункту „д” частини 5 та частини 6 статті 41 Закону України „Про господарські товариства” затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати части прибутку (дивідендів) належить до виключної компетенції загальних зборів. Суд вправі прийняти рішення про стягнення дивідендів лише за наявності рішення загальних зборів акціонерного товариства про спрямування прибутку на виплату дивідендів, виходячи з якого визначається розмір належних акціонеру позивачу дивідендів, строки та порядок їх виплати. Прийняття господарським судом рішення стосовно спрямування прибутку (частини прибутку) товариства на виплату дивідендів виходить за межі компетенції господарського суду.

Відповідно до пункту 35 Постанови Пленуму Верховного Суду України „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” від 24.10.2008 р. за № 13, господарські суди вправі приймати рішення щодо виплати акціонеру (учаснику) частки прибутку (дивідендів) лише у разі невиплати господарським товариством дивідендів на підставі рішення загальних зборів або їх виплати в меншому розмірі, ніж передбачено відповідним рішенням (статті 10,41, 59 Закону України „Про господарські товариства”, стаття 158 Цивільного кодексу України).

Пунктом 7.5. Статуту ТОВ „Пол і К” передбачено, що збори учасників ТОВ „Пол і К” скликаються не рідше двох разів на рік. Учасники ТОВ „Пол і К”, які володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових Зборів Учасників у будь який час і з будь якого приводу, що стосується діяльності підприємства.

Статтями 32,33 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що доказами у справі є будь які фактичні дана, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставі своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Гр. ОСОБА_2 докази скликання Зборів Учасників ТОВ „Пол і К” з метою вирішення питання щодо розподілу дивідендів з прибутку отриманого товариством у 2006 році, а також рішення Зборів Учасників ТОВ „Пол і К” щодо порядку розподілу прибутку (дивідендів) між учасниками товариства за 2006 рік господарському суду не надав.

Представник Відповідача у судовому засіданні, 31.05.2011 р., зазначив про те, що чистий прибуток ТОВ „Пол і К” за 2006 рік у розмірі 380,3 тис. грн. Зборами Учасників не розподілявся та до відповідних фондів, згідно зі Статутом ТОВ „Пол і К”, не спрямовувався, у тому числі не обраховувалися, не розподілялися та не виплачувалися жодному із обох учасників товариства дивіденди від чистого прибутку. Зазначені кошти, відповідно до пункту 6.7. Статуту ТОВ „Пол і К” були перенесені на наступний фінансовий рік та у повному обсязі були використані у фінансово господарської діяльності ТОВ „Пол і К”.

На підставі викладених обставин та за відсутністю доказів, що підтверджують заявлену гр. ОСОБА_2 вимогу відносно стягнення з ТОВ „ПОЛ і К” дивідендів з чистого прибутку за 2006 рік у сумі 190100 грн. 00 коп., господарський суд відмовляє у задоволені цієї вимоги.

Окрім того, господарський суд вважає за необхідне зазначити про те, що прийняття господарським судом рішення стосовно спрямування прибутку (частини прибутку) товариства на виплату дивідендів виходить за межі компетенції господарського суду (п. 2.22. Рекомендації Президії Вищого господарського суду України „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” від 28.12.2007 р. № 04-5/14).

Розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання представника Позивача про відмову від позову та припинення провадження у справі в частині заявлених Позивачем вимог, господарський суд вважає за необхідне задовольнити зазначене клопотання з наступних підстав:

Статтею 78 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що відмова позивача від позову, визнання позову відповідачем і умови мирової угоди сторін викладаються в адресованих господарському суду письмових заявах, що долучаються до справи. Ці заяви підписуються відповідно позивачем, відповідачем чи обома сторонами. До прийняття відмови позивачем від позову або до затвердження мирової угоди сторін господарський суд розяснює сторонам наслідки відповідних процесуальних дій, перевіряє, чи є повноваження на вчинення цих дій у представників сторін.

Відповідно до статті 28 Господарського процесуального кодексу України громадяни можуть вести свої справи в господарському суді особисто або через представників, повноваження яких підтверджується нотаріально посвідченою довіреністю.

Заява про відмову позивача від позову в порядку статті 78 Господарського процесуального кодексу України та про припинення провадження у справі підписана представником Позивача ОСОБА_5, діючого на підставі довіреності від 21.08.2010 р. за № 1795.

Згідно довіреності від 21.08.2010 р., яка нотаріальна завірена та зареєстрована в реєстрі за № 1795, ОСОБА_1 уповноважила цією довіреністю ОСОБА_5 представляти її інтереси перед усіма третіми особами, у тому числі юридичними особами публічного права та вести її судові справи у сіх судових закладах, у тому числі в господарських судах, з усіма правами наданими законом позивача, у тому числі з правом повної або часткової відмови від позовних вимог. Представникові надано право, зокрема, подавати від імені ОСОБА_1 заяви до відповідних установ, в тому числі подавати позовні заяви, скарги, вчиняти всі процесуальні дії, одержувати довідки та інші необхідні документи, розписуватися за неї, користуватися іншими процесуальними правами, встановленими законом, а також виконувати всі дії, повязані з цієї довіреністю.

Зазначена довіреність видана строком на пять років та дійсна до 21.08.2015 р.

Враховуючи зазначене, господарський суд встановив, що дії представника Позивача, ОСОБА_1, щодо відмови від позовних вимог не суперечать законодавству, не порушають права й охоронювані законом інтереси сторін, а тому провадження по справі № 21/10-08-239 в частині розгляду позовних вимог повинно бути припинено.

Відповідно до ст. ст. 78, 80 Господарського процесуального кодексу України у випадку припинення провадження у справі повторне звернення до господарського суду зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет спору і з тих же підстав не допускається.

Судові витрати за подання позову покласти відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України на Позивача.

Судові витрати за подання позову третьою особою, яка заявила самостійні вимоги на предмет спору покласти відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України на гр. ОСОБА_2

Керуючись ст.ст. 44 - 49, 68, 78, п. 4 ст. 80, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

В И Р І Ш И В:

1. Провадження у справі № 21/10-08-239 за позовом ОСОБА_1 до Відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю „ПОЛ і К”, про визнання права власності і витребування майна та стягнення доходів припинити.

2. У задоволені позовних вимог третьої особи, яка заявила самостійні вимоги на предмет спору - гр. ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю „ПОЛ і К” відмовити.

3. Заходи до забезпечення позову вжитті ухвалами господарського суду від 22.01.2008 р. та від 18.03.2008 р. по справі № 21/10-08-239 скасувати.

4. Копію рішення надіслати сторонам, третій особі, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, третій особі, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, державному виконавцю Першого Відділу Державної виконавчої служби Приморського районного управління юстиції у м. Одесі.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення 10-денного строку з дня його підписання.

Повний текс рішення складено 02.06.2011 р.

Суддя Зеленов Г.М.