Постанова № 1579076, 13.02.2008, Харківський апеляційний адміністративний суд

Справа 22-а-103/08                                            Головуючий 1 інстанції – Прохоров С.А.

Категорія - 23                                                     Доповідач – Сіренко О.І.

ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ     УКРАЇНИ

                13 лютого 2008 року Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду в складі : Головуючого – судді                         Сіренко О.І.

                        Суддів                                                 Григорова А.М.

                                                                                   Подобайло З.Г.

                       За участю секретаря                      Спесивцевої О.В.

Розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Харкові апеляційні скарги Прокурора Харківської області та Державної податкової інспекції у Фрунзенському районі м. Харкова на постанову господарського суду Харківської області від 4 червня 2007 року по справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю  "Олтрейд - Схід", м. Харківдо Державної податкової інспекції  у Фрунзенському районі м. Харкова

про визнання недійсним повідомлення-рішення , колегія суддів, -

                                                                   ВСТАНОВИЛА :

24 травня 2007 року позивач, ТОВ "Олтрейд - Схід", м. Харків звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просить суд визнати недійсним податкове повідомлення - рішення №0000131600/0 від 17.05.2007 року видане ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова,згідно з яким підприємству зменшено суму бюджетного відшкодування на  суму  2 631455 грн.

Представник відповідача  ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова в судовому засіданні  проти заявлених позивачем позовних вимог заперечує , посилаючись на правомірність  своїх дій.

Представник прокуратури Харківської області просив відмовити в позові ТОВ «Олтрейд – Схід» посилаючись на його безпідставність.

4 червня 2007 року постановою господарського суду Харківської областіпозовні вимоги ТОВ «Олтрейд –Схід»  задоволені у повному обсязі.Визнано  недійсним податкове повідомлення - рішення №0000131600/0 від 17.05.2007 року видане ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова .Визнано право ТОВ «Олтрейд-Схід» на бюджетне відшкодування у сумі 2 631 455,00 грн.Стягнуто з державного бюджету на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Олтрейд-Схід»  судовий збір в сумі 3,40 грн.

 Колегія суддів, вислухавши суддю – доповідача, вивчивши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, заперечень на них, приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав :

Судом встановлено, що на підставі направлення на перевірку від 25.04.2007р. № 428 працівниками ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова була проведена виїзна позапланова перевірка товариства з обмеженою відповідальністю "Олтрейд-Схід", код 33414358, з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість у зменшення податкових зобов'язань з ПДВ наступних податкових періодів за лютий-березень 2007р.

За результатами перевірки був складений акт про результати виїзної позапланової перевірки ТОВ "Олтрейд-Схід" з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість у зменшення податкових зобов'язань з ПДВ наступних податкових періодів за лютий-березень 2007р. №1443/16-016/33414358 від 16.05.2007р.

Згідно  акту  перевірки встановлено, що ТОВ "Олтрейд-Схід" не обґрунтовано віднесло до складу податкового кредиту за січень 2007 року суму податку на додану вартість в розмірі 2631 455 грн., у зв»язку з чим, відповідно до п.7.7.1 п.7.7 ст. 7 ЗаконуУкраїни „Про податок на додану вартість" № 168/97-ВР від 03.04.1997р., не має права на отримання бюджетного відшкодування податку на додану вартість за січень 2007р. по податковій декларації за лютий 2007р. у розмірі 2 631 455,00 грн.

Відповідно до  акту перевірки, ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова було прийнято податкове повідомлення-рішення №0000131600/0 від 17.05.2007р., згідно з яким підприємству зменшено суму бюджетного відшкодування на 2 631 455 грн.

ТОВ «Олтрейд-Схід» з рішенням ДПІ у Фрунзенському районі м.Харкова не погоджується та вважає податкове повідомлення-рішення №0000131600/0 від 17.05.2007р. на зменшення суми бюджетного відшкодування у розмірі 2 631 455 грн. неправомірними та безпідставним.

В акті перевірки №1443/16-016/33414358 від 16.05.2007р. (сторінки 18, 19 Акта) зазначено, що по Декларації з ПДВ за січень 2007р. виникла необхідність у проведенні зустрічної перевірки ТОВ „Компанія „Реал-Торг" по придбанню ТМЦ на суму ПДВ 2 631 455 грн. по наступним податковим накладним:

-Номер податкової накладної-Дата податкової накладної-Сума, грн.-у т. ч. сума ПДВ за , податковою накладною, грн,.

0301-03.01.07р.-343 502,21-57 250.37грн.

0301.1-03.01.07р.-389 911.62-64 985,27грн.

0401-04.01.07р.-207 397,74-34 566.29 грн.

0401.1-04.01.07р.-252 900,00-42 150,00 грн.

0401.2-04.01.07р.-200 988,00-33 498,00 грн.

0401.3-04.01.07р.-47 880,00-7 980,00 грн.

1801.3-18.01.07р.-56 447,27-9 407,88 грн.

1901.2-19.01.07р.-30 180,36-5 030,06  грн.

1901.3-19.01.07р.-100 608,46-16 768,08 грн.

2201-22.01.07р.-385 803,24-64 300,54 грн.

2201.2-22.01.07р.-4 017 240.00-669 540,00 грн.

2201.3-22.01.07р.-3 933 482,10-655 580,35 грн.

2301-23.01.07р.-7 871 758,44-1 311 959,74 грн.

2401-24.01.07р.-383 625,36-63 937,56 грн.

2501-25.01.07р.-385 555,68-64 259,28 грн.

2601.1-26.01.07р.-705 568.19-117 594,70 грн.

3101.1-31.01.07р.-899 468.41-149 911,40 грн.

3101.15-31.01.07р.-551 996.88-91 999,48 грн.

3101.13-31.01.07р.-233 179,63-38 863,27 грн.

3101.14-31.01.07р.-24 986,52-4 164,42 грн.

3101.16-31.01.07р.-327 888,24-54 648.04 грн.

3101.17-31.01.07р.-388 257,90-64 709,65 грн.

Всього- сума -21 738 626,25 грн.; у тому числі сума ПДВ -3 623 104,38 грн.

Відповідно до складеної довідки по взаємовідносинах ТОВ „Компанія „Реал-Торг" з ТОВ „Олтрейд-Схід" встановлено, що одним з постачальників ТОВ „Компанія „Реал-Торг" є ТОВ „Реал-Агро-Трейд".

По ланцюгу постачання до вищеназваних підприємств були направлені запити на проведення зустрічних перевірок, а саме - ТОВ „Реал-Агро-Трейд" на суму ПДВ 5 354 689 грн. по податковим накладним № 2111 від 21.11.06р. на суму 4 060 366,94 грн. та № 2011.2 від 20.11.06р. на суму ПДВ 1 294 322,00 грн. Як вказано в акті, згідно відповіді Дергачівської МДПІ від 19.03.2007р. № 556/7/23-115 підприємство ТОВ „Реал-Агро-Трейд" на обліку не значиться, тобто не зареєстровано у встановленому законодавством порядку, як платник ПДВ, чим порушено вимоги п.2.3, ст.2, п.п.7.2.4 п.7.2. ст.7 та п.9.3 Закону України „Про податок на додану вартість" № 168/97-ВР від 03.04.97р. (зі змінами та доповненнями).

На думку ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова ТОВ „Олтрейд-Схід" саме з зазначених вище причин не обґрунтовано віднесло до складу податкового кредиту за січень 2007р. суму ПДВ в розмірі 2 631 455 грн.

Задовольняючи позов ТОВ «Олтрейд – Схід», суд першої інстанції виходив з того, що порядок включення сум ПДВ до складу податкового кредиту встановлений п.7.4 ст. 7 ЗУ „Про податок на додану вартість" від 03.04.1997р. №168/97-ВР (зі змінами та доповненнями).

Відповідно з п.п.7.4.1. п.7.4 ст. 7 ЗУ „Про податок на додану вартість" податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, сплачених (нарахованих) платником податку у звітному періоді за ставками, встановленими п.6.1. статті 6 та ст.8.1 Закону у зв'язку з: придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг у цілях їх подальшого використання в оподаткованих операціях у рамках господарської діяльності платника податків.

Відповідно до пункту 1.32 статті 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" господарська діяльність - це будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Відповідно до установчих документів ТОВ «Олтрейд-Схід», торгівля є одним із статутних видів діяльності підприємства (пункт 3 Статуту ТОВ "Олтрейд-Схід»"). Таким чином, придбання та продаж товарів є одним з видів господарської діяльності підприємства.

Придбання товарів (запчастини, інструмент, абразивний інструмент, замки, обладнання, конвеєрна стрічка, кукурудза та ін.) на суму 21 738 626,25 грн. у ТОВ „Компанія „Реал-Торг" підтверджується наступними первинними документами:

Дата та № накладної-Сума з ПДВ- Дата та № податкової накладної

-№4.1 від 03.01.07-343 502,21-№0301 від 03.01.07р.

-№4.2 від 03.01.07-389 911 ,62-№0301.1 від 03.01.07р.

-№5 від 04.01.07-207 397,74-№0401 від 04.01.07

-№5.1 від 04.01.07-252 900,00-№0401.1 від 04.01.07

-№5.2 від 04.01.07-200 988,00-№0401.2 від 04.01.07

-№5.3 від 04.01.07-47 880,00-№01401.3 від 04.01.07

-№23.3 від 18.01.07-56 447,27-№ 1801.3 від 18.01.07

-№23.6 від 19.01.07-30 180,36-№ 1901.2 від 19.01.07

-№23.7 від 19.01.07-100 608,46-№ 1901.3 від 19.01.07

-№24 від 22.01.07-385 803,24-№2201 від 22.01.07

-№26 від 22.01.07-4 017 240,00-№2201.2 від 22.01.07

-№26.1 від 22.01.07-3 933 482,10-№2201.3 від 22.01.07

-№26.6 від 23.01.07-7 871 758,44-№2301 від 23.01.07

-№27 від 24.01.07-383 625,36-№2401 від 24.01.07                                                    

-№29 від 25.01.07-385 555,68-№2501 від 25.01.07

-№33 від 26.01.07-705 568,19-№2601.1 від 26.01.07

-№37 від 31.01.07-899 468,41-№3101.1 від 31.01.07

-№39.6 від 31.01.07-551 996,88-№2 3101.15 від 31.01.07

-№39.7 від 31.01.07-233 179,63-№> 3101.13 від 31.01.07

-№39.8 від 31.01.07-24 986,52-№3101.14 від 31.01.07

-№39.9 від 31.01.07-327 888,24-№3101.16 від 31.01.07

-№39.10 від 31.01.07-388 257,90-№3101.17 від 31.01.07

Всього-21 738 626,25 грн.

Відповідно до акту про результати виїзної позапланової перевірки ТОВ "Олтрейд-Схід" з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість у зменшення податкових зобов'язань з ПДВ наступних податкових періодів за лютий-березень 2007р. №1443/16-016/33414358 від 16.05.2007р., ТОВ «Олтрейд-Схід» до перевірки були надані всі необхідні первинні та інші документи.

Відповідно до записів у бухгалтерському обліку, товари (запчастини, інструмент, абразивний інструмент, замки, обладнання, конвеєрна стрічка, кукурудза та ін.) були оприбутковані на балансовому рахунку 281 «Товари», що свідчить про те, що товари придбавалися для подальшого їх продажу, тобто для подальшого отримання доходів від реалізації вказаних товарів.

Таким чином, вказані вище операції по Придбанню товарів у ТОВ „Компанія „Реал-Торг" на - загальну суму 21 738 626,25 грн., у т.ч. ПДВ -3 623 104,38 грн., відповідає поняттю „господарська діяльність"

За таких обставин,  вартість товарів (запчастини, інструмент, абразивний інструмент, замки, обладнання, конвеєрна стрічка, кукурудза та ін.) у розмірі 21738 626,25 грн., за результатами операцій з придбання яких ТОВ «Олтрейд-Схід» сформував податковий кредит у податковій декларації за січень 2007р., безпосередньо відноситься до господарської діяльності підприємства.

 Підпунктом  7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість" визначено, що датою виникнення права платника податку на податковий кредит вважається дата здійснення першої з подій: або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека) - в разі розрахунків з використанням кредитних дебетових карток або комерційних чеків, або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання платником податку товарів (робіт, послуг).

Відповідно до пп. 7.2.1 п. 7.2 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість" податкові накладні повинні містити: порядковий номер податкової накладної; дату виписування податкової накладної; повну або скорочену назву юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість; податковий номер платника податку (продавця та покупця); місце розташування юридичної особи або місце податкової адреси фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість; опис (номенклатуру) товарів (робіт, послуг) та їх кількість (обсяг, об'єм); повну або скорочену назву одержувача; ціну поставки без врахування податку; ставку податку та відповідну суму податку у цифровому значенні; загальну суму коштів, що підлягають сплаті з урахуванням податку.

Таким чином,  видані ТОВ «Компанія «Реал-Торг» на адресу ТОВ «Олтрейд-Схід» податкові накладні, що підтверджують суму податкового кредиту по товарам:

№ 0301 -03.01.07р.-343 502,21-57 250,37 грн.

№ 0301.1-03.01.07р.-389 911.62-64 985,27грн.

№ 0401-04.01.07р.-207 397.74-34 566.29грн.

№ 0401.1-04.01.07р.-252 900,00-42 150.00 грн.

№ 0401.2-04.01.07р.-200 988,00-33 498,00 грн.

№ 0401.3-04.01.07р.-47 880.00-7 980,00 грн..

№ 1801.3-18.01.07р.-56 447,27-9 407.88 грн.

№ 1901.2-19.01.07р.-30 180,36-5 030,06 грн.

№ 1901.3-19.01.07р.-100 608,46-16 768,08 грн.

№ 2201-22.01.07р.-385 803,24-64 300,54 грн.

№ 2201.2-22.01.07р.-4 017 240,00-669 540,00 грн.

№ 2201.3-22.01.07р.-3 933 482,10-655 580,35грн.

№ 2301-23.01.07р.-7 871 758,44-1 311 959.74грн.

№ 2401-24.01.07р.-383 625.36-63 937.56грн.

№ 2501-25.01.07р.-385 555,68-64 259.28грн.

№ 2601.1 -26.01.07р.-705 568,19-117 594,70грн.

№ 3101.1-31.01.07р.-899 468.41-149 911,40грн.

№ 3101.15-ЗІ.01.07р.-551 996,88-91 999,48грн.

№ 3101.13-31.01.07р.-233 179,63-38 863,27грн.

№ 3101.14-31.01.07р.-24 986,52-4 164,42 грн.

№3101.16-31.01.07р.-327 888.24-54 648,04грн.

№ 3101.17-31.01.07р.-388 257,90-64 709,65грн.

Всього - 21 738 626,25-3 623 104,38 грн. складені у відповідності до вимог пп. 7.2.1 п. 7.2 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість ".

Відповідно до пп. 7.2.3, 7.2.6 п. 7.2 та пп. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість", ТОВ «Олтрейд-Схід», на підставі отриманих від ТОВ „Компанія „Реал-Торг" податкових накладних, було віднесено за січень 2007 року до податкового кредиту суму ПДВ у розмірі 3 623 104 грн., що також підтверджується даними Реєстру отриманих податкових накладних за січень 2007р. та податковою декларацією з ПДВ за січень 2007р.

Відповідно до пп. 7.2.4 Закону України "Про податок на додану вартість", право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку у порядку, передбаченому ст. 9 названого Закону.

ТОВ «Компанія «Реал-Торг» зареєстроване як платник податку на додану вартість, що, зокрема, підтверджено свідоцтвом платника податку на додану вартість, яке міститься в матеріалах справи.

Згідно пп. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість" не дозволяється включення до податкового кредиту будь-яких витрат по сплаті податку, що не підтверджені податковими накладними чи митними деклараціями, а при імпорті робіт (послуг) - актом прийняття робіт (послуг) чи банківським документом, який засвідчує перерахування коштів в оплату вартості таких робіт (послуг).

Наявність належно оформлених податкових накладних, виписаних платником податку на додану вартість - ТОВ „Компанія „Реал-Торг", підтверджує право ТОВ «Олтрейд-Схід» на віднесення сум податку на додану вартість у розмірі 2 631 455 грн. до складу податкового кредиту січня 2007р., а тому зменшення відповідачем податкового кредиту за цей період та зменшення у зв'язку з цим бюджетного відшкодування за лютий 2007р. не відповідає вимогам Закону України „Про податок на додану вартість".

Крім того, відповідно до даних бухгалтерського та податкового органу, ТОВ „Реал-Агро- Трейд" в січні 2007р. не виступало постачальником ТОВ „Олтрейд-Схід", ніяких інших господарських відносин між ТОВ „Реал-Агро-Трейд" та ТОВ „Олтрейд-Схід" за вказаний період не було, податкові накладні від ТОВ „Реал-Агро-Трейд" в адресу ТОВ „Олтрейд-Схід" не надавалися.

Законом України „Про податок на додану вартість" не передбачено виключення сум ПДВ з податкового кредиту по дійсним податковим накладним, у разі, якщо „по ланцюгу постачання", податковими органами „встановлено факт взаємовідносин з підприємством, що має ознаки „фіктивного" підприємства". Тому посилання ДШ у Фрунзенському районі м.Харкова на порушення вимог п.2.3 ст.2, п.п. 7.2.4 п.7.2 ст.7 та п. 9.3 ЗУ "Про податок на додану вартість" та виключення на підставі цього з податкового кредиту січня 2007р. ТОВ „Олтрейд-Схід" суми ПДВ у розмірі 2 631455 грн. є таким, що не відповідає вимогам діючого законодавства.

Оскільки здійснені ТОВ «Олтрейд-Схід" витрати на придбання товарів, безпосередньо пов'язані з господарською діяльністю, то згідно із підпункту 7.4.1 пункту 7.4 статті 73акону України "Про податок на додану вартість" суми податку на додану вартість, відповідно відносяться до складу податкового кредиту. Таке право ТОВ „Олтрейд-Схід" на податковий кредит підтверджено належно оформленими податковими накладними, виписаними ТОВ „Компанія „Реал-Торг" відповідно до вимог п.п. 7 2.1 та 7.2.4 ЗУ „Про податок на додану вартість, які згідно з підпункту 7.2.3 пункту 7.2 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість" є звітними податковими документами і одночасно розрахунковими документами.

Крім того, відповідно до п.2.12 Акту про результати виїзної позапланової перевірки ТОВ "Олтрейд-Схід" з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість у зменшення податкових зобов'язань з ПДВ наступних податкових періодів за лютий-березень 2007р. №1443/16-016/33414358 від 16.05.2007р. , перевіркою не виявлено взаємовідносин ТОВ "Олтрейд-Схід" із суб'єктами господарювання, що припинили діяльність на підставі рішення суду, або договори, первинні чи інші документи яких визнано судом недійсними.

  Таким   чином,    первинні   документи,    видані   ТОВ   „Компанія   „Реал-Торг"

товариству з обмеженою відповідальністю Олтрейд-Схід" є дійсними та відповідають вимогам чинного законодавства і є законною підставою длявідображення на їх підставі операцій по придбанню товарів на загальну суму 21 738 626,25 грн. (у т.ч. ПДВ - 3 623 104,38 грн.) в податковому та бухгалтерському обліку підприємства.

На підставі вищезазначеного, суд першої інстанції дійшов правомірного висновку, що зменшення ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова податкового кредиту за січень 2007р. та відповідно бюджетного відшкодування за лютий 2007р. на суму 2.631.455,00 грн. не відповідає вимогам діючого законодавства.

Крім того, в акті про результати виїзної позапланової перевірки ТОВ "Олтрейд-Схід" з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість у зменшення податкових зобов'язань з ПДВ наступних податкових періодів за лютий-березень 2007р. №1443/16-016/33414358 від 16.05.2007р. не були надані докази факту порушення податкового законодавства ТОВ „Олтрейд-Схід", а сам акт перевірки був складений з порушенням норм, визначених наказом ДПА України від 10 серпня 2005 року N 327 „Про затвердження Порядку оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства".

Колегія суддів повністю погоджується з таким висновком суду першої інстанції, оскільки він відповідає вимогам діючого законодавства та фактичним обставинам справи.

Доводи  ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова , що пп.7.4.1 п.7.4 ст.7 ЗУ „Про податок на додану вартість", крім визначених судом підстав виникнення у платника права на податковий кредит з ПДВ передбачає обов'язкову наявність ще й такої підстави, як сплата платником податку у звітному періоді відповідних сум податку є безпідставними.

 Відповідно  п.п.7.4.1. п.7.4 ст. 7 ЗУ „Про податок на додану вартість" податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, сплачених (нарахованих) платником податку у звітному періоді за ставками, встановленими п.6.1. статті 6 та ст.8.1 Закону у зв'язку з: придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг у цілях їх подальшого використання в оподаткованих операціях у рамках господарської діяльності платника податків.

Таким чином для того, щоб платник скористався правом на податковий кредит йому необхідно додержатися двох основних умов:

1) податковий кредит повинен складатися з сум податку сплачених (нарахованих) платником податку у звітному періоді за ставками, встановленими п.6.1. статті 6 та ст.8.1 Закону. При цьому пп.7.4.1 мається на увазі отримання (або сплата) податку не до бюджету, а постачальнику товарів;

2) придбання товарів повинно бути пов'язано з господарською діяльністю платника податків. При цьому право на нарахування податкового кредиту у платника податку виникає незалежно від того, чи почали такі товари використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду.

3) Підпункт 7.7.5 п.7.7 ст. 7 ЗУ „Про податок на додану вартість передбачає, що протягом 30 днів, наступних за днем отримання податкової декларації, податковий орган проводить документальну невиїзну перевірку (камеральну) заявлених у ній даних. За наявності достатніх підстав вважати, що розрахунок суми бюджетного відшкодування було зроблено з порушенням норм податкового законодавства, податковий орган має право протягом такого ж строку провести позапланову виїзну перевірку (документальну) платника для визначення достовірності нарахування такого бюджетного відшкодування. Податковий орган зобов'язаний у п'ятиденний термін після закінчення перевірки надати органу державного казначейства висновок із зазначенням суми, що підлягає відшкодуванню з бюджету.  -

Тобто, даний підпункт такожне передбачає, що обов'язковою підставою включення сум до податкового кредиту з ПДВ є їх сплата до Державного бюджету України.

             Доводи ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова, що ТОВ „Олтрейд-Схід" порушило вимоги п.2.3, ст.2, п.п.7.2.4 п.7.2. ст.7 та п.9.3 Закону України „Про податок на додану вартість" №168/97-ВР від 03.04.97р., тому що згідно відповіді Дергачівської МДШ від 19.03.2007р. №556/7/23-115 підприємство ТОВ „Реал-Агро-Трейд" на обліку не значиться, тобто не зареєстровано у встановленому законодавством порядку, колегією суддів не приймається, оскільки  відповідно до даних бухгалтерського та податкового органу, ТОВ „Реал-   Агро-Трейд" в січні 2007р. не виступало постачальником ТОВ „Олтрейд-Схід", ніяких інших господарських відносин між ТОВ „Реал-Агро-Трейд" та ТОВ „Олтрейд-Схід" за вказаний період не було, податкові накладні від ТОВ „Реал-Агро-Трейд" в адресу ТОВ „Олтрейд-Схід" не надавалися.

Постачальником товару, по якому ДШ у Фрунзейському районі м. Харкова не визнало право ТОВ „Олтрейд- Схід" на податковий кредит є ТОВ „Компанія „Реал-Торг".

Здійснені ТОВ «Олтрейд-Схід" витрати на придбання товарів у ТОВ „Компанія „Реал-    Торг", безпосередньо пов'язані з господарською діяльністю і тому, відповідно із підпунктом

7.4.1 пункту 7.4 статті 7 Закону України "Про податок на додану вартість , суми податку і додану вартість по придбаному товару відносяться до складу податкового кредиту. Таї право ТОВ „Олтрейд-Схід" на податковий кредит підтверджено належно оформленими податковими накладними, виписаними ТОВ „Компанія „Реал-Торг" відповідно до вимог п. 72.1.

Відповідно до пп. 7.2.4 Закону України "Про податок на додану вартість", право зарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам зареєстрованим як платники податку у порядку, передбаченому ст. 9 названого Закону «Компанія «Реал-Торг» зареєстроване як платник податку на додану вартість, що,  підтверджено свідоцтвом платника податку на додану вартість.

Відповідно до пп. 7.2.3, 7.2.6 п. 7.2 та пп. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість", ТОВ «Олтрейд-Схід», на підставі отриманих від ТОВ „Компанії „Реал-Торг" податкових накладних, було віднесено за січень 2007 року до податкове кредиту суму ПДВ у розмірі 3 623 104 грн., що також підтверджується даними Реєстр отриманих податкових накладних за січень 2007р. та податковою декларацією з ПДВ за січень 2007 р.

Наявність належно оформлених податкових накладних, виписаних платником податку  на додану вартість - ТОВ „Компанія „Реал-Торг", підтверджує право ТОВ «Олтрейд-Схід» віднесення сум податку на додану вартість у розмірі 2 631 455 грн. до складу податкового кредиту січня 2007р., а тому зменшення відповідачем податкового кредиту за цей період та  зменшення у зв'язку з цим бюджетного відшкодування за лютий 2007р. не відповідає вимог Закону України „Про податок на додану вартість".

Крім того, Законом України „Про податок на додану вартість" не передбачено виключення сум ПДВ з податкового кредиту по дійсним податковим накладним, у разі, як „по ланцюгу постачання", податковими органами „встановлено факт взаємовідношення підприємством, що має ознаки „фіктивного" підприємства". Тому посилання ДПІ у Фрунзенському районі м. Харкова на порушення вимог п.2.3 ст.2, п.п. 7.2.4 п.7.2 ст.7 та п. ЗУ "Про податок на додану вартість" та виключення на підставі цього з податкового кредиту січня 2007р. ТОВ „Олтрейд-Схід" суми ПДВ у розмірі 2 631455 грн. є таким, що відповідає вимогам діючого законодавства.

Таким чином, зменшення ДШ у Фрунзенському районі м. Харкова податкового кредиту за січень 2007р., та відповідно бюджетного відшкодування за лютий 2007р. суму 2.631.455,00 грн. не відповідає вимогам Закону «Про додану вартість».

В акті перевірки вказано, що підприємством було порушено п.2.3 Закону , 7.2.4 та п.9.3 ЗУ „Про податок на додану вартість".

 Пункт 2.3. ЗУ „Про податок на додану вартість" визначає осіб, які підлягають обов'язковій реєстрації, як платники податку на додану вартість. Пункт 9.3. вказаного закону визначає обов'язок осіб, що підпадають під дію п.2.3, зареєструватися як платник податку на  додану вартість.

Пункт 7.2.4 визначає, що право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку у порядку передбаченому статтею 9 цього Закону.  и

ТОВ „Олтрейд-Схід" та його постачальник - ТОВ „Компанія „Реал-Т зареєстровані як платники податку на додану вартість, тобто п.2.3 та 9.3. ними порушено небуло, податкові накладні, по яким до складу податкового кредиту був включений податок на додану вартість були надані ТОВ „Компанія „Реал-Торг",' яка зареєстрована як платник податку на додану вартість.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів  вважає,  що висновок відповідача про те, що ТОВ «Олтрейд-Схід» порушило норми п.2.3, ст.2, п.п.7.2.4 п.7.2. ст.,7, п.9.3 та п.п.7.7.1 п.7.7 ст. 7 ЗУ «Про податок на додану вартість», не може бути взято до уваги, оскільки обставини, зазначені в Акті перевірки про результати виїзної позапланової перевірки ТОВ "Олтрейд-Схід" з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість у зменшення податкових зобов'язань з ПДВ наступних податкових періодів за лютий-березень 2007р. №1443/16-016/33414358 від 16.05.2007р. не впливають на встановлений Законом України "Про податок на додану вартість « порядок визначення платником  податку сум податкового кредиту, який ТОВ «Олтрейд-Схід» було дотримано.

Проте колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції про визнання права позивача  ТОВ «Олтрейд- Схід» на бюджетне відшкодування в сумі 2631455,00 грн., оскільки  , згідно ст.. 17 КАС України , до компетенції  адміністративного суду не  відноситься  вирішення питання про визнання права.

Коли податковий орган в установлений в установлений законом строк не надає відповідний висновок органу державного казначейства, платник податку вправі скористатися своїм правом на судове оскарження шляхом звернення з позовом про стягнення відповідної суми коштів з державного бюджету. Такий спосіб захисту слід застосовувати у разі відмови платнику податку у бюджетному відшкодуванні.

За таких обставин, рішення суду першої інстанції в цій частині позовних вимог підлягає скасуванню, а провадження по справі закриттю на підставі ст. 203   КАС України.

Керуючись ст. ст. 195, 196, 198, 203, 205, 207, 254 КАС України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :

           Апеляційні скарги Прокурора Харківської області та Державної податкової інспекції у Фрунзенському районі м. Харкова – задовольнити частково.

          Постанову господарського суду Харківської області від 4 червня 2007 року в частині визнання права ТОВ «Олтрейд – Схід» на бюджетне відшкодування в сумі 2631455,0 грн. – скасувати і в цій частині позові провадження по справі закрити.

        В іншій частині постанову господарського суду Харківської області від 4 червня 2007 року  по справі № АС-53/214-07 – залишити без змін.

      Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом одного місяця.

      Повний текст постанови буде виготовлений та підписаний  19 лютого 2008 року.

      Головуючий            підпис               Сіренко О.І.

     Судді                        підпис              Григоров А.М.

                                      підпис              Подобайло З.Г.

ВІРНО: СУДДЯ: