Постанова № 15565043, 20.05.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

16.05.2011 р. справа №26/270/10

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: М?ясищева А.М.,

Суддів: Величко Н.Л.,

Москальової І.В.

При секретарі: Жильцовій О.В.

За участю представників сторін:

від кредитора ОСОБА_1 по довір. 1388 від 24.09.09р. (Запорізька дирекція ВАТ "Райффайзен Банк Аваль")

від боржника не з'явились

арбітражний керуючий - Клименко О.Ю. паспорт серії НОМЕР_1 виданий 31.10.96р.

Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу арбітражного керуючого Клименка О.Ю. м. Запоріжжя

на ухвалу господарського суду Запорізької області від 23.03.2011р. по справі №26/270/10 (суддя Владимиренко І.В.)

заявник скарги: Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль"

в особі Запорізької обласної дирекції "Райффайзен Банк Аваль"

м. Запоріжжя

кредитор: Приватне підприємство "Нікс Будмонтаж" м. Київ

банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю "Фаер Бол"

м. Запоріжжя

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 23.03.11р. по справі №26/270/10 задоволено скаргу з урахуванням доповнення до скарги Публічного акціонерного товариства “Райффайзен Банк Аваль” в особі Запорізької обласної дирекції “Райффайзен Банк Аваль”; визнано дії ліквідатора ТОВ "Фаер Бол" Клименко О.Ю. такими, що не відповідають вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, у звязку з неналежним виконанням обовязків ліквідатора; усунено арбітражного керуючого Клименко Олександра Юрійовича (ліцензія серія НОМЕР_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_3, адреса: АДРЕСА_1) від виконання обовязків ліквідатора ТОВ "Фаер Бол"; призначено ліквідатором ТОВ "Фаер Бол" арбітражного керуючого Войтановича Олександра Йосиповича (ліцензія НОМЕР_4 від 16.11.2009р., ідентифікаційний номер НОМЕР_5, адреса: АДРЕСА_2); зобовязано арбітражного керуючого Клименко Олександра Юрійовича (ліцензія серія НОМЕР_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_3, адреса: АДРЕСА_1) передати, а ліквідатора Войтановича Олександра Йосиповича (ліцензія НОМЕР_4 від 16.11.2009р., ідентифікаційний номер НОМЕР_5, адреса: АДРЕСА_2) прийняти бухгалтерську та іншу документацію ТОВ “Фаер Бол” (код ЄДРПОУ 30456934), (пл. Леніна, 1-б, м. Запоріжжя, 69006), печатки, штампи, матеріальні та інші цінності ТОВ “Фаер Бол”(код ЄДРПОУ 30456934), (пл. Леніна, 1-б, м. Запоріжжя, 69006) у пятиденний строк з моменту винесення даної ухвали; зобовязано ліквідатора Войтановича Олександра Йосиповича (ліцензія НОМЕР_4 від 16.11.2009р., ідентифікаційний номер НОМЕР_5, адреса: АДРЕСА_2) вжити заходів та провести дії відповідно до вимог Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, в тому числі щодо виконання вимог п. 6 ст. 52 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Ухвала суду мотивована тим, що ліквідатором ТОВ “Фаер Бол” - Клименком О.Ю. здійснено неналежне виконання обовязків, а саме порушено вимоги ст.ст. 1, 3-1, 14, 15, 16, 25, 26, 29, 30, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Тому, згідно ст. 3-1 Закону, невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно цим Законом, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним свої обов'язків.

Оскаржуючи ухвалу господарського суду арбітражний керуючий Клименко О.Ю. просить її скасувати та прийняти нове рішення, яким визнати дії арбітражного керуючого Клименка О.Ю. у справі №26/270/10 про банкрутство ТОВ “Фаер Бол” такими, що відповідають вимогам Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, та поновити арбітражного керуючого Клименко О.Ю., в якості ліквідатора у справі №26/270/10 про банкрутство ТОВ “Фаер Бол”.

При цьому посилається на те, що вимоги банку, які викладені в скарзі та доповненні до неї, вже були предметом розгляду по іншим справам повязаних із позовами банку щодо порушень допущених ліквідатором, незалежним експертом, органами нотаріату та іншими учасниками провадження у справі про банкрутство ТОВ “Фаер Бол”, а саме: в окремому провадженні судом розглядались питання, повязані з організацією та проведенням торгів (справа №26/354/10), та питання, повязані із визнанням договору купівлі - продажу недійсним (справа №26/323/10). За вказаними позовами банку, Донецьким апеляційним господарським судом винесено постанови, якими відмовлено у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, у звязку з відсутністю порушень вимог чинного законодавства тобто дії ліквідатора та інших учасників провадження у справі визнані такими, що відповідають вимогам законодавства.

Скаржник вважає безпідставним посилання банку на те, що в ході проведення оцінювання майна незалежним експертом була визначена занижена вартість активів боржника, оскільки при складанні звіту оцінювачем ТОВ "Земля плюс 2006" було суттєво порушено вимоги законодавства України, яке регламентує порядок проведення оцінки.

Крім цього, посилається на те, що судом першої інстанції не прийнято до уваги той факт, що ліквідатором під час виконання обовязків були виконані усі етапи та дії передбачені провадженням у справі про банкрутство.

Публічне акціонерне товариство “Райффайзен Банк Аваль” в особі Запорізької обласної дирекції “Райффайзен Банк Аваль” у відзиві на апеляційну скаргу просить залишити її без задоволення, а ухвалу господарського суду Запорізької області від 23.03.11р. по справі №26/270/10 без змін.

При цьому посилається на те, що суд першої інстанції з'ясував всі обставини справи та дійшов обґрунтованого висновку щодо неналежного виконання апелянтом обовязків ліквідатора, та порушення ним вимог ст.ст. 1, 3-1, 14, 15, 16, 25, 26, 29, 30, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін судова колегія встановила:

Ухвалою від 06.08.10р. порушено провадження у справі № 26/270/10 про банкрутство відсутнього боржника ТОВ “Фаер Бол” м. Запоріжжя, відповідно до ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Постановою від 16.08.10р. господарський суд Запорізької області визнав ТОВ “Фаер Бол” банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначив Клименко О.Ю., зобовязано ліквідатора прийняти заходи щодо виявлення кредиторів та здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Запорізької обласної дирекції (далі за текстом ПАТ “Райффайзен Банк Аваль”) 28.09.10 року звернулось до господарського суду Запорізької області із скаргою про порушення ліквідатором ТОВ "Фаер Бол" - Клименком О.Ю. вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 04.10.10р. у справі №26/270/10, яка залишена без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 10.11.10р., задоволено скаргу ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" на дії арбітражного керуючого Клименка О.Ю., усунено арбітражного керуючого Клименко О.Ю. від обов'язків ліквідатора ТОВ "Фаер Бол" та призначено ліквідатором боржника - арбітражного керуючого Войтановича О.Й.

Постановою Вищого господарського суду України від 25.01.2011 року у справі № 26/270/10, касаційну скаргу арбітражного керуючого Клименко О.Ю. на рішення суду про усунення його від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Фаер Бол" задоволено частково - шляхом скасування ухвали господарського суду Запорізької області, та постанови Донецького апеляційного господарського суду, та направлення справи №26/270/10 у частині розгляду скарги ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" на дії ліквідатора Климента О.Ю. на новий розгляд до господарського суду Запорізької області. Ухвалою від 24.02.11р., господарський суд Запорізької області прийняв до свого розгляду справу №26/270/10 в частині розгляду скарги Публічного акціонерного товариства “Райффайзен Банк Аваль” на дії ліквідатора Клименка О.Ю.

Від представника ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" до суду першої інстанції надійшло доповнення до скарги на дії ліквідатора.

За результатами розгляду скарги ПАТ “Райффайзен Банк Аваль” з урахуванням доповнення, в яких банк просив суд усунути арбітражного керуючого Клименка О.Ю. від обов'язків ліквідатора ТОВ "Фаер Бол", у звязку з неналежним виконанням покладених на нього обовязків ліквідатора, призначити ліквідатором ТОВ "Фаер Бол" арбітражного керуючого Войтановича О. Й. (ліцензія серії НОМЕР_4 від 16.11.2009р.), прийнято ухвалу, яка оскаржується.

Як вже зазначалось вище, постановою від 16.08.10р. господарський суд Запорізької області визнав ТОВ “Фаер Бол” банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначив Клименко О.Ю., якого зобовязав прийняти заходи щодо виявлення кредиторів та здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Ліквідатор Клименко О.Ю., в ході виконання покладених на нього зобовязань встановив, що загальна суму вимог кредиторів на момент визнання ТОВ "Фаер Бол" банкрутом склала 280450грн.

Ліквідатором направлено запити до всіх відомих йому потенційних кредиторів.

В реєстр вимог кредиторів включені вимоги, зокрема, першої черги на загальну суму 4 243 703грн. в т.ч. кредиторські вимоги ПАТ "Райффайзен Банк "Аваль", в особі ЗОД АТ "Райффайзен Банк "Аваль" (вимоги забезпечені заставою), разом загальна сума вимог кредиторів склала 4 969 748,43грн.

Ліквідатором встановлено наявність активів боржника обєкту нерухомого майна, розташованого за адресою м. Запоріжжя, пл. Леніна 1 б. Балансова вартість майна склала за довідкою БТІ 90 000грн.

Незалежним експертом Жуган С.В. проведено експертну оцінку вартості активів боржника і встановлено експертну вартість обєкту нерухомості 283333грн.

ТОВ "Українська агенція з питань банкрутства" організовано і проведено публічні торги з продажу обєкту нерухомого майна, яка за протоколом торгів від 17.09.10р. склала 285000грн. Ліквідатором у встановленому порядку проведено нотаріальне оформлення договору купівлі - продажу активів боржника від 17.09.10р.

ТОВ "Українська агенція з питань банкрутства" ліквідатору передано платіжне доручення щодо перерахування грошових коштів, отриманих в результаті продажу активів боржника, на розрахунковий рахунок ПАТ "Райффайзен Банк "Аваль", як кредитора першої черги, чиї вимоги забезпечені заставою.

ПАТ "Райффайзен Банк "Аваль" в своїй заяві, як на одну з підстав посилається на те, що ліквідатором при проведенні реалізації майна банкрута були порушені вимоги ст. 12 Закону України "Про іпотеку", щодо відчуження майна переданого в іпотеку без згоди Іпотекодержателя.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, які в разі банкрутства підприємства передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Абзацом 15 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно з вимогами ст. 30 спеціального Закону, після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута.

З матеріалів справи вбачається, що провадження у справі здійснюється з врахуванням особливостей ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", нормами якої імперативно не передбачено створення комітету кредиторів, та ліквідатор у даній справі не повинен погоджувати свої дії з будь - яким субєктом господарювання, в тому числі із заставоутримувачем.

Ст. 30 вищеназваного Закону не передбачає обовязку ліквідатора повідомляти окремих кредиторів про продаж майна банкрута.

Відповідно до ч.6 ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, за клопотанням ліквідатора у разі виявлення ним майна відсутнього боржника, визнаного банкрутом, господарський суд може винести ухвалу про припинення процедури ліквідації, передбаченої цією статтею, і переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство, передбачених цим Законом. Таким чином, зазначеною нормою передбачено право, а не обов'язок господарського суду щодо переходу до загальних судових процедур у справі про банкрутство.

Згідно матеріалів справи виявлено лише майно банкрута, яке знаходиться в заставі. Оскільки факт виявлення майна боржника не свідчить про можливість фінансового оздоровлення банкрута, тому відсутні підстави для переходу від проведення спрощеної процедури до загальної процедури банкрутства.

Таким чином, наявність цієї обставини не впливає на хід проведення ліквідаційної процедури.

Також, банк посилався у заяві на те, що арбітражним керуючим Клименко О.Ю. передано на реалізацію майно боржника за заниженою ціною, що також на його думку свідчить про порушення норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”. Однак акт оцінки обєкта застави (а.с.39) є внутрішнім документом ПАТ “Райффайзен Банк Аваль”.

З матеріалів справи вбачається, що в окремому провадженні судом розглядались питання, повязані з організацією та проведенням торгів (справа № 26/354/10), та питання, повязані із визнанням договору купівлі - продажу недійсним (справа № 26/323/10).

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 26.01.11р. по справі №26/323/10, було відмовлено у задоволенні позовних вимог ПАТ “Райффайзен Банк Аваль” щодо визнання недійсним договору купівлі-продажу від 17.09.10р. номер за реєстром №1109 з посиланням на те, що ПАТ “Райффайзен Банк Аваль”, не навів жодної обставини стосовно того, що оцінка майна, виконана оцінювачем Жуган В.С., не відповідає його справжній вартості та/або що незалежну оцінку вартості нерухомого майна виконано незалежним оцінювачем, в порушення положень Національного стандарту Украї ни “Оцінки нерухомого майна”, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.09.2003 року №1440.

Також, Постановою Донецького апеляційного госпосдарського суду від 26.01.11р. по справі № 26/354/10, було відмовлено у задоволенні позовних вимог ПАТ “Райффайзен Банк Аваль” про визнання недійсними відкритих торгів від 17.09.10р. з продажу нерухомого майна.

Таким чином, за вказаними позовами банку, Донецьким апеляційним господарським судом винесено постанови, якими відмовлено у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, у звязку з відсутністю порушень вимог чинного законодавства тобто дії ліквідатора та інших учасників провадження у справі фактично визнані такими, що відповідають вимогам законодавства. З огляду на приписи ст. 35 ГПК України ці факти є доведеними.

Тому, вимоги скаржника про усунення від виконання обовязків ліквідатора арбітражного керуючого Кліменко О.Ю. та призначенні ліквідатором ТОВ "Фаер Бол арбітражного керуючого Войтановича О.Й. не можуть бути задоволені, а ухвала господарського суду підлягає скасуванню.

З огляду на викладене, ухвала господарського суду не відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 103, 104, 105, 106 ГПК України, судова колегія,-

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 23.03.2011р. у справі №26/270/10 - скасувати.

Скарги Публічного акціонерного товариства “Райффайзен Банк Аваль” в особі Запорізької обласної дирекції “Райффайзен Банк Аваль” на дії ліквідатора Клименка О.Ю. - відхилити.

Публічному акціонерному товариству “Райффайзен Банк Аваль” в особі Запорізької обласної дирекції “Райффайзен Банк Аваль” в задоволенні клопотання про звільнення арбітражного керуючого ТОВ "Фаер Бол" Клименко О.Ю. від виконання обовязків ліквідатора та призначенні ліквідатором ТОВ "Фаер Бол арбітражного керуючого Войтановича О.Й. відмовити.

Головуючий А.М. М`ясищев

Судді Н.Л. Величко

І.В. Москальова

Надруковано: 7 прим.

1-арб. керуючому Клименко О.Ю.

1. банк

1. банкрут

1. кредитору

1. у справу

1. ДАГС

1. ГСЗО