Постанова № 15665109, 17.05.2011, Хмільницький міськрайонний суд Вінницької області

Хмільницький міськрайонний суд Вінницької області

Справа № 4-64/11

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

"17" травня 2011 р. Хмільницький міськрайонний суд Вінницької області в складі:

головуючої Шемета Т. М.

при секретарі Коломієць В. О.,

з участю прокурора Новаківського О.Г.

адвоката ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Хмільник скаргу ОСОБА_2 на постанову про порушення кримінальної справи , -

В С Т А Н О В И Л А :

ОСОБА_2 звернулася з вказаною скаргою, просить скасувати оскаржувану постанову як таку, що прийнята без достатніх приводів та підстав.

ОСОБА_2 обґрунтовує скаргу наступним:

- Підставами для порушення кримінальної справи за ст.364 КК України повинні бути достатні дані, які вказують на такі ознаки цього злочину як умисел; наявність корисливого мотиву чи іншого особистого інтересу, інтересу третьої особи; використання влади чи службового становища всупереч інтересам служби.

В той же час, в оскаржуваній постанові відсутні будь-які посилання на наявність в неї корисливого мотиву чи іншого особистого інтересу, чи її дії в інтересах третьої особи та не зазначено в чому полягає використання нею свого службового становища всупереч інтересам служби.

Постанова про порушення кримінальної справи, яка є предметом оскарження, обґрунтована наступним:

- тим, що вона, будучи головним державним податковим інспектором відділу погашення прострочених податкових зобов'язань Хмільницької ОДПІ та виконуючи обов'язки податкового керуючого із стягнення заборгованості з Колективного багатогалузевого малого підприємства «Авіс»(с.Мар'янівка, Хмільницького району, код ЄДРПОУ 13309839), зловживаючи своїм службовим становищем в порушення ч.З ст.6 та ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»підготувала документи щодо порушення справи про банкрутство Колективного виробничого торгівельно-комерційного малого підприємства «Авіс»код ЄДРПОУ 13309839 в результаті чого господарським судом було відкрито провадження у справі про банкрутство, вказане підприємство було визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

-в супереч вимогам ч.2 ст.15, ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»без затвердження судом комітету кредиторів прийняла участь в проведенні інвентаризації майна боржника та у включенні його до ліквідаційної маси;

-в порушення ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»погодила реалізацію майна.

Однак дані, зазначені в постанові про порушення кримінальної справи не відповідають дійсності та не ґрунтуються на чинному законодавстві, що підтверджується наступним:

Вона ніколи не виконувала обов'язки по стягненню податкової заборгованості з Колективного багатогалузевого малого підприємства «Авіс»(с.Мар'янівка, Хмільницького району, код ЄДРПОУ 13309839), оскільки в період її роботи в Хмільницькій ОДПІ вказане підприємство на податковому обліку не перебувало. В дійсності на податковому обліку в Хмільницькій ОДШ знаходилось Колективне виробниче торгівельно-комерційне мале підприємство «Авіс»(код ЄДРПОУ 13309839, вул. Леніна, 93, м. Хмільник, Вінницька обл.), що підтверджувалось довідкою про взяття на облік платників податків Форми № 4-ОПП виданою відділом обліку платників податків Хмільницької ОДПІ.

Та обставина, що їй не було відомо та не могло бути відомо про існування Колективного багатогалузевого малого підприємства «Авіс»на момент підготовки документів про банкрутство, підтверджується наступним:

-довідкою управління статистики у Хмільницькому районі № 01/16/456 від 3.09.2008 року виданою згідно з якою, в Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України (ЄДРПОУ) станом на 3 вересня 2008 року за ідентифікаційним номером 13309839 значилось Колективне виробниче торгівельно-комерційне мале підприємство «Авіс»(копія додається);

-довідкою з єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців АА № 291487 від 21.08.2008 року виданої державним реєстратором Донціцькою І.С. згідно з якою відомості про Колективне багатогалузеве мале підприємство «Авіс»з ідентифікаційним кодом 13309839 були внесенні до даного реєстру лише 8 липня 2008 року (копія додається).

Таким чином, станом на червень 2007 року за ідентифікаційним кодом 13309839 були дані лише про Колективне виробниче торгівельно-комерційне мале підприємство «Авіс». Будь-яких даних про існування за вказаним ідентифікаційним кодом Колективного багатогалузевого малого підприємства «Авіс»у відповідних державних реєстрах та даних податкового обліку не було.

Отже, не відповідають об'єктивним даним твердження слідчого про те, що вона на момент підготування документів про банкрутство достовірно знала про існування Колективного багатогалузевого малого підприємства «Авіс»код 13309839.

Готуючи документи для порушення справи про банкрутство Колективного виробничого торгівельно-комерційного малого підприємства «Авіс»(надалі КВТКМП «Авіс»), вона діяла відповідно до вимог чинного законодавства та в інтересах служби. Так, КВТКМП «Авіс»мало довгострокову податкову заборгованість перед Державним бюджетом України в сумі 4565,05 гривень. Під час проведення роботи по стягненню вказаної податкової заборгованості, було встановлено відсутність вказаного підприємства за місцем свого знаходження, яке було зазначено підприємством під час його взяття на податковий облік. Зокрема, згідно з Довідкою про взяття на облік платника податку було зазначено, що КВТКМП «Авіс»знаходиться за адресою: 22000, Вінницька обл., м. Хмільник, вул. Леніна, буд. 93. В зв'язку з цим, вона за участю державного податкового інспектора Хмільницької ОДШ Бонсевич В.В., старшого оперуповноваженого Калинівського відділу податкової міліції Вознюк О.М. в присутності власника будівлі ОСОБА_6 встановили відсутність КВТКМП «Авіс»за місцем його знаходження та склали про це відповідний акт. Крім цього, згідно з довідкою Мар'янівської сільської ради Хмільницького району від 17 листопада 2005 року № 884 було підтверджено, що МП «Авіс»за юридичною адресою в селі Мар'янівка Хмільницького району не знаходиться. У відповідності до ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», - у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або уразі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також: за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов 'язань.

Таким чином, заява про порушення справи про банкрутством могла бути подана незалежно від розміру боргу у разі відсутності юридичної особи та її керівних органів за її місцезнаходженням. Тому Хмільницька ОДШ мала право звернутись до господарського суду з заявою про банкрутство КВТКМП «Авіс»в порядку ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки вказане підприємство мало податкову заборгованість в сумі 4565,05 гривень та було відсутнє за вказаною ним адресою місцезнаходження та за юридичною адресою. З огляду на те, що єдиним способом погашення податкового боргу КВТКМП «Авіс»була процедура його банкрутства, вона підготувала всі необхідні документи для цього документи.

Отже, вона не порушувала вимог ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»та діяла в інтересах служби - з метою погашення податкового боргу перед державою.

Законність ініціювання та проведення процедури банкрутства Колективного виробничого торгівельно-комерційного малого підприємства «Авіс»було перевірено та закріплено: -ухвалою господарського суду Вінницької області від 10.07.2007 року у справі № 5/469-07 про порушення провадження у справі про банкрутство; -постановою господарського суду Вінницької області від 9.08.2007 року у справі № 5/469-07 про визнання КВТКМП «Авіс»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури;

-ухвалою господарського суду Вінницької області від 22.05.2008 року у справі № 5/469-07 про затвердження ліквідаційного звіту та ліквідацію КВТКМП «Авіс»як юридичної особи.

Вказані судові рішення господарського суду Вінницької області не скасовані та є діючими до цього часу.

Цим підтверджується законність проведення процедури банкрутства КВТКМП «Авіс»та відповідно і законність її дій.

Частиною 2 ст.15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»врегульовано порядок затвердження реєстру вимог кредиторів під час попереднього засідання в загальній процедурі у справі про банкрутство. Згідно з ст.25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»передбачено повноваження ліквідатора під час здійснення ліквідаційної процедури. Однак, вказані норми не містять жодної вимоги щодо затвердження господарським судом комітету кредиторів. Більше того, порядок створення комітету кредиторів визначено ч.б ст.16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»згідно з якою комітет кредиторів обирається зборами кредиторів у складі не більше семи осіб. Таким чином, створення комітету кредиторів жодним чином не пов'язується з затвердженням такого рішення господарським судом. В той же час, Хмільницька ОДПІ була визнана кредитором КВТКМП «Авіс»з сумою боргу в розмірі 4565,05 гривень постановою господарського суду Вінницької області від 9.08.2007 року у справі № 5/469-07 за спрощеною процедурою в порядку ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Крім того, Хмільницька ОДПІ була єдиним кредитором у справі про банкрутство КВТКМП «Авіс». В зв'язку з цим, Хмільницька ОДПІ одноособово виконувала повноваження зборів кредиторів та комітету кредиторів з моменту визнання її кредитором - з 9.08.2007 року. Отже, її участь від імені Хмільницької ОДПІ в інвентаризації майна КВТКМП «Авіс»була здійснена у відповідності до чинного законодавства та в інтересах служби. Статтею 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»передбачено порядок проведення та повноваження зборів кредиторів та комітету кредиторів. У відповідності до ч.8 ст.16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», - до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про: ... надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість. Таким чином, Хмільницька ОДПІ, як єдиний кредитор, мала право надавати згоду на укладення арбітражним керуючим угоди про відчуження майна КВТКМП «Авіс». Згідно з довідкою Широкогребельської сільської ради від 7.08.2007 року № 54 на території Широкогребельської сільської ради знаходились змонтовані металеві конструкції належні банкруту. Ліквідатором КВТКМП «Авіс»ОСОБА_8 було замовлено експертний висновок, згідно з яким ліквідаційна вартість вказаного майна станом на 30 листопада 2007 року складала 22 853 гривні. Ліквідатор мав намір демонтувати виявлені металеві конструкції та реалізувати їх як металобрухт. В цьому випадку майно банкрута можна було продати за значно меншу суму, чим була визначена експертним шляхом. При цьому ліквідатор більшу частину отриманої суми витратив би на демонтаж металевих конструкцій та їх транспортування покупцю. Це в свою чергу підвищувало ризик не погашення податкового боргу КВТКМП «Авіс». В грудні 2007 року ліквідатор звернувся до Хмільницької ОДПІ з пропозицією надати згоду на продаж майна банкрута підприємству, що погоджувалось придбати металеві конструкції за експертною ціною, за таких умов реалізації майна коштів вистачало на повне погашення податкового боргу КВТКМП «Авіс». З огляду на вищевикладене будь-яких перешкод для відмови в наданні такої згоди не було. Законність процедури продажу майна банкрута КВТКМП «Авіс»перевірялось господарським судом під час затвердження звіту ліквідатора, що підтверджується ухвалою господарського суду Вінницької області від 22.05.2008 року у справі № 5/469-07 про затвердження ліквідаційного звіту та ліквідацію КВТКМП «Авіс»як юридичної особи. Вказана ухвала є чинною і на даний час.

В постанові про порушення кримінальної справи зазначається, що майно яке відчужувалось в процедурі банкрутства КВТКМП «Авіс»в дійсності належить Колективному багатогалузевому малому підприємству «Авіс». Однак таке твердження не ґрунтується на жодних документах, які б підтверджували факт належності вказаного майна Колективному багатогалузевому малому підприємству «Авіс».

Поряд з тим, факт належності КВТКМП «Авіс» на праві власності майна, що є предметом договору купівлі-продажу, встановлювався господарським судом під час розгляду справи про його банкрутство. Зокрема, постановою господарського суду Вінницької області від 9.08.2007 року по справі № 5/469-07 КВТКМП «Авіс»було визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру в порядку ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Ухвалою господарського суду Вінницької області від 15.11.2007 року по справі № 5/469-07 ліквідатором відповідача було призначено арбітражного керуючого ОСОБА_8 в зв'язку з виявленням у КВТКМП «Авіс»вищезазначеного майна, що належить йому на праві власності. Вказана ухвала суду була винесена у відповідності до вимог ч.З ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», згідно з якою, - у разі виявлення майна відсутнього боржника ліквідатора має бути замінено за клопотанням кредитора арбітраоюним керуючим, про що господарський суд виносить ухвалу. Таким чином, господарським судом під час розгляду справи про банкрутство КВТКМП «Авіс»перевірялась належність йому на праві власності незавершеного будівництва металевого навісу та будівлі трансформаторної станції. Крім цього, ухвалою господарського суду Вінницької області від 22.05.2008 року по справі № 5/469-07 було затверджено звіт арбітражного керуючого, в тому числі щодо продажу майна за договором купівлі-продажу. Вищезазначені постанова та ухвали господарського суду Вінницької області по справі № 5/469-07 є чинними.

В судовому засіданні особа, яка подала скаргу ОСОБА_2, адвокат ОСОБА_1 вимоги скарги підтримали, посилаючись на викладене в ній.

Прокурор Новаківський О.Г. доводи, викладені в скарзі та поясненнях ОСОБА_2 та адвоката ОСОБА_1 в судовому засіданні, не визнав. Вважає, що скарга є безпідставною, кримінальна справа порушена у відповідності з вимогами ст.ст.94, 98 КПК України, за наявності на те приводів і підстав, компетентною особою, а тому просив залишити скаргу без задоволення.

Дослідивши матеріали, на підставі яких було порушено кримінальну справу, заслухавши пояснення ОСОБА_2, адвоката ОСОБА_1, думку прокурора, суддя приходить до наступних висновків:

-Встановлено в ході судового розгляду та не заперечується ніким із учасників розгляду, підтверджується в сукупності оглянутими матеріалами, наданими на вимогу суду, в їх сукупності та співставленні, що при винесенні постанови слідчим було допущено описку та помилково замість 2011 року було вказано 2010 рік, а тому, з огляду на вищевикладене, слід вважати, що предметом оскарження є постанові від 15.02.2011року.

Відповідно до Рішення Конституційного Суду України від 30.01.2003 за №3-рп/2003 суд, розглядаючи скарги на постанови слідчого та прокурора про порушення кримінальної справи, перевіряє наявність приводів і підстав, передбачених ст.ст.94, 98 КПК України, для винесення таких постанов.

Відповідно до вимог ст.236-8 КПК України суд, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кримінальної справи, повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи, і не вправі розглядати і заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Постановою старшого слідчого Хмільницької міжрайпрокуратури ОСОБА_7 від 15.02.2011 року порушено відносно ОСОБА_2 кримінальну справу за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 364 КК України. (а.с.7).

На вимогу суду надати матеріали, які стали приводом та підставою для порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_2, суду було надано кримінальну справу № 10230344, в томі третьому якої на а.с. 182 знаходиться оригінал оскаржуваної постанови та вказано, що дана постанова винесена по кримінальній справі № 11237028. В наданій суду кримінальній справі будь-які матеріали, які стосуються кримінальної справи № 11237028, відсутні, постанова про обєднання в одне провадження зазначених кримінальних справ також відсутня.

Як вбачається з оскаржуваної постанови приводом для порушення кримінальної справи стала заява директора КБМП «Авіс»с. Мар»янівка ОСОБА_9.

Частина 1 ст. 94 КПК України містить вичерпний перелік приводів для порушення кримінальної справи. Причому, заяви, повідомлення, тощо мають бути адресовані органам, уповноваженим порушувати кримінальні справи ( тобто прокурору, слідчому, органу дізнання або судді). В наданих суду матеріалах кримінальної справи № 10230344, в т. 3 на а.с. 182 якої знаходиться оригінал оскаржуваної постанови (на постанові номер кримінальної справи вказано: № 11237028), заява ОСОБА_9 директора КБПМ «Авіс», с. Мар»янівка Хмільницького району, адресована начальнику відділу внутрішньої безпеки при ДПА у Вінницькій області , знаходиться на а.с.21, т.1 кримінальної справи № 10230344.

Як вбачається з оскаржуваної постанови, ОСОБА_2, будучи головним державним податковим інспектором відділу погашення прострочених податкових зобов'язань Хмільницької ОДПІ та виконуючи обов'язки податкового керуючого із стягнення заборгованості з Колективного багатогалузевого малого підприємства «Авіс» (с.Мар'янівка, Хмільницького району, код ЄДРПОУ 13309839), зловживаючи своїм службовим становищем,

- в порушення ч. 3 ст.6 та ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»підготувала документи щодо порушення справи про банкрутство Колективного виробничого торгівельно-комерційного малого підприємства «Авіс» код ЄДРПОУ 13309839 в результаті чого господарським судом було відкрито провадження у справі про банкрутство, вказане підприємство було визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру;

-в супереч вимогам ч.2 ст.15, ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»без затвердження судом комітету кредиторів прийняла участь в проведенні інвентаризації майна боржника та у включенні його до ліквідаційної маси;

-в порушення ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»погодила реалізацію належного КБМП «Авіс»майна, вартістю 22853 грн., чим нанесла шкоду охоронюваним законом правам та інтересам вказаного підприємства..

З оскаржуваної постанови та наданих суду матеріалів випливає, що приводом для порушення кримінальної справи стали матеріали службової перевірки звернення ОСОБА_9, проведені ВВБ при ДПА у Вінницькій області. З оглянутих матеріалів кримінальної справи № 10230344, вбачається, що в т.1 а.с. 4 -131 знаходяться матеріали № 80 службової перевірки звернення громадянина ОСОБА_9 Як свідчить висновок за матеріалами перевірки ( а.с.8 13, т. 1 к/с № 10230344), довідка про результати перевірки правомірності проведення процедури банкрутства ( а.с. 14 19, т.1 к/с 10230344), вказана перевірка проводилася з приводу процедури банкрутства колективного багатогалузевого малого підприємства «Авіс», однак Ухвалою господарського суду Вінницької області від 10.07.2007 р. (а.с.11), Постановою господарського суду Вінницької області від 09.08.2007 р. (а.с.12) підтверджено, що процедура банкрутства та подальше визнання банкрутом стосувалося боржника колективного виробничого торговельно-комерційного малого підприємства «Авіс».

Як вбачається із заяви ОСОБА_9, матеріалів перевірки звернення ОСОБА_9, проведені ВВБ при ДПА у Вінницькій області, вони надійшли в Хмільницьку міжрайонну прокуратуру згідно реєстраційного штампу 16.11.2010р. за № 72 ( а.с.3, т.1 матеріалів к/с № 10230344). 25.11.2010р. було порушено кримінальну справу № 10230344 ( а.с.1, т. 1 матеріалів к/с № 10230344).

В т. 3 , а. с.182 матеріалів к/с № 10230344 знаходиться оригінал оскаржуваної постанови від 15.02.2010р., в якій вказано № кримінальної справи 11237028, а приводами та підставами порушення зазначено ті ж приводи та підстави, які були при порушенні к.с. 10230344. Будь-яких інших матеріалів, що стали приводом та підставою для винесення оскаржуваної постанови до суду надано не було.

Обєктивні ознаки злочину, передбаченого ч.3 ст.364 КК України, виходячи з кваліфікуючих його ознак згідно оскаржуваної постанови, полягають в умисному, з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах або в інтересах третіх осіб, використанні службовою особою влади чи службового становища, всупереч інтересам служби, якщо воно заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом правам, свободами та інтересам окремих громадян, або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб.

Будь-яких ознак корисливості проступку ОСОБА_2 та в чому поялгає недотримання чи порушення нею інтересів служби, в оскаржуваній Постанові не наведено.

Відповідно до ст.94 КПК України, якою встановлений вичерпний перелік приводів та підстав для порушення кримінальної справи, справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину. Такими даними є фактичне існування доказів, які підтверджують реальність конкретної події злочину (час, місце, спосіб та інші обставини здійснення злочину), тобто кримінальна справа може бути порушена лише при наявності достатніх даних, на основі яких встановлюються обєктивні ознаки вчиненого злочину. Отже, сама наявність матеріалів службової перевірки, з урахуванням вищевикладеного, не складає без встановлення наявності чи відсутності необхідних ознак злочину, передбаченого ч.3 ст. 364 КК України, достатності підстав для порушення кримінальної справи, так як і сама заява ОСОБА_9 не може бути приводом та підставою для порушення кримінальної справи відносно скаржника.

Таким чином, з огляду на вищевикладене, суддя приходить до висновку про необхідність задоволення скарги ОСОБА_2, оскільки в матеріалах, які стали приводом та підставою для порушення 15.02.2011 року кримінальної справи № 11237028 не містилося достатніх даних, які б вказували на реальність події злочину.

Керуючись ст.94, 98 ст.ст. 236-7, 236-8 КПК України, Рішенням Конституційного Суду України від 30.01.2003 №3-рп/2003, Рішенням Конституційного Суду України від 30.06.2009 №16-рп/2009 року,

ПОСТАНОВИВ:

Скасувати постанову від 15.02.2011 року по кримінальній справі № 11237028 про порушення кримінальної справи відносно ОСОБА_2 за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 364 КК України.

Постанову можна оскаржити до апеляційного суду Вінницької області через Хмільницький міськрайонний суд протягом семи діб з дня її винесення.

Суддя:Т. М. Шемета