Ухвала суду № 15560295, 29.04.2011, Господарський суд Одеської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______________________

УХВАЛА

підготовчого засідання суду

"29" квітня 2011 р. Справа № 1-32/68-10-2064

За заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю „ВИНКОНЦЕРН” (Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Кишинівська, 144-Б; код ЄДРПОУ 24541545) про визнання банкрутом

Суддя Найфлейш В.Д.

Представники сторін:

від боржника: ОСОБА_1 (довіреність)

розпорядник майна: арбітражний керуючий Колмикова Т. О. (ліцензія, ухвала)

Від УПФУ в Білгород-Дністровському районі Одеської області: ОСОБА_3 (довіреність)

Від ДВС Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції: Стрезев А.І.

(довіреність)

Від ПАТ "ПУМБ": ОСОБА_2 (довіреність)

Прокурор Одеської області: Афанасьєва І. Г. (посвідчення)

Суть спору: про визнання банкрутом

Ухвалою суду від 14.05.2010р. порушено провадження у справі №32/68-10-2064 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю „ВИНКОНЦЕРН”, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну, заборонено органам управління боржника та уповноваженим ним особам без згоди розпорядника майном вчиняти дії щодо реорганізації, ліквідації боржника, відчуження нерухомого майна та розпорядження ним будь-яким чином, у тому числі передавати в користування, оренду, заставу.

Ухвалою суду від 28.05.2010 р., яка залишена без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 01.11.2010 р. (Т. 9, а.с. 131135), в підготовчому засіданні суду зобов'язано ТОВ „Винконцерн” подати в десятиденний строк оголошення у офіційний друкований орган про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Винконцерн” з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів; зобов'язано надати докази подачі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство боржника та провести інші дії згідно ст.11,12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Вищого господарського суду України від 18.01.2011 р. (Т. 10, а.с. 76 80) постанову Одеського апеляційного господарського суду від 01.11.2010 р. та ухвалу господарського суду Одеської області від 28.05.2010 р. скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Одеської області.

Вказаною постановою встановлено, що до заяви боржником не додані копії претензії, вимоги банків, отже документи в підтвердження його неплатоспроможності, як того вимагає частина 2 статті 7 Закону про банкрутство. Вказані обставини не були досліджені судами попередніх інстанцій та їм не була дана належна правова оцінка. Отже, заборгованість перед іншими кредиторами не підтверджена їх вимогами. За відсутності таких документів немає ознак неплатоспроможності боржника або загрози його неплатоспроможності. Зокрема, не вбачається строк виконання грошових зобовязань перед банками, бюджетом, іншими кредиторами.

Вказане не може бути зясовано судом касаційної інстанції в силу ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України, згідно положень якої касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази, оскільки це прерогатива судів першої та апеляційної інстанції.

22.09.2010 р. до суду надійшло клопотання Б.-Дністровської ОДПІ про зупинення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Винконцерн” на період проведення заходів перевірки причин завищення податкового кредиту та заниження податкових зобовязань.

Згідно ст. 79 ГПК України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення повязаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом, а також у разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави. Господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадках: призначення господарським судом судової експертизи; надсилання господарським судом матеріалів до слідчих органів; заміни однієї з сторін її правонаступником внаслідок реорганізації підприємства, організації.

Приймаючи до уваги, що передбачені ст. 79 ГПК України підстави зупинення провадження у справі про банкрутство згідно клопотання Б.-Дністровської ОДПІ відсутні, клопотання задоволенню не підлягає.

При цьому господарський суд зазначає, що пріоритет між провадженням у кримінальній справі та провадженням у справі про банкрутство обґрунтовано віддається останньому, так як юридичні факти, зокрема: фінансова неспроможність субєкта господарської діяльності, незаконна передача майна в інше володіння або його відчуження чи знищення, визнання банкрутом, - без яких не може мати місце кримінальне судочинство та застосування статей Кримінального кодексу України, встановлюється виключно господарським судом під час провадження справи про банкрутство.

Разом з тим, навіть наявність кримінальної справи не може бути підставою для зупинення провадження у справі про банкрутство, а також впливати на її рух.

Аналогічної правової позиції дотримується Вищий господарський суд України згідно постанови від 14 березня 2007 р. у справі № 15/623-б.

01.11.2010 р. Білгород-Дністровський міжрайонний прокурор повідомив господарський суд про вступ у справу в порядку ст. 29 Господарського процесуального кодексу України.

22.11.2010 р. прокурор звернувся до суду з клопотанням про зупинення провадження у справі № 32/68-10-2064 та надіслання всіх матеріалів зазначеної справи прокурору для проведення перевірки в порядку ст. 97 КПК України за письмовою заявою ТОВ „Барза Неагра”, власника 50 % статутного капіталу ТОВ „Винконцерн”.

22.04.2011 р. прокурор надіслав лист до суду, згідно якого повідомив, що за результатами розгляду заяви ТОВ „Барза Неагра”, яке є власником 50 % статутного капіталу ТОВ „Винконцерн”, і перевірки фактів викладених в цій заяві щодо законності дій генерального директора ТОВ „Винконцерн” ОСОБА_4, виконавчого директора ОСОБА_5., а також законності дій керівництва стосовно порушення відносно ТОВ „Винконцерн” справи про банкрутство у господарському суді Одеської області по справі № 1-32/68-10-2064, кримінальних справ, в тому числі за ознаками злочинів, передбачених статтями 218 220, 364 366 Кримінального кодексу України, відносно генерального директора ТОВ „Винконцерн” ОСОБА_4, виконавчого директора ОСОБА_5., який в даний час виконує обовязки генерального директора ТОВ „Винконцерн” не порушувалось. У звязку із цим прокурор просить залишити без розгляду і задоволення клопотання про зупинення провадження у справі і надіслання матеріалів справи.

За таких обставин, враховуючи відкликання прокурором клопотання про зупинення провадження у справі, відповідне клопотання господарським судом не розглядається.

04.03.2011 р. ТОВ „Барза Неагра” звернулось до суду з клопотанням про витребування доказів, згідно якого просить зобовязати ТОВ „Винконцерн” надати: фінансово-економічні звіти за період з 01.06.2009 р. по теперішній час; довідку Білгород-Дністровського відділення ПАТ „Промінвестбанк” про стан розрахункових рахунків підприємства № 26002302510555 і № 26007307510555; звіт про стан активів та складів готової продукції підприємства станом на день подання клопотання.

Ухвалою суду від 21.03.2011 р. клопотання ТОВ „Барза Неагра” про витребування доказів задоволено, зобовязано ТОВ „Винконцерн” надати: фінансово-економічні звіти за період з 01.06.2009 р. по теперішній час; довідку Білгород-Дністровського відділення ПАТ „Промінвестбанк” про стан розрахункових рахунків підприємства № 26002302510555 і № 26007307510555; звіт про стан активів та складів готової продукції підприємства. ТОВ „Винконцерн” виконало зобовязання, надало суду витребувані документи.

Розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Колмикова Т.О. надав суду аналіз фінансового стану ТОВ „Винконцерн”, згідно якого боржник протягом останніх двох років має стан надкритичної неплатоспроможності.

Ухвалою суду від 22.04.2011 р. розгляд справи відкладено в засіданні суду на 29.04.2011р., викликано в судове засідання начальника відділу Державної виконавчої служби Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції Одеської області для дачі пояснень стосовно стану виконавчих проваджень ТОВ „Винконцерн”, зобовязано начальника ВДВС надати інформацію відносно виконання виконавчих документів по стягненню заборгованості з ТОВ „Винконцерн” станом на 29.04.2011р., по яким виконавчі провадження відкриті до моменту порушення провадження у справі про банкрутство, а саме до 14.05.2010р. з окремою вказівкою залишку непогашеної заборгованості перед кожним стягувачем; зобовязано ТОВ „Мрія” та ТОВ „Винконцерн” провести звірку взаєморозрахунків відносно наявності заборгованості та надати суду відповідний акт; викликано в судове засідання представника Товариства з обмеженою відповідальністю „Мрія” для дачі пояснень відносно наявності заборгованості ТОВ „Винконцерн” в сумі 578717, 23 грн. або її погашення боржником станом на 29.04.2011р.; зобовязано Управління пенсійного фонду України в Білгород-Дністровському районі Одеської області провести звірку взаєморозрахунків відносно наявності заборгованості та надати суду відповідний акт; викликано в судове засідання представника Управління пенсійного фонду України в Білгород-Дністровському районі Одеської області для дачі пояснень відносно наявності заборгованості ТОВ „Винконцерн” в сумі 127675, 55 грн. або її погашення боржником станом на 29.04.2011р.

Розглянувши заяву боржника про порушення справи про банкрутство і додані до неї документи у підготовчому засіданні, заслухавши пояснення представника боржника, розпорядника майна боржника, прокурора, державного виконавця та інших присутніх в судовому засіданні учасників процесу, суд встановив

11.05.2010 р. Товариство з обмеженою відповідальністю „Винконцерн" звернулось до господарського суду Одеської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Винконцерн", посилаючись на наявність заборгованості перед кредиторами та обставин, за якими задоволення вимог одного або кількох кредиторів приведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Відповідно до ч. 2 п. 7 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі Закону) у разі звернення до суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні з'ясовуються ознаки його неплатоспроможності.

Відповідно до абз. 1 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі Закону) неплатоспроможність - неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов 'язання перед кредиторами, в тому числі по заробітній платі, а також виконати зобов'язання щодо сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.

Положеннями ч. 2 ст. 6 Закону про банкрутство передбачено, що право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають як кредитор, так і боржник. Відповідно до ч. 3 вказаної статті ознаками неплатоспроможності боржника є: а) грошові вимоги, які повинні складати 300 мінімальних розмірів заробітної плати; б) вимоги мають бути безспірними; в) такі вимоги повинні бути не задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Частиною 5 статті 7 Закону передбачено обов'язок боржника звернутися в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство, зокрема у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів приведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Таким чином, звертаючись до суду з відповідною заявою, боржник повинен надати докази в підтвердження його неплатоспроможності (ч. 3 ст. 6 Закону про банкрутство) або загрози неплатоспроможності (ч. 5 ст. 7 Закону про банкрутство).

У той же час положеннями абз. 8 ст. 1 Закону передбачено, що безспірними вимогами кредиторів являються вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

Саме з цього моменту грошові вимоги переходять в категорію безспірних.

Враховуючи те, що списання коштів з рахунків боржника в безспірному порядку здійснюється державною виконавчою службою, то порушення справи про банкрутство можливе лише після відкриття виконавчого провадження державною виконавчою службою.

Відповідно, і встановлений Законом про банкрутство трьохмісячний строк починає свій відлік після предявлення виконавчих документів до виконання до державної виконавчої служби та відкриття виконавчого провадження.

Виходячи з системного аналізу положень Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, процедура банкрутства випливає з виконавчого провадження.

Таким чином, без порушеного щодо боржника виконавчого провадження відсутні ознаки неплатоспроможності боржника або загрози його неплатоспроможності, оскільки неможливо встановити строк невиконання грошових зобовязань перед кредиторами.

Згідно доданих до заяви про порушення справи про банкрутство матеріалів станом на 11.05.2010 р. боржник має безспірну кредиторську заборгованість перед Б.-Дністровським міськрайонним центром зайнятості в сумі 15832,48 грн. згідно виконавчих листів по адміністративним справам № 2-а-11956/09/1570 від 01.04.2010 р., № 2-а-8813/09/1570 від 07.12.2009 р. та постанови державного виконавця ВДВС Б.-Дністровського РУЮ від 26.03.2010 р. про відкриття виконавчого провадження; перед ВАТ „Харчовик” в сумі 7813,22 грн. відповідно до рішення господарського суду Одеської області від 27.08.2009 р. по справі № 31/40-09-3131, постанови державного виконавця ВДВС Б.-Дністровського РУЮ від 18.11.2009 р. про відкриття виконавчого провадження, довідки державного виконавця; перед УПФУ в Б.-Дністровському районі Одеської області в сумі 142191,58 грн., згідно постанов державного виконавця ВДВС Б.-Дністровського РУЮ від 02.02.2010 р. та від 26.02.2010 р. про відкриття виконавчого провадження, вимог ПФУ про сплату боргу від 05.01.2010 р. та від 02.02.2010 р. (згідно пояснень ПФУ вказана заборгованість частково погашена і станом на початок 2010 р. становила 23097,02 грн. згідно акту звірки взаєморозрахунків 26.04.2011 р.); перед Антимонопольним комітетом України в сумі 70466,70 грн. згідно рішення господарського суду Одеської області від 02.10.2009 р. по справі № 22/152-08-3605, довідки державного виконавця (Т. 1, а.с. 125); перед ТОВ „Холд Стронг Груп” в сумі 44326,17 грн. згідно рішення господарського суду Одеської області від 23.10.2009 р. по справі № 10/123-09-3470, довідки державного виконавця (Т. 1, а.с. 125), перед ТОВ „Мрія” в сумі 695 115,80 грн. згідно рішень господарського суду Одеської області від 15.01.1210 р. по справі № 10/212-09-6026, від 23.12.2009 р. по справі № 26/234-09-5443, від 13.01.2010 р. по справі № 10/177-09-4777, від 30.11.2009 р. по справі № 26/207-09-5007, постанов державного виконавця ВДВС Б.-Дністровського РУЮ від 13.03.2010 р., акту звірки взаєморозрахунків від 26.04.2011 р., пояснень ТОВ „Мрія” про наявність вказаної заборгованості станом на 27.04.2011 р., довідки державного виконавця від 29.04.2011 р.

Таким чином, в процесі розгляду справи встановлено, що на момент звернення з заявою про порушення справи про банкрутство безспірна кредиторська заборгованість боржника, яка не погашена на час розгляду справи, становила 734097,18 грн., що складає більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати (станом на 11.05.2010 р. становить 884х300=265200 грн.), у звязку з чим є достатньою сумою заборгованості для порушення справи про банкрутство.

При цьому, суд звертає увагу на те, що при наявності загрози неплатоспроможності боржника, тобто коли оплата вимог одного або декількох вимог кредиторів призведе до неможливості виконання зобовязань перед іншими кредиторами, для звернення боржника до суду достатньо лише факту порушення щодо нього виконавчого провадження.

Дотримання трьохмісячного строку у цьому випадку не вимагається.

Аналогічної правової позиції дотримується Вищий господарський суд України згідно постанови від 01.09.2010 р. по справі № Б-50/223-09.

Розгляд заяв кредиторів та встановлення кредиторської заборгованості боржника здійснюється господарським судом в попередньому засіданні в порядку ст. 15 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Відповідно до п. 26 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009 р. "Про судову практику в справах про банкрутство" відповідно до визначення терміна "неплатоспроможність", що міститься в абзаці другому статті 1 Закону, для порушення справи про банкрутство боржника не вимагається встановлення данних про перевищення сумарного розміру його заборгованості над вартістю всіх майнових активів боржника за данними бухгалтерського обліку чи фінансової звітності.

З метою усунення недоліків, встановлених постановою Вищого господарського суду України від 18.01.2011 р., господарським судом в процесі розгляду справи встановлено наявність грошових зобовязань перед банками, бюджетом, а також зясовано строк їх виконання.

Так, згідно до доповнень до заяви про порушення справи про банкрутство, боржник має заборгованість перед ООФ АКБ „Укрсоцбанк” в сумі 4447360,74 грн. із терміном погашення до 25.08.2009 р., що підтверджується генеральним договором про надання кредитних послуг від 26.08.2008 р. з додатковою угодою, іпотечним договором від 26.08.2008 р., розрахунком вимог банку; а також перед ОФ ПАТ „Перший український міжнародний банк” в сумі 17552848,14 грн. із терміном погашення у 2008 2009 роках, що підтверджується кредитним договором №6.4-41 від 24.01.2005 р., кредитним договором № 7.3-54 від 03.08.2007 р., договором іпотеки від 09.06.2005 р., договором іпотеки від 24.10.2007 р., договорами застави рухомого майна та товарів в обороті від 03.10.2005 р., 03.08.2007 р., 24.10.2007 р., 22.01.2008р., 23.06.2008 р., 24.10.2007 р., 23.06.2008 р., повідомленнями ПАТ „ПУМБ” про порушення кредитного зобовязання № 09/51, 09/52, 09/53, 09/47, 09/46, 09/48, за 2009, 2010 роки.

Згідно довідки Комунального підприємства „Білгород-Дністровське бюро технічної інвентаризації” № 598 від 04.03.2011 р. ТОВ „Винконцерн” значиться власником будівель та споруд по вул. Кишинівській, 144 б в м. Б.-Дністровському на підставі свідоцтва про право власності від 03.06.2005р.; промислово-складського комплекса по вул. Автомобільній, 11 в м. Б.-Дністровському на підставі свідоцтва про право власності від 27.06.2007 р.

Відповідно до оборотно-сальдової відомості за лютий 2011 року ТОВ „Винконцерн” є власником майна за адресами м. Б.-Дністровський вул. Кишинівська, 144-б, вул. Автомобільна, 11, вул. Автомобільна, 15 а, а саме: основні засоби на суму 17222592,57 грн., земельні ділянки на суму 971928 грн., будинки і споруди на суму 6833367,78 грн., машини та обладнання на суму 6829811,63 грн., транспортні засоби на суму 595466,70 грн., інструменти, прилади та інвентар на суму 1236392,97 грн., багаторічні насадження на суму 800 грн., інші основні засоби на суму 754825,49 грн., інші необоротні активи на суму 335664,42 грн., бібліотечні фонди на суму 23214,02 грн., малоцінні необоротні активи на суму 311925,40 грн., інші необоротні матеріальні активи на суму 525 грн., а всього на суму 17558781,99 грн.

Комплекс будівель і споруд по вул. Кишинівській, 144 б в м. Б.-Дністровському Одеської області є предметом іпотеки за договором від 09.06.2005 р., за іпотечним договором ІІ-ї черги від 24.10.2007 р. У звязку з посвідченням договору іпотеки 09.06.2005 р. приватним нотаріусом накладено заборону відчуження зазначених в договорі будівель і споруд до припиненя чи розірвання договору.

Відповідно до виконавчого напису нотаріуса від 03.11.2009 р., постанови державного виконавця про відкриття виконавчого провадження від 17.12.2009 р. звернуто стягнення на наступне майно, що належить ТОВ „Винкоцерн” на праві приватної власності і є предметом іпотеки на підставі іпотечного договору, на користь Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку „Укрсоцбанк”: промислово-складський комплекс по вул. Автомобільній, 11 в м. Б.-Дністровському Одеської області загальною площею 1692,6 кв.м., на земельній ділянці площею 18947 кв.м.; земельну ділянку № 11, що розташована за адресою вул. Автомобільна, м. Білгород-Дністровський загальною площею 1,8941 га; земельну ділянку № 11, що розташована за адресою вул. Автомобільна, м. Білгород-Дністровський загальною площею 0,0005 га, а також накладено на нього арешт, що підтверджується постановою державного виконавця про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження від 14.01.2010 р., актом опису і арешту майна від 16.03.2010 р.

Згідно договорів застави № 7.3-54/3-1 від 03.08.2007 р., № ЮР/08-26/РМ від 23.06.2008 р., № 6.4-41/ЗТ від 23.12.2005 р., № 7.3-54/ЗТ від 24.10.2007 р., № ЮР/08-26ТОВ-1 від 23.06.2008 р., №ЮР/08-26/ТОВ-2 від 23.06.2008 р. рухоме майно та товари в обороті ТОВ „Винконцерн” передані в заставу ПАТ „Перший український міжнародний банк” і АКБ „Укрсоцбанк” з метою забезпечення виконання кредитних зобовязань.

Відповідно до актів опису активів від 10.11.2009 р. № 16255/24, від 17.11.2009 р. № 16743/24, від 04.12.2009 р. № 17675/24, від 18.03.2009 р. № 4213/24, від 23.03.2010 р. № 4494/24 майно ТОВ „Винкоцерн” знаходиться у податковій заставі на загальну суму 2763112,40 грн., що також підтверджується витягами про реєстрацію обтяжень в державному реєстрі обтяжень рухомого майна від 11.11.2009 р., від 04.12.2009 р., від 11.12.2009 р., від 26.03.2010 р., від 09.04.2010 р.

Згідно заяви Білгород-Дністровської ОДПІ від 08.07.2010 р. станом на 05.07.2010 р., ТОВ „Винкоцерн” є боржником перед державним бюджетом України на загальну суму 3002847,37 грн.

Відповідно до наданих довідок банківських установ від 18.04.2011 р., № 60-04-09/207, від 05.02.2010 р. № 13.1.2-17/87-62, від 05.02.2010 р. № 0-18-2931БТ, від 04.02.2010 р. № 07-04-08/49, 28.04.2010 р. № 15-35/18-1688, від 09.02.2010 р. № 24-03/140, від 09.02.2010 р. № 22/174, № 07-04-08 від 28.12.2009 р., № 13.1.2-17/87-753 від 29.12.2009 р. вбачається закриття частини розрахункових рахунків боржника та відсутність грошових коштів на відкритих розрахункових рахунках боржника, крім наявності грошових коштів в сумі 72640,93 грн. на р/р № 26008964867698, р/р № 26004964868453 в ПАТ „ПУМБ” і р/р № 2600830153752 у філії „Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Одеса”, що є недостатнім для погашення кредиторської заборгованості.

Крім того, боржником надані реквізити розрахункових документів про списання коштів з банківських рахунків, які не виконані, і грошові кошти по вказаних платіжних вимогах не перераховувались, що підтверджується довідкою філії „Відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Білгород-Дністровський Одеської області” № 60-04-09/209 від 18.04.2011р.

Таким чином в процесі розгляду справи господарським судом встановлено, що негайне задоволення вимог одного або кількох кредиторів за рахунок майна, яке знаходиться в заставі, приведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами, які мають безспірні вимоги до боржника відповідно до наданих документів, що є ознаками загрози неплатоспроможності боржника, у звязку з чим суд дійшов висновку про виникнення у боржника обовязку звернення в місячний термін до суду з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ „Винконцерн” в порядку ч. 5 ст. 7 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, який виконано боржником відповідно до вимог Закону.

При цьому господарський суд не погоджується з позицією засновника боржника ТОВ „Барза Неагра” відносно неправомірності подання боржником заяви про порушення справи про банкрутство без прийняття відповідного рішення засновниками згідно статуту.

Відповідно до абз. 2 ч. 3 ст. 7 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” до заяви боржника має додаватись рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду з заявою, крім випадків, передбачених частиною пятою цієї статті. Як вбачається із матеріалів справи, звернення боржника до господарського суду відбулось на підставі ч. 5 ст. 7 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”

Господарський суд зазначає, що ч. 5 ст. 7 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” має імперативний характер. Отже, у разі зявлення однієї з підстав, визначених вказаною вище нормою, у боржника виникає обовязок, а не право, звернутись в місячний строк до господарського суду з заявою про порушення справи банкрутство. При цьому враховуючи припис абз. 2 ч. 3 ст. 7 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, наявність рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду з такою заявою не є обовязковою.

Вказана правова позиція підтримана Вищим господарським судом України згідно постанов від 22.03.2005 р. по справі № Б15/147/04, від 17.01.2006 р. по справі № Б40/77/05, від 21.11.2007 р. по справі № Б26/71-07 та від 21.10.2008 р. по справі № 9/73б.

Інші доводи засновника боржника ТОВ „Барза Неагра” згідно пояснення з приводу подальшого розгляду справи про банкрутство ТОВ „Винконцерн” від 18.04.2011 р. не впливають на здійснені господарським судом висновки в процесі розгляду справи відносно наявності безспірної кредиторської заборгованості та не спростовують їх певними доказами в порядку ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, а тому до уваги не приймаються.

Разом з цим, господарський суд звертає увагу засновника боржника ТОВ „Барза Неагра”, що власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника є учасником провадження у справі про банкрутство.

Згідно п. 8.8. Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” від 4 червня 2004 р. № 04-5/1193 кредитори, що подали до господарського суду заяви з вимогами до боржника, набувають процесуальних прав учасників провадження у справі про банкрутство.

Враховуючи, що 07.07.2010 р. ТОВ „Барза Неагра” подало до суду заяву про визнання грошових вимог до боржника ТОВ „Винконцерн” на суму 80632 евро (Т. 7, а.с. 116 117), засновник боржника є учасником провадження у справі про банкрутство і винесення ухвали з цього питання не вимагається.

Щодо права підпису ОСОБА_5 заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ “Винконцерн” слід зазначити, що відповідно до п. 11.1.Статуту Товариства: “Господарська діяльність Товариства регулюється Товариством самостійно у відповідності з чинним законодавством України”.

Згідно п. 12.1. Статуту Товариства: “Органами управління Товариства є: Загальні збори Учасників; Дирекція. Дирекція, згідно п. 14.1. Статуту Товариства є виконавчим органом, що здійснює поточне керівництво Товариством. Дирекція має право приймати рішення з всіх питань, крім тих, які знаходяться у виключній компетенції Загальних зборів Учасників. Загальні Збори учасників можуть делегувати частину питань своєї компетенції Дирекції. У разі не створення Дирекції всі повноваження Дирекції виконує Генеральний директор одноосібно. Оскільки Білгород-Дністровською міжрайонною прокуратурою винесено постанову про відсторонення Генерального директора Товариства ОСОБА_4 від займаємої посади, виконуючим обов'язки генерального директора призначено ОСОБА_5. згідно наказу № 22 від 22.04.2010 р., що також підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців.

Крім того, рішенням господарського суду Одеської області від 20.01.2011 р. по справі №6/141-10-4765, яке на момент розгляду справи про банкрутство у встановленому законом порядку не скасовано і набрало законної сили, з урахуванням ухвали суду від 22.03.2011 р. про виправлення помилки, відмовлено в задоволенні позову ТОВ „Барза Неагра” до ТОВ „Винконцерн” про визнання недійсним наказу ТОВ „Винконцерн” від 22.04.2010 р. № 22 „Про покладення обовязків”, у звязку з чим вказаний наказ є чинним, що свідчить про право ОСОБА_5. підпису заяви про порушення справи про банкрутство.

Дослідивши подані документи, заслухавши пояснення боржника та інших учасників процесу, господарським судом встановлено дотримання боржником вимог ч.ч. 2,3, абз. 1 ч.5, ч.6 ст. 7, ч.ч. 4,5 абз. 2 ч.7 ст. 11 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, наявність грошових зобовязань боржника, негайне задоволення яких призведе до неможливості задоволення інших зобовязань, наявність безспірних грошових вимог, які підтверджуються виконавчими документами і складають більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, наявність ознак загрози неплатоспроможності боржника, що зумовлює обовязкове звернення боржника до суду з заявою про порушення справи про банкрутство.

За таких обставин, враховуючи відсутність передбачених законодавством підстав припинення провадження у справі про банкрутство, господарський суд вважає за необхідне постановлення ухвали підготовчого засідання суду, у звязку з чим зобовязує ТОВ „Винконцерн” з метою виявлення всіх кредиторів та осіб, які бажають взяти участь у санації боржника, подати до офіційних друкованих органів оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Винконцерн”, визначає наступні дати у справі.

Керуючись ст.ст. 1, 6, 7, 11 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, 86 ГПК України, суд, -

У Х В А Л И В:

1.Зобовязати Товариство з обмеженою відповідальністю „Винконцерн” подати в десятиденний строк оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Винконцерн” (Одеська область, м. Білгород-Дністровський, вул. Кишинівська, 144-Б; код ЄДРПОУ 24541545) у офіційний друкований орган (газети “Голос України” чи “Урядовий кур`єр”) з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів. Оголошення повинно відповідати вимогам п.5 ст. 11 Закону “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

2.Зобовязати Товариство з обмеженою відповідальністю „ВИНКОНЦЕРН” докази подачі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство боржника та примірник публікації подати до суду.

3.Визначити наступні дати у даній справі:

-дата складання та надання суду розпорядником майна реєстру вимог кредиторів не пізніше двох місяців з дня проведення підготовчого засідання суду.

-дата попереднього засідання суду не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання ;

-дата скликання перших загальних зборів кредиторів за визначенням самих кредиторів, але не пізніше трьох місяців і десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду;

-дата засідання суду на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство не пізніше шести місяців після дати проведення підготовчого засідання суду.

Примірник ухвали надіслати заявнику (боржнику), розпоряднику майна боржника, державному органу з питань банкрутства, прокурору, засновнику боржника.

Суддя Найфлейш В.Д.