Постанова № 15857032, 05.05.2011, Донецький апеляційний адміністративний суд

Головуючий у 1 інстанції - Савченко С.В.

Суддя-доповідач - Васильєва І.А.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 травня 2011 року справа №2а-23268/10/0570

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Васильєвої І.А.

суддів Казначеєва Е.Г. , Яманко В.Г.

при секретарі судового засідання Балакай І.Л.

за участю:

від представника позивача ОСОБА_2, ОСОБА_3 (діють на підставі довіреності)

від представника відповідача ОСОБА_4, ОСОБА_5 (діють на підставі довіреності)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Донспецмонтаж" на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 02 березня 2011 року у справі № 2а-23268/10/0570 (головуючий І інстанції Савченко С.В.) за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Донспецмонтаж" до Державної податкової інспекції в Калінінському районі м.Донецька про визнання недійсним податкового повідомлення-рішення,-

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, товариство з обмеженою відповідальністю «Донспецмонтаж» звернулось до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька про визнання недійсним податкового повідомлення-рішення про нарахування податкового зобовязання з податку на додану вартість у розмірі 4 873 130,00 гривень, з яких 3 248 753,00 гривень основний платіж та 1 624 377,00 гривень штрафна санкція.

Позовні вимоги мотивовані тим, що висновок про нарахування податкових зобовязань зроблений на підставі субєктивного аналізу акту перевірки від 02.09.2010 року, складеного Макіївською ОДПІ, який не є розпорядчим актом, який встановлює ті чи інші юридичні факти або змінює обєм прав та обовязків субєктів господарювання, які не були обєктами відповідної перевірки. Позивач зазначає, що ведення податкового обліку покладено на кожного окремого платника податку і такий платник податків несе самостійну відповідальність за порушення правил ведення податкового обліку. Вважає, що порушення, допущені ТОВ «СК «Екос - плюс» у відображені в податковому обліку своїх господарських операцій не можуть впливати на права та обовязки позивача.

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 02 березня 2011 року в задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Донспецмонтаж» про визнання недійсним податкового повідомлення-рішення від 22.09.2010 року № 0051231542/0 відмовлено.

Не погодившись з постановою суду від 02 березня 2011 року позивач подав апеляційну скаргу в якій просив постанову суду першої інстанції скасувати внаслідок порушення судом норм матеріального та процесуального права, задовольнити позовні вимоги та визнати недійсним податкове повідомлення-рішення від 22.09.2010 року.

В судовому засіданні представники позивача, доводи апеляційної скарги підтримали, просили апеляцію задовольнити.

Представники відповідача в судовому засіданні заперечували проти апеляційної скарги, просили її залишити без задоволення, а постанову суду першої інстанції без змін.

Представники відповідача мотивували свої заперечення проти позову неможливістю здійснення господарських операцій між позивачем та ТОВ «СК «Екос - плюс», враховуючи кількісний склад працюючих осіб та обєм робіт за договорами та актами виконаних робіт. Також відповідач зазначив, що поряд з договором між позивачем та ТОВ «СК «Екос - плюс», ТОВ «СК «Екос - плюс» уклав такий же самий договір від 02.11.09 з іншим підприємством ТОВ «Донбасметрострой», відповідно до якого ТОВ «СК «Екос - плюс» зобовязано власними силами виконати роботи по будівництву метрополітену у той же період листопад, грудень 2009 року. Відповідач зробив висновок, про те, що будівельні роботи виконувались власними силами ТОВ «ДОнспецмонтаж», а взаємовідносини з ТОВ «СК Екос-плюс» потрбні виключино з метою формування податкового кредиту та мінімізації податкових зобовязвань.

Вислухавши пояснення сторін, дослідивши письмові матеріали справи та доводи апеляційної скарги, судова колегія встановила наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Донспецмонтаж» є юридичною особою, зареєстроване 20.03.2000 року виконавчим комітетом Донецької міської ради, включене до ЄДРПОУ за номером 30871714, перебуває на податковому обліку у Державній податковій інспекції у Калінінському районі м. Донецька.

2 вересня 2010 року державною податковою інспекцією у Калінінському районі м. Донецька була проведена документальна невиїзна перевірка позивача щодо підтвердження відомостей, отриманих від особи, яка мала правові відносини з ТОВ «СК «Екос - плюс» за 2009 рік та січень березень 2010 року. За результатами перевірки складено акт від 02.09.10 № 6401/23-313/30871714, яким зафіксовані виявлені порушення п.п.7.4.1 п.7.4, пп. 7.7.1 п. 7.7 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість", а саме встановлено завищення податкового кредиту позивачем по взаємовідносинам з товариством з обмеженою відповідальністю «СК «Екос - плюс» за період вересень-грудень 2009 року та січень 2010 року.

На підставі зазначеного акту перевірки, відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення від 22.09.2010 року № 0051231542/0 про нарахування податкового зобовязання з податку на додану вартість у розмірі 4 873 130,00 гривень.

Позивачем до декларації з податку на додану вартість за вересень 2009 року включено суми ПДВ до податкового кредиту по взаємовідносинам з ТОВ «СК «Екос - плюс» у розмірі 263097,47 грн., до декларації з податку на додану вартість за жовтень 2009 року включено суми ПДВ до податкового кредиту по взаємовідносинам з ТОВ «СК «Екос - плюс» у розмірі 716327,02 грн., до декларації з податку на додану вартість за листопад 2009 року включено суми ПДВ до податкового кредиту по взаємовідносинам з ТОВ «СК «Екос - плюс» у розмірі 1004162,82 грн., до декларації з податку на додану вартість за грудень 2009 року включено суми ПДВ до податкового кредиту по взаємовідносинам з ТОВ «СК «Екос - плюс» у розмірі 1225473,57 грн., до декларації з податку на додану вартість за січень 2010 року включено суми ПДВ до податкового кредиту по взаємовідносинам з ТОВ «СК «Екос - плюс» у розмірі 348343,41 грн.

Зазначені суми включені позивачем до складу податкового кредиту з ПДВ на підставі податкових накладних: витребуваних судом апеляційної інстанції та наданих позивачем для долучення до матеріалів справи, достовірність оформлення яких не заперечувалось представниками відповідача в судовому засіданні:

№ 79313 від 29.09.2009 року; № 79312 віл 29.09.2009 року; № 79311; № 79310; № 79309; від 27 жовтня 2009 року № 88108; від 29 жовтня 2009 року № 88502; № 88503; № 88505; № 88610; № 88504; від 25 листопада 2009 року № 97003; від 27 листопада № 97517; № 97516; № 97515; № 97514; № 97513; № 97512; № 97511; № 97510;№ 97509; № 97508; від 29 грудня № 110522; № 110521; № 110520; № 110519; № 110518; від 02 вересня 2009 року № 71102; від 10 вересня 2009 року № 73704; від 21 вересня 2009 року № 76808; від 29 вересня 2009 року № 79308; від 04 січня 2010 року № 1602; від 06 січня 2010 року № 2300; від 11 січня 2010 року № 4401; від 08 січня 2010 року № 3100№ від 20 січня 2010 року № 8000; від 14 січня 2010 року № 5602; від 02 жовтня 2009 року № 80409; від 09 жовтня 2009 року № 82700; від 07 грудня 2009 року № 101711; від 14 грудня 2009 року № 104408.

Податкові накладні були видані на виконання умов договорів, укладених між ТОВ «Донспецмонтаж» та ТОВ «СК «Екос-плюс», від 01.09.09 № 2009/09-2 про надання у власність продукції виробничо-технічного призначення, яка повинна бути зазначена у специфікаціях та від 01.09.09 № 2009/09-3 про виконання зобовязань по завданню замовника, найменування яких зазначається в актах приймання виконання робіт та актів виконаних будівельних робіт по формі КБ-2в, які були складені між позивачем та ТОВ «СК «Екос - плюс».

На підставі викладеного, судова колегія не може погодитись з висновком суду першої інстанції стосовно відсутності податкових накладних, реєстрів отриманих податкових накладних на підставі яких сформований податковий кредит позивачем у вересні грудні 2009 року та січні 2010 року по взаємовідносинам з ТОВ «СК «Екос-плюс».

Судова колегія вважає необхідним зазначити, що посилання суду першої інстанції на обовязок надання доказів ТОВ «Донспецмонтаж» є не зовсім вірним, оскільки відповідно до ч.5 ст. 71 КАС України, суд може збирати докази з власної ініціативи, для всебічного та повного дослідження обставин справи та встановлення істини.

Як свідчать матеріали справи, підставою для нарахування відповідачем податкових зобовязань з податку на додану вартість стало встановлене порушення порядку формування податкового кредиту позивачем, отже в даному випадку необхідно перевірити обґрунтованість формування податкового кредиту.

Спірною у даних правовідносинах є обставина щодо можливості виконання самостійно будівельних робіт ТОВ «СК «Екос - плюс» для замовника ТОВ «Донспецмонтаж».

Судом першої інстанції під час судового розгляду були досліджені акти виконаних підрядних робіт за період вересень грудень 2009 року, в яких зазначено замовника таких робіт (позивача) та генерального підрядника (ТОВ «СК «Екос - плюс»).

Що стосується можливості виконання будівельних робіт безпосередньо ТОВ «СК «Екос - плюс», то суд першої інстанції зробив висновок, щодо неможливості виконання будівельних робіт самостійно цим підприємством, оскільки відповідно до розрахунків комунального податку ТОВ «СК «Екос - плюс» за спірний період на цьому підприємстві працювало 12 осіб.

Відповідно до вимог ст. 195 КАС України суд апеляційної інстанції, може дослідити докази, які не досліджувалися у суді першої інстанції, з власної ініціативи, або за клопотанням осіб, які беруть участь у справі.

Судом апеляційної інстанції була витребувана ліценція на проведення будівельних робіт ТОВ «СК-«Екос-плюс» та документи на підставі яких була надана вказана ліцензія, дослідивши вказані документи колегія суддів має зазначити наступне.

ТОВ «СК «Екос-плюс» має будівельну ліцензію серії АВ № 356923, видану Міністерством регіонального розвитку та будівництва України 27.07.2007 року з терміном дії до 27.07.2012 року, отже до теперішнього часу вказана ліценція є діючою.

Відповідно до наказу Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 27 січня 2009 року № 47 «Про затвердження ліцензійних умов провадження господарської діяльності у будівництві», субєкти господарської діяльності здійснюють будівельні та монтажні роботи за дотримання організаційних, кваліфікаційних, технологічних умов, які передбачають: наявність адміністративних та виробничих приміщень, виробничої бази, наявність техніки, устаткування, обладнання; наявність працівників із будівельними професіями із вимогами до освіти та стажу роботи за фахом; наявність відповідного обладнання для здійснення будівельних робіт.

Досліджені в судовому засіданні документи надані інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Донецькій області на підставі яких було видано ліцензію ТОВ «СК «Екос-Плюс» зазначають перелік видів будівельних робіт; професійну структуру та рівень кваліфікації інженерно-технічних працівників; дані про професійну структуру та рівень кваліфікації робочих професій та кількісний склад; дані про наявність основного устаткування (всього 34 одиниці), а також сертифікати до вказаного обладнання. Відповідно до наданих документів на підприємстві працює: директор, головний інженер, інженер-будівельник, виконроб-будівельник, монтажники-електрозварники 2 особи, облицювальники 2 особи, покрівельники 2 особи, муляр 3 особи, тесляр 1.

Крім того, судова колегія має зазначити, що відповідно до листа Вищого адміністративного суду України «Про результати вивчення та узагальнення практики застосування адміністративними судами окремих норм Закону України «Про податок на додану вартість» від 15.04.2010 року, відсутність реального характеру господарських операцій повинна підтверджуватися доказами податкового органу. Як свідчать матеріали справи ДПІ у Калінінському районі м. Донецька не проводило перевірку ТОВ «СК «Екос-плюс», крім того, наявний акт Макіївської ОДПІ про неможливість проведення перевірки ТОВ «СК «Екос-плюс» від 11.06.2010 року, ніяких інших доказів податковою інспекцією стосовно відсутності реального характеру господарських операцій ТОВ «СК «Екос-плюс» суду першої та апеляційної інстанції надано не було. Отже твердження відповідача про неможливість виконання будівельних робіт ТОВ «СК «Екос-плюс» не підтверджені зі сторони податкового органу жодним доказом та ґрунтуються на припущеннях.

Крім того, відповідно до довідок наданих відповідачем суду апеляційної інстанції, кримінальні справи відносно посадових осіб ТОВ «СК «Екос-плюс» за фактом фіктивного підприємництва не порушувалися.

Відповідно до положень Закону України «Про податок на додану вартість», «Про порядок погашення зобовязань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» ведення податкового обліку покладено на кожного окремого платника податку. Платник податку несе самостійну відповідальність за порушення правил ведення податкового обліку.

ТОВ «Донспецмонтаж» згідно акту прийому-передачі векселів, передав ТОВ«СК «Екос-плюс» векселі за виконані роботи за договором підряду № 2009/09-3 від 01.09.2009 року, отримані будівельні матеріали згідно договору № 2009/09-2 від 01.09.2009 року, первинні документи ТОВ «Донспецмонтаж» щодо зазначених договорі були досліджені податковим органом і зауважень не мали. Отже докази порушення ТОВ «Донспецмонтаж» порядку формування податкового кредиту відсутні.

На підставі викладеного судова колегія вважає, що суд першої інстанції неповно зясував обставини, що мають значення для справи, висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи, що є підставою для скасування судового рішення та ухвалення нового.

Завдяки великому обсягу судового рішення, в судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частину.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Донспецмонтаж" на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 02 березня 2011 р. у справі № 2а-23268/10/0570, задовольнити.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від 02 березня 2011 р. у справі № 2а-23268/10/0570, скасувати.

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Донспецмонтаж» до Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька про визнання недійсним податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька від 22.09.2010 року № 005-12315421, задовольнити.

Скасувати податкове повідомлення рішення Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька від 22.09.2010 року № 005-12315421.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складання в повному обсязі.

Повний текст виготовлено 10 травня 2011 року.

Головуючий суддяВасильєва І.А.

Судді:Яманко В.Г.

Казначеєв Е.Г.