Рішення № 16103921, 19.05.2011, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

06.05.11р.Справа № 18/217-10 За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "КАСКАД", м. Дніпропетровськ

до Компанії "EUSPG LIMITED", республіка Кіпр, Нікосія,

третя

особа: Приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу

ОСОБА_1, м. Дніпропетровськ

про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню

Суддя Петрова В.І.

Представники:

від позивача: не з"явився

від відповідача: ОСОБА_2 дов. від 03.11.10р.

від третьої особи: не з"явився

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "КАСКАД" звернулося до господарського суду з позовом до Компанії "EUSPG LIMITED", у якому просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 29.04.2010 № 104, який вчинено приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1, про звернення стягнення на будівлі та споруди, які належать на праві власності позивачу, знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Бориса Кротова, 35 і складаються з: В-1 - котельня, одноповерхова, цегла, загальною площею - 91,5 кв.м.; Д-1, Д'-1, Д"-1 - механічна майстерня і автогараж, з\бетон, загальною площею -834,7 кв.м.; Г-1 - підстанція, ТП - 6, цегла загальною площею - 40,9 кв.м.; П-1 П'-1 -центральний матеріальний склад, з\бет., загальною площею - 727,7 кв.м; М - будка мо нтажника, цегла; Б-2 - будівля вартової, цегла, 38,3 кв.м.; Л-1 - будівля ангару, з\бет., загальною площею - 572,0 кв.м.; Е - вбиральня, цегла, бет.; Р - альтанка (тимчасова), метал; А-3 - адміністративно побутовий корпус з надбудовою AV - 1, цегла, загальною площею - 775,3 кв.м.; a, a', aiv, в'ї з, Д а5 - ґанки, бетон; а-1 - тамбур, цегла; А'-1 - побу тові приміщення, цегла, загальною площею - 75,0, кв.м.; №1-5,7,11,13-30 - огорожа, споруди; Т-1, Т ' - 1, Т "- 1, Т '"- 1, Т, Т', Т " - складські ємкості з прибудовами, в'їзд, ґа нок, загальною площею - 1019,3 кв.м.; А' V -1 .а'-1, а" -1, а'" -1 - прибудови, загальною площею - 33,2 кв.м.; Av - прибудова, загальною площею - 32,4 кв.м.; А"-1 - цех з вироб ництва рибної продукції, поз.20-33, 35-4, 4, XIII, загальною площею - 1350,6 кв.м.; II -мостіння.

Позовні вимоги обґрунтовує тим, що виконавчий напис від 29.04.2010 року № 104, вчинено приватним нотаріусом ОСОБА_1 всупереч вимогам чинного законодавства, оскільки у нотаріуса не було документів про безспірність заборгованості, а виконавчий напис не містить у собі ні періоду, за який нарахована заборгованість, ні характеру суми боргу, що стягується, ні розміру плати та/або суми державного мита, сплаченого стягувачем або мита, яке підлягає стягненню з боржника.

Відповідач позов не визнає, зазначає, що для вчинення виконавчого напису у приватного нотаріуса були наявні всі необхідні документи, передбачені Переліком, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.99 року, а саме: договір іпотеки від 17.11.08 р. та довідка банку про перерахування грошових коштів в підтвердження безспірності заборгованості боржника. Всі вимоги з приводу характеру суми боргу, які передбачені законодавством України, при вчинені виконавчого напису дотримані.

Третя особа - Приватний нотаріус Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1 зазначає, що виконавчий напис був вчинений відповідно до норм чинного законодавства, оскільки строк, за який проводиться стягнення, зазначений відповідно до зобов"язань по договору іпотеки від 21.11.09 року, характер заборгованості - це основний борг, тому що пеня та проценти за рішенням кредитора не належали до стягнення. З приводу того, що виконавчий напис вчинено на суму, яка є меншою суми основного боргу, нотаріус пояснює тим, що це право кредитора яку суму він стягує за рахунок іпотеки.

По справі оголошено перерву відповідно до ст. 77 ГПК України.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст. 85 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

17.11.2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Каскад" (іпотекодавець) та Компанією "EUSPG LIMITED" (іпотекодержатель) був укладений договір іпотеки, за умовами якого іпотекодавець передає в іпотеку нерухоме майно в кількості забезпечення зобов"язань, які випливають із договору позики, укладеного між позивачем та відповідачем 11.11.2008 року.

Статтею 2 договору "Зобов"язання, забезпечені іпотекою" передбачено, що у відповідності до цього договору забезпечуються іпотекою наступні зобов'язання іпотекодавця, які випливають з договору позики і можуть виникнути в майбутньому за цим дого вором:

-зобов'язання в строки, зазначені в ст.3.4.4 договору позики, тобто до 21 листопада 2009 року, а у випадках, передбачених законодавством України та/або договором позики - достроково, повернути всю суму боргу за договором позики;

-зобов'язання в строк/и та в порядку, які передбачені в ст.3.4.4 договору позики, а у ви падках, передбачених законодавством України та/або позики та/або цим договором, - до настання терміну/ів, зазначеного/их в ст.3.2.2 договору позики - сплатити/чувати іпотекодержателю проценти за користування грошовими коштами за договором позики з розрахунку 10% (десять відсот ків) річних, з можливістю зміни розміру процентів та строку/ів їх сплати у випадках, передбаче них договором позики і узгодженими сторонами;

-зобов'язання сплатити іпотекодержателю неустойку (пеню) за невиконання або ненале жне виконання зобов'язань по договору позики у строк/и та у розмірах, передбачених вказаним договором. В разі прострочення повернення суми позики та/або виплат за користування позикою, іпотекодавець виплачує іпотекодержателю пеню за кожний день прострочення із розрахунку 10% річних від простроченої суми виплат. За рахунок предмету іпотеки забезпечуються вимоги іпотекодержателя до іпотекода вця, що випливають з договору позики та можуть виникнути у майбутньому за договором позики, у розмірі 3 000 000 євро.

За взаємною згодою сторін загальна заставна вартість предмету іпотеки (нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Б. Кротова, 35) складає 27 715 200,00 грн.(п. 3.2. договору).

Відповідно до п. 6.1. договору за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги, що забезпечені іпотекою згідно з ст.2 цього договору, у повному обсязі, що визначається на момен т фактичного відшкодування.

За пунктом 6.2. договору іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі, якщо в момент настання терміну виконання іпотекодавцем зобов'язань, зазначених в ст.2 цього догово ру, воно/и не буде/уть виконане/і або буде/уть виконане/і не у повному обсязі.

25.09.2009 року Компанія "EUSPG LIMITED" на адресу ТОВ "Каскад" надіслала листа про розірвання договору позики № 6 від 11.11.2008 року, негайне повернення всієї суми позики - 2 700 000,00 євро та перерахування передбачених договором процентів. У цьому листі відповідач зазначив, що у разі невиконання зобов"язань по договору позики до нього додатково будуть нараховані штрафні санкції у розмірі 10 % річних від простроченої до сплати суми (т.2. а.с. 75).

29.04.2010 року відповідач звернувся до Приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1 з заявою, в якій просив вчинити виконавчий напис на договорі іпотеки для подальшого звернення стягнення на нерухоме майно, яке знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Бориса Кротова, 35. За рахунок коштів, отриманих від реалізації нерухомого майна, просив задовольнити вимоги у розмірі 28 440 506,70 грн., що еквівалентно 2 700 000,00 грн. євро по курсу НБ України на дату поданої заяви. В цьому листі відповідач стверджував, що надсилав позивачу лист з вимогою сплати боргу, який боржник отримав 08.10.2009 року

29.04.2010 року нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Огороднік Лесею Василівною запропоновано звернути стягнення на житлові приміщення, розташовані за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Бориса Кротова, 35, що належать на праві власності ТОВ "Каскад".

За рахунок коштів, отриманих від реалізації майна - будівель та споруд, які знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Бориса Кротова, 35, запропоновано задовольнити вимоги Компанії "EUSPG LIMITED" у розмірі 28 440 506,70 грн., що еквівалентно 2 700 000,00 євро по курсу НБУ на дату вчинення виконавчого напису.

В подальшому, до заяви відповідача та до виконавчого напису нотаріуса були внесені зміни щодо задоволення суми вимоги стягувача - Компанії "EUSPG LIMITED" в рахунок коштів, отриманих від реалізації майна - суму стягнення з 28 440 506,70 грн. було замінено на суму 8 000 000,00 грн., що еквівалентно 759 480, 14 євро.

Зазначений виконавчий документ виданий на підставі наступних документів: заяви банку від 29.04.2010 року про вчинення виконавчого напису; листів банка "SMP BANK" № 24-709 від 06.11.2009; № 24-22 від 13.01.10 р. та № 24-156 від 16.04.10 р. про перерахування відповідачем позивачу коштів у розмірі 2 700 000,00 євро та про перерахування позивачем відповідачу заборгованості за період з 09.12.2008 року по 31.10.2009 рік у сумі 131 795,90 євро; довіреності на ОСОБА_4 від 03.08.2009 року; листа директору ТОВ "Каскад" від 25.09.09 року про розірвання договору поруки № 6 від 11.11.2008 року, повернення позики в розмірі 2 700 000,00 євро та процентів за весь час до дня фактичного повернення позики; повідомлення про вручення поштового відправлення; квитанції "Укрпошта".

Позивач звернувся до суду з вимогою про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису від 29.04.2010 № 104, вчиненого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1, про звернення стягнення на будівлі та споруди, які належать на праві власності позивачу та знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Бориса Кротова, 35.

Суд вважає позовні вимоги обґрунтованими, враховуючи наступне.

Відповідно до частин 1, 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку у разі невиконання або неналежного виконання боржником основногозобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно із ч. 1 ст. 35 вказаного Закону у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону. Відповідно до статті 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до Переліку, стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, здійснюється на підставі оригіналу нотаріально посвідченої угоди та документів, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов"язання.

Приписами статті 88 Закону України "Про нотаріат" передбачено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

За статтею 89 Закону у виконавчому написі повинні зазначатися, крім іншого, строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника.

Згідно з пунктом 283 Інструкції "Про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України", затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 №20/5, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України від 03.03.2004 за №283/8882, зокрема, вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень. Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

Відповідно до частин 1, 2 п. 284 Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем.

Проаналізувавши наведені норми та враховуючи документи, надані до суду в обґрунтування законності підстав для вчинення виконавчого напису нотаріусом, суд вважає, що боргові зобов"язання, зазначені у виконавчому написі - 8 000 000,00 грн., що еквівалентно 759 480, 14 євро, не співпадають із зобов"язаннями, зазначеними у листі від 25.09.2009 року, який був направлений іпотекодавцю на виконання ст. 35 Закону України "Про іпотеку", а тому заборгованість у розмірі 8 млн. грн. не є безспірною, враховуючи суму позики - 2 700 000,00 грн., строк погашення якої настав ще 21.11.2009 року, (виконавчий напис вчинено 29.04.2010 року), проценти та пеню, що передбачені до сплати за договором позики та іпотеки та погашення позивачем заборгованості у сумі 131 795,90 грн., що підтверджується випискою банку. До того ж, за наданими матеріалами не є можливим визначити вид (борг, пеня, проценти) стягуваної суми у розмірі 8 млн. грн., оскільки, як стверджує відповідач та не заперечує позивач, на час розгляду спору борг за договором позики в повному обсязі не сплачено, то при повторному зверненні не є можливим визначити, який вид платежу та за який період стягнуто 8 млн. за виконавчим написом нотаріуса.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис від 29.04.2010 № 104, який вчинено приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу ОСОБА_1, про звернення стягнення на будівлі та споруди, які належать на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "КАСКАД" (код ЄДРПОУ 32724114, місцезнаходження: м. Дніпропетровськ, вул. Квітки-Основ"яненка, 5), знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Бориса Кротова, 35 і складаються з: В-1 - котельня, одноповерхова, цегла, загальною площею - 91,5 кв.м.; Д-1, Д'-1, Д"-1 - механічна майстерня і автогараж, з\бетон, загальною площею -834,7 кв.м.; Г-1 - підстанція, ТП - 6, цегла загальною площею - 40,9 кв.м.; П-1 П'-1 -центральний матеріальний склад, з\бет., загальною площею - 727,7 кв.м; М - будка мо нтажника, цегла; Б-2 - будівля вартової, цегла, 38,3 кв.м.; Л-1 - будівля ангару, з\бет., загальною площею - 572,0 кв.м.; Е - вбиральня, цегла, бет.; Р - альтанка (тимчасова), метал; А-3 - адміністративно побутовий корпус з надбудовою AV - 1, цегла, загальною площею - 775,3 кв.м.; a, a', aiv, в'ї з, Д а5 - ґанки, бетон; а-1 - тамбур, цегла; А'-1 - побу тові приміщення, цегла, загальною площею - 75,0, кв.м.; №1-5,7,11,13-30 - огорожа, споруди; Т-1, Т ' - 1, Т "- 1, Т '"- 1, Т, Т', Т " - складські ємкості з прибудовами, в'їзд, ґа нок, загальною площею - 1019,3 кв.м.; А' V -1 .а'-1, а" -1, а'" -1 - прибудови, загальною площею - 33,2 кв.м.; Av - прибудова, загальною площею - 32,4 кв.м.; А"-1 - цех з вироб ництва рибної продукції, поз.20-33, 35-4, 4, XIII, загальною площею - 1350,6 кв.м.; II -мостіння.

Стягнути з Компанії "EUSPG LIMITED" (реєстраційний № 194424, місцезнаходження: республіка Кіпр, Нікосія, Кеннеді авеню, буд. № 8, офіс 101, Р.С. 1087) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "КАСКАД" (код ЄДРПОУ 32724114, адреса для листування: 49000, м. Дніпропетровськ, а/с-38, місцезнаходження: 49019, м. Дніпропетровськ, вул. Квітки-Основ"яненка, 5) судові витрати у розмірі 85,00 (вісімдесят п"ять) грн. державного мита та 236,00 (двісті тридцять шість) грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

СуддяВ.І. Петрова Повне рішення складено 23.05.2011 року