Рішення № 15927807, 23.05.2011, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

23.05.11 р. Справа № 38/291пн

Суддя господарського суду Донецької області Ушенко Л.В. при секретарі судового засідання Новікової В.Р., розглянувши позовну заяву

Публічного акціонерного товариства “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ, Донецької області

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” м.Краматорськ, Донецької області

третя особа: Виконавчий комітет Краматорської міської ради Донецької області м.Краматорськ

про визнання протокольного рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009р. створити ліквідаційну комісію ТОВ “Крамнафтогаз” незаконним.

за участю

представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 довіреність

від відповідача: не зявився

від третьої особи: не зявився

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Публічне акціонерне товариство “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ, Донецької області, звернувся до господарського суду з позовом до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” м.Краматорськ, Донецької області, за участю третьої особи Виконавчий комітет Краматорської міської ради Донецької області м.Краматорськ про визнання протокольного рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009р. створити ліквідаційну комісію ТОВ “Крамнафтогаз” незаконним та визнання дій ліквідаційної комісії з припинення діяльності юридичної особи ТОВ “Крамнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) шляхом ліквідації незаконними.

Рішенням Господарського суду Донецької області у даній справі від 12.10.2010р. було відмовлено в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ, Донецької області до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” м. Краматорськ, Донецької області.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду Рішення Господарського суду Донецької області від 12.10.2010р. по справі № 39/291пн залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 17.01.2011р. по справі №38/291пн Рішення господарського суду Донецької області від 12.10.2010р. та Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 09.11.2010р. у справі № 38/291пн скасовано, а справу направлено на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 09.02.2011р. по справі № 38/291пн справа була прийнята до провадження судді Склярук О.І.

Розпорядженням В.о. Голови господарського суду Донецької області від 12.03.2011р. по справі 38/291пн справа була передана на повторний автоматичний розподіл, за результатами якого надійшла до провадження судді Ушенко Л.В.

До початку розгляду справи через канцелярію суду надійшла заява від позивача (від 17.03.2011р. вх.№ 0241/10661), якою він зменшив обсяг позовних вимог та просить визнати протокольне рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009р. створити ліквідаційну комісію ТОВ “Крамнафтогаз” недійсним.

Відповідач при первинному розгляді справи надав суду відзив на позовну заяву та пояснення, в яких проти доводів позивача заперечував, посилаючись на те, що необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення у справі про банкрутство боржника у порядку ст.51 ЗУ “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом “ були оцінка вартості наявного у нього майна, публікація оголошення згідно з вимогами ст.105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, відповідач зазначив, що прийняте рішення про припинення діяльності ТОВ “Крамнафтогаз” загальними зборами учасників, є право учасників товариства та прийнято правомочним складом.

08.11.2009р. загальними зборами учасників був затверджений проміжний ліквідаційний баланс станом на 26.10.2009р., прийнято рішення про звернення в господарський суд Донецької області з заявою про порушення провадження по справі про банкрутство в порядку ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, змінений склад ліквідаційної комісії, обрана уповноважена особа учасників для участі у процесі під час розгляду справи про банкрутство. Проведена оцінка майна та за результатами оцінки був складений повторний проміжний ліквідаційний баланс станом на 13.11.2009р., який був затверджений 14.11.2009р. загальними зборами учасників. 16.11.2009р. була подана до господарського суду Донецької області заява про порушення провадження по справі, за результатами розгляду якої була винесена ухвала про порушення провадження по справі про банкрутство № 27/122 Б. При новому розгляді справи відповідач в судові засідання не зявлявся, про причини неявки суд не повідомив.

Третя особа в судове засідання не зявилась, про день та час розгляду справи була повідомлена належним чином. При первинному розгляді справи третя особа надала пояснення, в яких зазначила, що для проведення реєстраційної дії внесення рішення засновників юридичної особи щодо припинення юридичної особи представником відповідача були надані необхідні документи відповідно до пункту 1 статті 34 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” державний реєстратор здійснив запис у Єдиному державному реєстрі за № 12701100011000435 про рішення учасників ТОВ “КРАМНАФТОГАЗ” щодо припинення та склад ліквідаційної комісії. З 27.08.2009р. ТОВ “КРАМНАФТОГАЗ” знаходиться у стані припинення підприємницької діяльності.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на кредитний договір №13КЛ-07 від 20.07.2007р. з додатковим угодами, договір про надання овердрафту №01КО-09 від 06.01.2009р., договір поруки №19 КЛ-07/2 від 23.08.2007р., виписки про стан особових рахунків відповідача, копію публікації в офіційному друкованому виданні “Бюлетень державної реєстрації”, копію публікації в газеті “Жизнь”, рішення господарського суду Донецької області від 30.09.2009р. по справі №1/231, копію протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р., розрахунок заборгованості відповідача, правовстановлюючі документи, тощо. Позивач вказав на неправомірні та незаконні дії створення ліквідаційної комісії, якими порушено його права як кредитора, так як в разі допущення незаконної ліквідації йому буде завдано матеріальну шкоду.

За наявними матеріалами в справі господарський суд вважає можливим розглянути справу по суті за відсутності представників відповідача та третьої особи.

Розгляд справи здійснювався з застосуванням технічних засобів фіксування судового процесу.

Дослідивши матеріали справи та вислухавши пояснення представника позивача, суд

ВСТАНОВИВ:

20.07.2007р. між Акціонерним банком ”БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі Краматорської філії АБ ”БРОКБІЗНЕСБАНК” (за договором - банк, далі - позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” (за договором позичальник, далі відповідач) було укладено кредитний договір №13КЛ-07, згідно умов якого, банк надає позичальнику у тимчасове користування на умовах повернення, строковості, платності та цільового характеру використання грошові кошти (далі-Кредит, або Кредитна лінія), на умовах, визначених цим договором.

Кредит надається у вигляді відкличної поновлюваної кредитної лінії з лімітом заборгованості у розмірі 800 000,00грн. Термін користування кредитом до 19.07.2010р. Процентна ставка за користування кредитом: 16%.

До кредитного договору №13КЛ-07 від 20.07.2007р. сторони уклали додаткові угоди №1 від 20.08.2007р., №2 від 29.08.2007р., №3 від 04.03.2008р., №4 від 13.05.2008р., №5 від 13.10.2008р., №6 від 01.12.2008р., №7 від 15.02.2008р., №8 від 06.03.2009р.

06.01.2009р. між Акціонерним банком ”БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі Краматорської філії АБ ”БРОКБІЗНЕСБАНК” (за договором - банк, далі - позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” (за договором позичальник, далі відповідач) було укладено договір про надання овердрафту №01КО-09, згідно умов якого, банк зобовязується здійснювати платежі з поточного рахунку Позичальника №26004020098001 в АБ “Брокбізнесбанк”, МФО 377078 у разі відсутності на ньому грошових коштів у межах встановленого банком ліміту. З моменту здійснення таких платежів Банк вважається таким, що надав позичальнику кредит за методом овердрафт на суму здійснених Банком платежів (далі овердрафт) в межах ліміту. Дебетове сальдо, яке зафіксоване на поточному рахунку на кінець поточного операційного дня вважається залишком заборгованості за овердрафтом.

Ліміт Овердрафту встановлюється у розмірі 30% від фактичного середньомісячного кредитового обороту по поточному рахунку від основної діяльності за останні 3 місяці, що формується виключно за рахунок надходжень виручки від реалізації товарів (робіт, послуг), що на дату укладення цього договору складає 1000000,00грн. (п.1.3 договору).

Плата за користування овердрафтом (процентна ставка) встановлена у розмірі 27 процентів річних (п.1.4 договору).

23.08.2007р. між Акціонерним банком ”БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі Краматорської філії АБ ”БРОКБІЗНЕСБАНК” (за договором - кредитор, далі - позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” (за договором поручитель, далі відповідач) було укладено договір поруки №19КЛ-07/2, згідно умов якого, поручитель зобовязується перед кредитором солідарно відповідати грошовими коштами та всім своїм майном за виконання ТОВ “ДІОЛ” (ЄДРПОУ 32442033) (надалі-боржник) всіх його зобовязань перед кредитором, що виникли з кредитного договору №19КЛ-07/2, укладеного 23.08.2007р.

Як зазначає позивач, загальна заборгованість відповідача перед позивачем за вищезазначеними договорами складає 6941757,16грн.

14.08.2009р. учасниками товариства з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” прийняте рішення, оформлене протоколом загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” про ліквідацію ТОВ “Крамнафтогаз”; про створення ліквідаційної комісії ТОВ “Крамнафтогаз”; про встановлення порядку та строків проведення ліквідації; про встановлення строку для претензій кредиторів.

Рішення про ліквідацію ТОВ “Крамнафтогаз обумовлено тим, що відповідно до висновку аудитора товариство не розраховує достатньою кількістю виробничих активів для продовження діяльності, проведення заходів по відновленню платоспроможності недоцільно.

Згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р. головою ліквідаційної комісії призначено Каюда В.О., члени ліквідаційної комісії Сокольвак І.В., Суботіна В.А.

26.08.2009р. в газеті “Жизнь” №121 м.Донецьк здійснена публікація про прийняття учасниками товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” рішення про припинення діяльності товариства, код ЄДРПОУ 31279740, місцезнаходження: 84313, Донецька область, м.Краматорськ, пр.Миру,8. Головою ліквідаційної комісії призначений Каюда Віктор Олександрович. Місцезнаходження ліквідаційної комісії: 84313, Донецька область, м.Краматорськ, пр.Миру,8. Строк прийняття претензій кредиторів встановлюється 2 (два) місяці з дати публікації.

01.09.2009р. інформацію щодо прийняття рішення про припинення діяльності ТОВ “Крамнафтогаз” та створення ліквідаційної комісії було опубліковано в Бюлетені державної реєстрації від 01.09.2009р. №132 (17).

27.08.2009р. державним реєстратором Виконавчого комітету Краматорської міської ради Донецької області в Єдиному Державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців була зареєстрована інформація щодо прийняття рішення учасниками товариства про припинення підприємницької діяльності ТОВ “Крамнафтогаз” та створення ліквідаційної комісії.

Згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Крамнафтогаз” від 08.11.2009р. було звільнено голову ліквідаційної комісії Каюда В.О. та призначено головою ліквідаційної комісії Юрченко Н.О.

Позивач вважає, оскільки учасники ТОВ “Крамнафтогаз” заздалегідь знаючи, що вартості майна ТОВ “Крамнафтогаз” недостатньо для погашення заборгованості підприємства перед кредиторами, незаконно прийняли рішення про припинення юридичної особи шляхом ліквідації та незаконно створили ліквідаційну комісію.

Вимогою позивача по даній справі є визнання протокольного рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009р. про створення ліквідаційної комісії ТОВ “Крамнафтогаз” незаконним. Даний спір не відноситься до категорії корпоративних відповідно до Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів”, оскільки справи у спорах про визнання недійсними рішень органів управління господарського товариства за позовом особи, яка не є учасником товариства не належить до спорів, що виникають з корпоративних відносин.

Господарський суд вважає, що вимоги позивача не підлягають задоволенню з огляду на наступне:

Позивач в обґрунтування позовних вимог щодо визнання недійсним протокольного рішення загальних зборів учасників ТОВ “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р. створити ліквідаційну комісію посилається на порушення відповідачем ч.1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме на те, що учасники ТОВ “Крамнафтогаз” знаючи, що вартості майна ТОВ “Крамнафтогаз” недостатньо для задоволення вимог кредиторів, незаконно створили ліквідаційну комісію.

Згідно з частиною 1 ст. 110 ЦК України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Відповідно до розділу 14 Статуту ТОВ “Крамнафтогаз”, товариство ліквідується за рішенням його учасників або органу товариства, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у звязку із закінченням строку, на який було створено товариство, досягнення мети, для якої його створено.

Пунктом 10.7 д. Розділу 10 Статуту ТОВ “Крамнафтогаз” до виключної компетенції загальних зборів учасників відноситься прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Статтею 105 ЦК України визначені обовязки особи, що прийняла рішення про припинення юридичної особи.

Згідно приписів п. 2 вказаної статті учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу.

Таким чином, рішення про припинення діяльності ТОВ “Крамнафтогаз” та призначення ліквідаційної комісії прийнято відповідно до норм чинного законодавства та в межах повноважень загальних зборів учасників товариства, наданих їм Законом та Статутом.

Відповідно до ч. 3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до ч.1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

Тобто, предметом правового регулювання ч.1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не є порядок створення та призначення ліквідаційної комісії. Вказана норма визначає субєкта, який має право звернутись до суду з заявою про визнання банкрутом при настанні певних обставин.

Зі змісту ч. 5 ст. 60 Господарського кодексу України вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно субєкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Відповідно, саме ліквідаційна комісія (яка була створена згідно з рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р.) оцінює наявність майна та спроможність задоволення вимог кредиторів та законодавство не встановлює як підставу недійсності рішення загальних зборів про ліквідацію юридичної особи обізнаність про недостатність майна підприємства для задоволення вимог кредиторів.

Таким чином, недостатня вартість майна юридичної особи для задоволення вимог кредиторів не зумовлює відсутність підстав для прийняття рішення органу юридичної особи про призначення ліквідаційної комісії при наявності рішення про припинення особи. Відповідно господарський суд не вважає обґрунтованим посилання позивача на висновок про недостатність активів відповідача для задоволення вимог кредиторів згідно з аудиторським звітом від 21.05.2009р.

Позивач вважає протокольне рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р. про створення ліквідаційної комісії ТОВ “Крамнафтогаз” таким, що не відповідає закону, оскільки йому буде нанесено значну матеріальну шкоду. Господарський суд зазначає, що за даною підставою не є можливим задовольнити позовні вимоги, оскільки невідомо, чи буде порушене дане право та інтерес позивача в майбутньому.

Суд також зазначає, що постановою Господарського суду Донецької області від 22.11.2010р. у справі 27/122б ТОВ „Крамнафтогаз” було визнано банкрутом.

ПАТ „Брокбізнесбанк” оскаржив зазначену постанову господарського суду Донецької області до Донецького апеляційного господарського суду, який своєю постановою від 19.01.2011р. скасував постанову Господарського суду Донецької області у справі 27/122б і провадження у справі припинив.

Скасовуючи постанову Господарського суду Донецької області від 22.11.2010р. апеляційна інстанція зазначила, що спрощена процедура банкрутства на підставі ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” випливає із процедури добровільної ліквідації юридичної особи та необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство за вимогами вказаної статті є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, яка полягає у створенні ліквідаційної комісії, публікації відомостей в друкованих засобах масової інформації повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї, вжиття комісією всіх заходів щодо виявлення кредиторів, письмове повідомлення кредиторів про припинення юридичної особи, проведення аналізу активів боржника, його оцінки, складання проміжного ліквідаційного балансу, повідомлення органу податкової служби про ліквідацію, прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном боржника) про звернення до господарського суду із заявою про визнання боржника банкрутом.

Таким чином, створення ліквідаційної комісії є обовязком учасників юридичної особи або уповноваженого органу, які прийняли рішення про припинення юридичної особи (ч.2 ст. 105 ЦК України).

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що вимога позивача щодо визнання незаконним протокольного рішення загальних зборів учасників ТОВ “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р. створити ліквідаційну комісію є безпідставною, необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 105, 110 Цивільного кодексу України, ст. 60 Господарського кодексу України, ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст.1, 2, 33, 35, 43, 49, 82, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Публічного акціонерного товариства “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ, Донецької області до Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” м.Краматорськ, Донецької області, третя особа Виконавчий комітет Краматорської міської ради Донецької області м.Краматорськ про визнання протокольного рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009р. створити ліквідаційну комісію ТОВ “Крамнафтогаз” незаконним відмовити.

Судові витрати по справі покласти на позивача.

Вступну та резолютивну частини рішення долучити до матеріалів справи.

Рішення господарського суду може бути оскаржене до Донецького апеляційного господарського суду протягом десяти днів. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 цього Кодексу.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Суддя Ушенко Л.В.

Повний текст складений та підписаний 30 травня 2011 року