Постанова № 15872706, 01.06.2011, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" травня 2011 р. Справа № Б-50/184-10

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Шевель О.В.,

суддя Білоусова Я.О., суддя доповідач Пуль О.А.,

при секретарі Тимченко А.М.,

за участю представників сторін :

кредиторів: ФОП ОСОБА_1 особисто ( голова комітету кредиторів); від ПАТ «Райффайзен банк Аваль»представник ОСОБА_2 за довіреністю від 09.02.2010 р.,

ліквідатора боржника арбітражний керуючий Пянов С.В. ( ліцензія серія НОМЕР_1 від 31.07.2009 р.),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу кредитора Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль»в особі Черкаської обласної дирекції АТ «Райффайзен Банк Аваль», м.Черкаси, (вх.№ 1549Х/2-7) на постанову господарського суду Харківської області від 12.01.2011 р. про визнання боржника банкрутом по справі № Б-50/184-10,

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельно промисловий дім «Земляни», м. Харків, код 31085409,

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельно- промисловий дім «Земляни»м. Харків, код 31085409,

про визнання банкрутом у порядку п.5 ст.7 та ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», -

встановила:

Постановою господарського суду Харківської області від 12.01.2011 р. ( суддя Усатий В.О.) визнано ТОВ «ТПД «Земляни», яке зареєстровано виконавчим комітетом Уманської міської ради Черкаської області 22.01.2001 р. та перереєстровано виконкомом Харківської міської ради 14.09.2010 р. за адресою: 61036, м. Харків, вул. Матросова, б. 20 банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Скасовано арешти, що накладені на майно боржника, у т.ч. податкову заставу і інші обмеження щодо розпорядження майном боржника. Накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном боржника не допускається. Призначено ліквідатором товариства Пянова С. В. (ліцензія серія НОМЕР_1 від 31.07.2009 р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, адреса: АДРЕСА_1). Зобовязано ліквідатора виконати вимоги Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Кредитор - ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»в особі Черкаської обласної дирекції АТ «Райффайзен Банк Аваль», не погоджуючись з постановою господарського суду від 12.01.2011 р. по справі Б-50/184-10, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Харківської області від 12.01.2011 р. про визнання боржника ТОВ «ТПД «Земляни»банкрутом; провадження у даній справі припинити; поновити записи в реєстрах іпотек та заборон відчуження нерухомого майна стосовно предмету іпотеки Банку, а саме: нежитлова будівля магазину з підвалом, загальною площею 3952,9 кв. м, що знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Р. Чорного, 4, та земельної ділянки, загальною площею 0,3979 га, кадастровий номер 71108000000:02:004:0074, за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Р. Чорного, 4, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм чинного законодавства.

В обґрунтування своїх вимог апелянт посилається на те, що порушення справи про банкрутство відбулося з порушенням ст. 6 Закону про банкрутство, не дотримано тримісячного терміну, а тому за результатами підготовчого засідання справа про банкрутство ТОВ «ТПД «Земляни»підлягала припиненню. Також апелянт посилається на те, що вимоги ТОВ «Дніпро-1»та ТОВ «Уманьпромжитлобуд-2»не є безспірними, оскільки рішення третейського суду не є виконавчим документом.

Окрім того, апеляційна скарга мотивується тим, що процедура банкрутства боржника, що здійснюється за зверненням до суду голови ліквідаційної комісії та визначена положеннями ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а тому головою ліквідаційної комісії не дотримано вимог цивільного та господарського права на предмет ліквідації юридичної особи - ТОВ «Торгівельно промисловий дім «Земляни» за заявою ліквідатора у порядку статті 51 Закону. До заяви товариства про порушення справи про банкрутство не додано жодного документа, який би реально підтверджував загрозу неможливості виконання вимог інших кредиторів через необхідність виконання зобовязання перед певним кредитором, не додане рішення власника про ліквідацію підприємства та докази розпочатку такої ліквідації в порядку, передбаченому ст. 60 ГК України; не додано план санації, який, на думку скаржника, має передбачати відновлення платоспроможності боржника. Крім того, відповідно до приписів ч.2 ст.7 Закону про банкрутство заява боржника повинна містити відомості про розмір заборгованості із страхових внесків на загальнообовязкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообовязкового державного соціального страхування по податках і зборах. У своїй заяві про порушення справи про банкрутство боржник зазначив розмір заборгованості по заробітній платі в сумі 14,2 тис. грн, але, при цьому, не вказав розмір заборгованості по сплаті з вказаної суми страхових внесків до Пенсійного фонду України та інших фондів соціального страхування, строк сплати яких не настав.

Голова комітету кредиторів ФОП ОСОБА_1 подав відзив а апеляційну скаргу, в якому просить залишити постанову господарського суду Харківської області від 12.01.2011 р. по даній справі без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. При цьому, голова комітету кредиторів повідомляє, що 05.01.2011 р. відбулися загальні збори кредиторів ТОВ «ТПД «Земляни», які пройшли у відповідності до приписів чинного законодавства та у встановлений законодавством термін. На цих зборах було прийнято рішення про обрання комітету кредиторів, до складу якого ввійшов і скаржник. В той же день, тобто, 05.01.2011 р. відбулося засідання комітету кредиторів, на якому розпорядник майна арбітражний керуючий Пянов С.В. доповів, що після виходу оголошення про порушення справи про банкрутство ні до нього, ні в суд, ні на підприємство, особи, які бажали б виступити санаторами підприємства не зверталися. Станом на 05.01.2011 р. у підприємства відсутнє майно, реалізація якого б повністю погасила всі кредиторські вимоги. Представнику скаржника було запропоновано провести рефінансування боржника, однак було отримано відмову і скаржник сам запропонував ввести процедуру ліквідації боржника. Всі кредитори погодилися з думкою скаржника та підтримали введення процедури ліквідації боржника.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені в апеляційній скарзі доводи апелянта, заслухавши у судовому засіданні пояснення уповноважених представників кредиторів та ліквідатора боржника, перевіривши правильність застосування господарським судом Харківської області норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлених обставин справи та відповідність їх наданим доказам, та, повторно розглянувши справу у порядку статті 101 Господарського

процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 12.10.2010 р. по справі № Б-50/184-10 у порядку статей 6, 7, 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(далі по тексту Закон про банкрутство) за заявою ТОВ «ТПД «Земляни»порушено провадження у справі про банкрутство, призначено проведення засідання суду на 21.10.2010 р.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду від 21.10.2010 р. за результатами підготовчого засідання заявника зобовязано здійснити публікацію в офіційному друкованому органі України про порушення справи про банкрутство ТОВ «ТПД «Земляни»з метою виявлення кредиторів та осіб, які виявляють бажання взяти участь у санації

Боржника; введено процедуру розпорядження майном та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Пянова С.В., якого зобовязано за результатами розгляду кредиторських вимог скласти реєстр вимог кредиторів, здійснити аналіз фінансового становища підприємства боржника та провести інвентаризацію активів.

Як свідчать матеріали справи, після опублікування 28.10.2010 р. в офіційному друкованому органі України газеті «Голос України»№ 202 оголошення про порушення даної справи про банкрутство ТОВ «ТПД «Земляни»до суду надійшли заяви кредиторів з грошовими вимогами до боржника, які були попередньо розглянуті розпорядником майна разом з керівником боржника; розпорядником майна надано суду реєстр вимог кредиторів, а також докази проведення інвентаризації майна боржника станом на 01.12.2010 р. та аналіз фінансово-господарської діяльності боржника.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 29.12.2010 р. у попередньому засіданні визнано грошові вимоги та вимоги щодо зобовязань по сплаті податків та зборів (обовязкових платежів) 3-конкурсних кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 8260984,94 грн, в тому числі 29459,60 грн неустойки, з яких: ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»на суму 148106,94 грн неустойки; ТОВ «Уманьпромжитлобуд-2»на суму 981771,00 грн; ФОП ОСОБА_1 на суму 398590,00 грн основного боргу. Визнано та включено до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»в сумі 11852597,49 грн та вимоги ТОВ «Дніпро»1 в сумі 18705447,92 грн, які забезпечені заставою майна боржника та окремо внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. Затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав, а саме: нежитлове приміщення, спортивний комплекс, розташований за адресою: м. Умань, вул. Гонти, б. 31: нежитлова будівля магазину з офісом, а саме: нежитлова будівля літ. «Ф», огорожа № 1, ворота № 2, розташована за адресою: м. Умань, вул. Леніна, 26; ділянка для будівництва офісу та магазину, загальною площею 0,820 га, що розташована за адресою: м. Умань, вул. Леніна, 26; незавершене будівництво багатоповерхового житлового будинку з обєктами обслуговування відсоток готовності 36% та земельна ділянка площею 2100 кв.м для будівництва багатоповерхового житлового будинку з обєктами обслуговування населення, які розташовані за адресою: м. Умань, вул. Радянська, 11; нежитлова будівля магазину з підвалом, загальною площею 3952,9 кв.м, яка розташована за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Р. Чорного, 4 та земельна ділянка загальною площею 3979 кв.м, що розташована за адресою: Черкаська область, м. Умань, вул. Р.Чорного,4, яке окремо внесено розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Визнано вимоги конкурсних кредиторів, що не були заявлені у встановлений законодавством строк, або не були заявлені взагалі вважати погашеними.

Зобовязано розпорядника майна сповістити кредиторів, відповідно до реєстру вимог кредиторів, про дату, час та місце проведення зборів, які відбудуться не пізніше 11.01.2011 р. повідомити кредиторів про кількість голосів, які належать кожному кредитору при прийнятті рішення на загальних зборах ( засіданні комітету кредиторів). Зобовязано розпорядника майна виконати вимоги статті 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Як свідчать матеріали справи, 12.01.2011 р. до господарського суду звернувся голова комітету кредиторів ФОП ОСОБА_1 з клопотанням, в якому просив визнати банкрутом ТОВ «ТПД «Земляни»та призначити ліквідатором товариства арбітражного керуючого Пянова С.В. На підтвердження вимог клопотання заявником надано протокол засідання комітету кредиторів, протокол загальних зборів та докази запрошення на збори кредиторів з відмітками про їх вручення ( а.с.5-18 т.3).

12.01.2011 р. судом першої інстанції винесено оскаржувану постанову. Приймаючи постанову про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, суд виходив з того, що фінансовий стан підприємства незадовільний, заяв від інвесторів та пропозицій щодо укладання мирової угоди ані від боржника, ані від кредиторів не надходило, комітет кредиторів на своєму засіданні, у звязку з тим, що у боржника відсутнє майно, після реалізації якого можливо повністю погасити вимоги усіх кредиторів, прийняв рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури згідно до вимог Закону.

Колегія суддів погоджується з таким висновком місцевого господарського суду.

Відповідно до приписів ч. 2 ст. 16 Закону про банкрутство збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо усіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до частини першої цієї статті; частиною 8 цієї статті Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Матеріалами справи підтверджується факт належного повідомлення розпорядником майна, скликання та проведення загальних зборів кредиторів 05.01.2010 р., на яких обрано комітет кредиторів у складі 4 осіб, а саме: ТОВ «Дніпро»1, ТОВ «Уманьпромжитлобуд-2», ПАТ «Райффайзен Банк Аваль», ФОП ОСОБА_1 (протокол від 05.01.2011 р.)( а.с. 17-18 т.3). В той же день на засіданні зборів комітету кредиторів при розгляді питання щодо застосування до боржника процедури санації, підписання мирової угоди або визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, представник ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»ОСОБА_2 запропонував клопотати перед господарським судом Харківської області про визнання ТОВ «ТПД «Земляни»банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури та клопотати перед судом про призначення ліквідатором товариства арбітражного керуючого Пянова С.В. Всі члени комітету погодилися з пропозицією представника ОСОБА_2

Відповідно до абзацу 4 статті 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»субєкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом у разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до п.85 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 р. № 15 «Про судову практику в справах про банкрутство»згідно з частиною першою статті 22 Закону господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриває ліквідаційну процедуру у випадках, передбачених Законом. До таких випадків належать: в тому числі клопотання комітету кредиторів про введення процедури ліквідації у процедурі розпорядження майном боржника ( ч.8 ст.16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

Матеріали справи свідчать про те, що кредиторська заборгованість боржника, є значно більшою, ніж вартість майнових активів боржника з урахуванням експертних висновків обєктів оцінки станом на 15 і16 жовтня 2010 р., що містяться у справі.

Згідно аналізу фінансово-господарського стану ТОВ «ТПД «Земляни», зробленого розпорядником майна згідно Методики проведення поглибленого аналізу фінансово-господарського стану неплатоспроможних підприємств та організацій, боржник здійснює посередницькі послуги; до основних фондів відноситься в основному будівлі; значна частка активів підприємства знаходиться у незавершеному будівництві - 10745,1 тис грн.; довести будівництво до кінця не представляється можливим у звязку зі зміною економічної ситуації та відсутністю грошових коштів; товариство знаходиться у критичному стані, баланс неліквідний, виробництво в занепаді, борги зростають.

Аналізуючи наведені норми права та матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що, розглядаючи питання про наявність підстав для визнання боржника банкрутом, суд першої інстанції правомірно за обґрунтованим клопотанням комітету кредиторів застосував до боржника процедуру ліквідації.

Доводи апелянта про необхідність розгляду господарським судом на цієї стадії питання про обґрунтованість, зокрема, безспірних вимог до такого боржника та правомірність порушення справи про банкрутство, не розглядається та не вирішується, оскільки статтею 11 Закону про банкрутство для цього визначена відповідна стадія підготовче засідання господарського суду.

Як видно з матеріалів справи, ухвали суду за результатами підготовчого засідання від 21.10.2010 р. та за результатами попереднього від 29.12.2010 р. ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»не оскаржувались, набрали законної сили і є чинними; збори комітету кредиторів, на яких приймалось рішення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, є повноважними та прийнятими у відповідності до Закону про банкрутство.

Колегія суддів також вважає необґрунтованими доводи апелянта щодо посилання на приписи ст. 51 Закону, оскільки боржник не приймав рішення про ліквідацію юридичної особи, не посилався на це у заяві про порушення справи про банкрутство, витяг з ЄДР станом на 20.10.2010 р. (а.с.76,77 т.1) відомостей про те, що підприємство знаходиться у стані припинення не містить, тобто з матеріалів справи взагалі не вбачається про таке рішення боржника.

Окрім того, слід зазначити, що у відповідності до приписів ст. 94 ГПК України, апеляційна скарга повинна містити підстави, з яких порушено питання про перегляд рішення, з посиланням на законодавство і матеріали. Проте, в апеляційній скарзі ПАТ «Райффайзен Банк Аваль»немає жодного посилання, з яких саме підстав, визначених ст. 104 ГПК України, підлягає скасуванню оскаржувана постанова господарського суду Харківської області від 12.01.2011 р. по справі № Б-50/184-10 про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Не наведено у скарзі порушення місцевим господарським судом винесеною постановою прав або інтересів апелянта. У судовому засіданні представник апелянта також зазначив, що оскаржувана постанова його права не порушує.

З огляду на всі наведені обставини в їх сукупності, колегія суддів не вбачає підстав для скасування постанови господарського суду Харківської області від 12.01.2011 р. у цієї справі, у звязку з чим дійшла висновку, що постанову господарського суду Харківської області від 12.02.2011 р. по справі № Б-50/184-10 прийнято у відповідності до норм чинного законодавства та процесуального права, тому вона підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99,101, п.1 ч.1 ст.103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

постановила :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль»залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Харківської області від 12.01.2011 р. по справі № Б-50/184-10 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її проголошення та може бути оскаржена до Вищого господарського суду Харківської області протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Шевель О. В.

Суддя Білоусова Я.О.

Суддя Пуль О.А.