Постанова № 14992848, 25.03.2011, Донецький окружний адміністративний суд

Україна

ДОНЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 березня 2011 р. справа № 2а-18291/10/0570

Приміщення суду за адресою: 83052, м.Донецьк, вул. 50-ої Гвардійської дивізії, 17

час прийняття постанови: 11 год. 50 хв.

Донецький окружний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Мозгової Н. А.

при секретаріПроніні Д.С.

за участю

представника позивача ОСОБА_1

представника відповідача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні за адресою: м. Донецьк, вул. 50-ї Гвардійської дивізії, 17 адміністративну справу за позовною заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Агросервіс" до Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень рішень від 07.07.2010року №0041921542/0, №0041931542/0 та № 0041941542/0, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Агросервіс", звернувся до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька про скасування податкових повідомлень-рішень №0041921542/0 від 07.07.2010р. на суму 17452686,00грн., №0041931542/0 від 07.07.2010р. на суму 50438227,27грн., №0041941542/0 від 07.07.2010р. на суму 10228443,00грн.

В обгрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що податковим органом неправомірно зроблено висновок щодо заниження відповідачем податку на прибуток, що підлягав сплаті до бюджету в розмірі 5436557грн. за період з 1 кварталу 2008року по 1 квартал 2010року в силу порушення норм п.п.4.1.6 п.4.1 ст.4, п.5.1 ст.5, п.п. 7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. за № 334/94-ВР.

Позивач зазначає, що валовий дохід підприємством визначено виходячи із звичайних цін відповідно до п.1.20 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Відповідно до п.п7.4.1. п.7.4 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" дохід, отриманий платником податку від продажу товарів (робіт, послуг) пов'язаним особам, визначається виходячи із договірних цін, але не менших за звичайні ціни на такі товари (роботи, послуги), що діяли на дату такого продажу.

Згідно п.п.1.20.2 п.1.20 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" для визначення звичайної ціни товару (робіт, послуг) використовується інформація про укладені на момент продажу такого товару (роботи, послуги) договори з ідентичними (однорідними) товарами (роботами, послугами) у співставних умовах. Зокрема, враховуються такі умови договорів, як кількість (обсяг) товарів (наприклад, обсяг товарної партії), строки виконання зобов'язань, умови платежів, звичайних для такої операції, а також інші об'єктивні умови, що можуть вплинути на ціну. При цьому умови договорів на ринку ідентичних (у разі їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг) визнаються співставними, якщо відмінність між такими умовами суттєво не впливає на ціну, або може бути економічно обґрунтована. При цьому враховуються звичайні при укладанні угод між непов'язаними особами надбавки чи знижки до ціни. Зокрема, але не виключно, враховуються знижки, пов'язані з сезонними та іншими коливаннями споживчого попиту на товари (роботи, послуги), втратою товарами якості або інших властивостей; закінченням (наближенням дати закінчення) строку зберігання (придатності, реалізації); збутом неліквідних або низьколіквідних товарів; маркетинговою політикою, у тому числі при просуванні товарів (робіт, послуг) на ринки; наданням дослідних моделей і зразків товарів з метою ознайомлення з ними споживачів.

Так, податковим органом під час визначення звичайної ціни на товари, що придбавались та реалізовувались позивачем було використано довідку Державного інформаційно-аналітичного центру моніторингу зовнішніх товарних ринків від 10.11.2008року за №8/863 замість інформації про укладені договори з ідентичними товарами, як то передбачено п.1.20.2 п.1.20 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств".

Відповідно до п.6 Указу Президента України від 10.02.1996р. за № 124/96 "Про заходи щодо вдосконалення кон'юнктурно-цінової політики у сфері зовнішньоекономічної діяльності" Міністерство зовнішніх економічних зв'язків і торгівлі України було зобов'язано створити Державний інформаційно-аналітичний центр моніторингу зовнішніх товарних ринків (далі - Центр) з покладанням на нього функцій з моніторингу зовнішніх експортних товарних ринків та цін, що складаються на таких ринках, формування кон'юнктурно-інформаційної системи, сертифікації експертних організацій у сфері зовнішньоекономічної діяльності, надання інформаційної, консультативної та експертної допомоги підприємствам, установам та організаціям при здійсненні ними зовнішньоекономічної діяльності, підготовки експертних висновків для Міністерства зовнішніх економічних зв'язків і торгівлі України під час проведення Міністерством офіційних експертиз.

05.08.2008року Указом Президента України за №686/2008 (набрав законної сили 15.08.2008року) було скасовано Указ Президента України від 10.02.1996р. за № 124/96 "Про заходи щодо вдосконалення кон'юнктурно-цінової політики у сфері зовнішньоекономічної діяльності".

Таким чином, довідку Державного інформаційно-аналітичного центру моніторингу зовнішніх товарних ринків від 10.11.2008року за №8/863, на яку посилається відповідач в акті перевірки, видано органом, що вже не виконував відповідних функцій.

Крім того, відповідно до п.п.1.20.8 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" обов'язок доведення того, що ціна договору не відповідає рівню звичайної ціни у випадках, визначених цим Законом, покладається на податковий орган у порядку, встановленому законом. При проведенні перевірки платника податку податковий орган має право надати запит, а платник податку зобов'язаний обґрунтувати рівень договірних цін або послатися на норми абзацу першого підпункту 1.20.1 цього пункту.

Але, відповідач в порушення п.п.1.20.8 ст.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" не звернувся до підприємства із запитом про обґрунтування рівня договірних цін, а застосував непрямі методи всупереч тому, що позивач у повній мірі підтвердив здійснені за відповідними договорами розрахунки первинними документами та іншими документами обліку.

Також, податковим органом не правомірно зроблено висновок про те, що договори постачання, які укладені між позивачем та ТОВ "Донецькагро-Маркет", ТОВ "Торгівельна компанія "Грей Корн", ТОВ "Агро-Бум", ПП "Три И" та договори про надання автотранспортних послуг з ПП "Максима" мають ознаки нікчемності.

Відповідно до ст.6 Господарського кодексу України загальним принципом господарювання в Україні є, зокрема, свобода підприємницької діяльності у межах, визначених законом.

Згідно ст.44 Господарського кодексу України підприємництво здійснюється на основі вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності, самостійного вибору постачальників та споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону, комерційного розрахунку та власного комерційного ризику.

Так, згідно ч.5 ст.203 Цивільного кодексу України правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Позивач зазначає, що в акті перевірки підприємства від 25.06.2010року за №5435/23-313/23980432 відповідач посилається на перелік первинної документації (видаткові накладні, акти виконаних робіт, тощо), на підставі яких здійснювались господарські відносини між позивачем та контрагентами та перелік платіжних документів, які підтверджують понесені позивачем витрати. Дані документи підтверджують факти виконання укладених з ТОВ "Донецькагро-Маркет", ТОВ "Торгівельна компанія "Грей Корн", ТОВ "Агро-Бум", ПП "Три И" та ПП "Максима" договорів та подальшої їх оплати.

Дані договори не суперечать законодавству, публічний порядок не порушують та спрямовані на настання правових наслідків, які передбачені договором, що в свою чергу свідчить про не порушення позивачем норм ст.ст.203, 215, 228 Цивільного кодексу України.

Тому позивач зауважує, що суму податкового зобов"язання з урахуванням фінансових санкцій з податку на додану вартість в розмірі 17452686,00грн., суму зменшення бюджетного відшкодування з урахуванням фінансових санкцій з податку на додану вартість в розмірі 50438227,27грн. та податку на прибуток в розмірі 10228443,00грн., податковим органом визначено не правомірно.

Відповідач, Державна податкова інспекція у Калінінському районі м. Донецька, надав заперечення на адміністративний позов, в судовому засіданні представник відповідача просив суд відмовити у задоволенні позову з наступних підстав:

Відповідно до акту позапланової виїзної перевірки Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька від 25.06.2010року за №5435/23-313/23980432 з питань дотримання позивачем вимог податкового законодавства за період з 01.01.2008року по 31.03.2010року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2008року по 31.03.2010року відносно позивача винесені податкові повідомлення-рішення №0041921542/0 від 07.07.2010р. на суму 17452686,00грн., №0041931542/0 від 07.07.2010р. на суму 50438227,27грн., №0041941542/0 від 07.07.2010р. на суму 10228443,00грн.

Відповідач зазначає, що нараховані позивачу суми податків із застосуванням "звичайних цін" не є предметом розгляду даної справи, оскільки відповідачем в порядку п.4 ст.17 Кодексу адміністративного судочинства України подано позовну заяву про сплату позивачем податкових зобов'язань із застосуванням "звичайної ціни".

Крім того, актом перевірки встановлено, що ТОВ "Агросервіс" укладено договір з ТОВ "Донецькагро -Маркет" на постачання товарів від 01.06.2009р. №108.

Під час проведення перевірки відповідачем було надіслано запит від 03.06.2010р. №18664/7/23-213-2/5 на проведення зустрічної перевірки з питань підтвердження взаємовідносин ТОВ "Донецькагро - Маркет" (код ЄДРПОУ 34849808) з ТОВ „Агросервіс”. Від ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька було отримано відповідь про те, що провести зустрічну перевірку не уявляється можливим в звязку з порушення відносно ТОВ "Донецькарго-Маркет" справи про банкрутство за рішенням суду від 03.03.2010р. №5/39Б. Чисельність працюючих на підприємстві складала 2 чоловіка у період червень вересень 2009 року та 1 особа в грудні 2009 року, підприємство не має основних фондів (складських приміщень, транспортних засобів). В ході проведення перевірки з'ясовано, що операції із придбання та реалізації мали не реальний товарний характер, товар не перевозився і не зберігався. Відповідно наданих документів немає можливості встановити вид транспорту, розмір витрат, особу, яка понесла дані витрати, можливість здійснення таких операцій з урахуванням оперативності проведення операцій та віддаленості контрагентів один від одного. Перевіркою не встановлено наявність розумних економічних або інших причин (ділової мети) систематичного (протягом місяця) придбання та продажу товарів. Такі причини можуть бути наявними лише за умови, що платник податку має намір одержати економічний ефект у результаті підприємницької або іншої економічної діяльності, а не виключно чи переважно за рахунок формування податкового кредиту та валових витрат для інших субєктів підприємницької діяльності. Враховуючи те, що у ТОВ "Донецькарго-Маркет" відсутні необхідні умови для здійснення господарських операцій, відсутні основні фонди, технічний персонал, виробничі активи, власні складські приміщення, транспортні засоби, фінансові (грошові) потоки, які проходили по розрахункових рахунках підприємства не є господарською діяльністю підприємства в розумінні п.1.32 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" із змінами і доповненнями: господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Перевіркою встановлено, що ТОВ „Агросервіс” укладено договір з ТОВ „Торгівельна компанія” Грейн Корн” (код ЄДРПОУ 34534450) щодо постачання ячменя від 10.04.2008р. №1. Відповідно до специфікації від 14.04.2008р. №1 ТОВ „ТК „Грейн Корн” зобов`язується поставити на адресу ТОВ „Агросервіс” ячмінь фуражний в кількості 55,9т по ціні 1280,0грн. з ПДВ. Строк поставки до 20.04.2008р. Умови постачання СРТ склад Покупця.

Відповідно довідки зустрічної перевірки, проведеної ДПІ у Ленінському районі м. Донецька від 11.10.2010р. №411/23-313/3453445 за вересень 2008 року постачальником реалізованої продукції на адресу ТОВ „Агросервіс” є ТОВ „СН-Комьюнити”. ТОВ ТК „Грейн Корн” укладено договор з ТОВ „ СН-Комьюнити ” за № 1/08-08 від 01.08.2008р. на постачання пшениці фуражної.

ТОВ „СН-Коммьюнити” (код ЄДРПОУ 35557678) зареєстровано ДПІ у Святошинському районі м. Києва, стан платника 10 „направлено запит на встановлення місцезнаходження”., останню звітність підприємство надало за серпень 2008 року (звітність з ПДВ), декларації з податку на прибуток підприємство не надавало. Відповідно даним додатку №5 до декларації з ПДВ за квітень, травень, червень, липень, серпень та вересень 2008 року ТОВ „СН-Коммьюнити” не декларувало податкові зобов`язання з ПДВ по реалізації товарів (робіт, послуг) на адресу ТОВ ТК „Грейн Корн”. Чисельність працючих на підприємстві 0 осіб, підприємство не має основних фондів (складських приміщень, транспортних засобів).

Перевіркою взаємовідносин ТОВ „Агросервіс” з ТОВ „Агро бум” (код ЄДРПОУ 34399886) встановлено, що підприємствами було укладено договори постачання товарів №182 від 18.02.2009року, №4.10/8 від 01.10.2008року, №25.9/8 від 25.09.2008року, №17/8 від 01.07.2008року, №27.6/8 від 27.06.2008року, №14.6/8 від 27.06.2008року, №24.6/8 від 24.06.2008року, №05/68 від 05.06.2008року, №27/58 від 27.05.2008року, №15/58 від 15.05.2008року, №16.4/9 від 16.04.2009року, №429 від 04.02.2009року, №969 від 09.06.2009року, .

Відповідно довідки зустрічної перевірки від 24.02.2010р. №985/23-313/34399886, отриманої від ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька, постачальникам товарів на адресу ТОВ „Агро бум” є ТОВ „Бугпром” (код ЄДРПОУ 36062469) відповідно договору від 01.04.09 б/н.

Також слід зазначити, що від ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька отримано інформацію, що ТОВ „Бугпром” Господарським судом Донецької області визнано банкрутом за рішенням від 12.05.2010р. №5/33ББ.

Перевіркою встановлено, що ТОВ „Агросервіс” укладено договори про надання транспортних послуг з ПП „Максима” за №32 від 04.01.2008року, №4 від 05.01.2009року, №П-4 від 04.10.2010року.

Під час проведення перевірки було надіслано запит від 04.06.2010р. 37764/7/23-1 на проведення зустрічної перевірки ПП „Максима” щодо підтвердження взаємовідносин з ТОВ „Агросервіс”. Від ДПІ у Іллічівськом районі м. Маріуполя отримано відповідь від 04.06.2010р. №7764/7/23-1 про неможливість проведення перевірки ПП „Максима” в зв`язку з вилученням документів. Валовий дохід за 2008 рік склав 39073236грн., при цьому податок на прибуток склав лише 1594,0грн., а витрати на оплату праці склали 37500грн., валовий дохід за 2009 рік склав 219561грн., податок на прибуток 2200,0грн., витрати на оплату праці 0грн. Амортизаційні відрахування взагалі не нараховувались.

Перевіркою встановлено, що ТОВ „Агросервіс” укладено договори постачання товарів з ПП „Три И” (код ЄДРПОУ 23114870) за №3 від 17.04.2008року, №117 від 07.06.2009року, №127 від 14.07.2009року, №43 від 26.02.2009року.

Під час проведення перевірки було надіслано запит від 03.06.2010р. №18663/7/23-213-2/5 на проведення зустрічної перевірки ПП „Три И” щодо підтвердження взаємовідносин з ТОВ „Агросервіс”. Від ДПІ у Ленінському районі м. Донецька отримано відповідь від 18.06.2010р. №24368/7/23-313-3 про неможливість проведення перевірки ПП „Три И” в зв`язку з вилученням документів. Валовий дохід за 2008 рік склав 62473162грн., при цьому податок на прибуток склав лише 74899грн., основних фондів не має, валовий дохід за 9 місяців 2009 рік склав 51617106грн., податок на прибуток 78861,0грн., Амортизаційні відрахування взагалі не нараховувались. Кількість працюючих в 2008 році 2 особи, в 2009 році 3 особи.

Згідно з п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України “Про податок на додану вартість” від 03.04.1997р. №168/97-ВР (зі змінами та доповненнями) “Податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку.

Згідно з п.п.7.5.1, п.7.5, ст.7 Закону України “Про податок на додану вартість” від 03.04.1997р. №168/97-ВР (зі змінами та доповненнями) датою виникнення права платника податку на податковий кредит вважається: дата здійснення першої з подій:

- або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека) в разі розрахунків з використанням кредитних дебетових карток або комерційних чеків;

- або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання платником податку товарів (робіт, послуг).

Згідно з п.1.4 ст.1 Закону України “Про податок на додану вартість” від 03.04.1997р. №168/97-ВР (зі змінами та доповненнями) поставка послуг це будь-які операції цивільно-правового характеру з виконання робіт, надання послуг, надання права на користування або розпорядження товарами, у тому числі нематеріальними активами, а також з поставки будь-яких інших, ніж товари, об'єктів власності за компенсацію, а також операції з безоплатного виконання робіт, надання послуг. Поставка послуг, зокрема, включає надання права на користування або розпорядження товарами у межах договорів оренди (лізингу), поставки, ліцензування або інші способи передачі права на патент, авторське право, торговий знак, інші об'єкти права інтелектуальної, в тому числі промислової, власності.

Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Згідно з частиною 1 ст. 628 Цивільного Кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов"язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Загальні положення про купівлю продаж, а саме частина 2 ст. 689 ЦКУ встановлюють для покупця обов"язок вчинити дії, які відповідно до вимог, що звичайно ставляться, необхідні з його боку для забезпечення передання та одержання товару, якщо інше не встановлено договором або актами цивільного законодавства.

Згідно п.2 ст.3 Закону України “Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні” №996-ХІV від 16.07.99 (із змінами та доповненнями) бухгалтерський облік є обовязковим видом обліку, що здійснюється підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, використовуючи грошовий вимір, базуються на даних бухгалтерського обліку.

Згідно п.2.1 ст.2 “Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку”, зареєстрованого в Мінюсті України від 05.06.95 №168/704 встановлено, що первинний документ це письмові свідоцтва, які фіксують і підтверджують господарські операції. Господарська операція це факт підприємницької та іншої діяльності, яка впливає на стан майна, капіталу, зобовязань і фінансових результатів.

Відповідно до п.1 ст.9 Закону України “Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні” №996-ХІV від 16.07.99 базуванням для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні складатися в час здійснення господарської операції, але якщо це не можливо, то після її закінчення.

В порушення вищевказаних вимог відсутні будь-які документи, що підтверджують здійснення господарських операцій позивачем та понесених ним витрат.

В ході проведення перевірки з'ясовано, що операції із придбання та реалізації товарів мали нереальний товарний характер, товар не перевозився і не зберігався. Відповідно наданих документів немає можливості встановити вид транспорту, розмір витрат, особу, яка понесла дані витрати, можливість здійснення таких операцій з урахуванням оперативності проведення операцій та віддаленості контрагентів один від одного.

Перевіркою не встановлено наявність розумних економічних або інших причин (ділової мети) систематичного (протягом місяця) придбання та продажу товарів.

Однією з умов дійсності правочину є дотримання вимог щодо його змісту. Правочин не може суперечити Цивільному кодексу України, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства (ч.1 ст. 203 ЦК). Зокрема, зміст вчиненого правочину не повинен суперечити публічному порядку держави, закріпленому в законодавстві України.

Відповідно до ч.1 ст.228 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що порушує публічний порядок, якщо він був спрямований на порушення конституційних прав і свобод людини та громадянина, знищення, пошкодження майна фізичної або юридичної особи, держави, Автономної Республіки Крим, територіальної громади, незаконне заволодіння ним. Згідно зі змістом даної норми законодавець, визначаючи суть правочину, що порушує публічний порядок, лише називає окремі правопорушення та злочини, які вчиняються у формі правочину.

Відсутність можливості встановлення факту походження товарів, та враховуючи відсутність господарської діяльності у осіб, які вказані ТОВ “Агросервіс” як постачальники товарів, призводить до неможливості встановлення дотримання технічних умов, стандартів, інших нормативно-правових актів при вирощуванні та подальшої реалізації сільськогосподарської продукції.

Відповідно до ст.215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недотримання в момент його здійснення стороною вимог правомірності правочину (ст.203 ЦК), зокрема: зміст правочину не може суперечити актам цивільного законодавства і моральним принципам суспільства, правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, обумовлених ним.

З цих підстав правочин може вважатися недійсним, якщо його недійсність прямо встановлена законом (нікчемний правочин).

Отже, відповідно до ст.228 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що порушує публічний порядок, якщо він був спрямований на незаконне заволодіння майном держави. Такий правочин є нікчемним. Відповідно до ст. 215 ЦК нікчемний правочин є недійсним. При цьому правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю.

Таким чином, оскільки взаємовідносини позивача з ПП „Три И”, ПП „Максима”, ТОВ „Агро бум”, ТОВ ТК „Грейн Корн”, ТОВ "Донецькагро-Маркет" є нікчемними, валові витрати та податковий кредит з податку на додану вартість, сформовані позивачем за вказаними взаємовідносинами не правомірно.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі, представник відповідача проти позову заперечував.

Суд, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, встановив наступне:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Агросервіс" є юридичною особою, зареєстроване 14.11.1995 року Рішенням Калінінського районного виконавчого комітету, перебуває на податковому обліку у Державній податковій інспекції у Калінінському районі м. Донецька.

Державною податковою інспекцією у Калінінському районі м. Донецька з 07.06.2010року по 18.06.2010року проведено позапланову виїзну перевірку з питань дотримання позивачем вимог податкового законодавства за період з 01.01.2008року по 31.03.2010року, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2008року по 31.03.2010року. За результатами перевірки складено акт від 25.06.2010р. за №5435/23-313/23980432, яким зафіксовані виявлені порушення п.5.1 ст.5, п.п. 7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. за № 334/94-ВР та п.п.4.1 ст.4, п.п.6.1.1 п.6.1, п.6.2 ст.6, п.п.7.2.1 п.7.2, 7.4.1 п.7.4, п.п.7.5.1 п.7.5 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" , а саме: заниження суми податку на додану вартість, яка підлягає сплаті у розмірі 9058049,00грн., завищення відшкодування податку на додану вартість у розмірі 36975110,00грн., завищення залишку від'ємного значення, який після бюджетного відшкодування включається до складу податкового кредиту наступного податкового періоду у розмірі 649135,00грн. (рядок 26 декларації) та у розмірі 2120,00грн. (рядок 22.2 декларації), заниження податку на прибуток, що підлягав сплаті до бюджету на суму 5436557,00грн.

За результатами проведеної перевірки податковим органом винесені податкові повідомлення-рішення від 07.07.2010року №0041921542/0, №0041931542/0 та № 0041941542/0, якими позивачу визначено суму податкового зобовязання з податку на додану вартість в сумі 17452686 грн., у тому числі за основним платежем 8956077 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 8496609 грн., зменшено суму бюджетного відшкодування з ПДВ в сумі 36270105,51 грн. та застосована штрафна (фінансова) санкція в сумі 14168121,76 грн., визначено суму податкового зобовязання з податку на прибуток у сумі 10228443 грн., у тому числі за основним платежем 5118045 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 5110398 грн. відповідно.

Судом встановлено, що ТОВ "Агросервіс" укладені договори з ТОВ "Донецькагро-Маркет" на постачання товарів (сорго, пшениця) від 01.06.2009р. за №108, від 01.07.2009р. за 137, від 25.11.2009р. за №25/11/2009.

Позивачу на виконання договору на постачання товарів (сорго, пшениця) від 01.06.2009р. за №108 були виписані наступні податкові та видаткові накладні: від 01.06.2009року за №1063 на суму 463863,38грн., в тому числі ПДВ 77310,57грн., від 11.06.2009року за №11068 на суму 167895,00грн., в тому числі ПДВ 27982,5грн., від 12.06.2009року за №12068 на суму 103824,00грн., в тому числі ПДВ 17304,00грн., від 15.06.2009року за №15068 на суму 142488,00грн., в тому числі ПДВ 23748,00грн., від 16.06.2009року за №16068 на суму 58536,00грн., в тому числі ПДВ 9756,00грн., від 17.06.2009року за №17068 на суму 60813,00грн., в тому числі ПДВ 10135,50грн., від 18.06.2009року за №18068 на суму 136692,00грн., в тому числі ПДВ 22782,00грн., від 19.06.2009року за №19068 на суму 125568,00грн., в тому числі ПДВ 20928,00грн. В рахунок оплати товарів позивачем було перераховано ТОВ "Донецькагро-Маркет" грошових коштів на суму 1259679,38грн., що підтверджується виписками банку від 06.07.2009року на суму 163863,38грн., від 07.07.2009року на суму 150000,00грн., від 08.07.2009року на суму 150000,00грн., від 09.07.2009року на суму 400000,00грн., від 10.07.2009року на суму 395816,00грн.

Позивачу на виконання договору на постачання товарів (пшениця) від 01.07.2009р. за 137 були виписані наступні податкові та видаткові накладні: від 12.07.2009року за №1207 на суму 23548,8грн., в тому числі ПДВ 3924,8грн., від 13.07.2009року за №1307 на суму 369679,19грн., в тому числі ПДВ 61613,2грн., від 14.07.2009року за №1407 на суму 223775,20грн., в тому числі ПДВ 37295,87грн., від 15.07.2009року за №1507 на суму 412262,40грн., в тому числі ПДВ 68710,40грн., від 16.07.2009року за №1607 на суму 20319,20грн., в тому числі ПДВ 3386,53грн., від 16.07.2009року за №1607/1 на суму 244640,20грн., в тому числі ПДВ 40773,33грн., від 17.07.2009року за №1707 на суму 190300,00грн., в тому числі ПДВ 31716,67грн., від 18.07.2009року за №1807 на суму 84136,80грн., в тому числі ПДВ 14022,80грн., від 19.07.2009року за №1907 на суму 167754,40грн., в тому числі ПДВ 27959,07грн., від 20.07.2009року за №2007 на суму 116001,60грн., в тому числі ПДВ 19333,60грн., від 20.07.2009року за №2007/1 на суму 20609,60грн., в тому числі ПДВ 3434,93грн., від 21.07.2009року за №2107 на суму 19764,80грн., в тому числі ПДВ 3294,13грн., від 21.07.2009року за №2107/1 на суму 73251,20грн., в тому числі ПДВ 12208,53грн., від 22.07.2009року за №2207 на суму 268303,20грн., в тому числі ПДВ 44717,2грн., від 23.07.2009року за №2307 на суму 22290,40грн., в тому числі ПДВ 3715,07грн., від 23.07.2009року за №2307/1 на суму 246523,20грн., в тому числі ПДВ 41087,20грн., від 25.07.2009року за №2507 на суму 254566,40грн., в тому числі ПДВ 42427,73грн., від 26.07.2009року за №2607 на суму 23126,40грн., в тому числі ПДВ 3854,40грн., від 27.07.2009року за №2707 на суму 35340,80грн., в тому числі ПДВ 5890,13грн., від 04.08.2009року за №4082 на суму 26019,20грн., в тому числі ПДВ 4336,53грн., від 05.08.2009року за №5082 на суму 26169,60грн., в тому числі ПДВ 4361,60грн., від 06.08.2009року за №6085 на суму 180386,00грн., в тому числі ПДВ 30064,33грн., від 07.08.2009року за №7085 на суму 180987,60грн., в тому числі ПДВ 30164,60грн., від 08.08.2009року за №8082 на суму 57622,00грн., в тому числі ПДВ 9603,67грн., від 10.08.2009року за №10082 на суму 26489,20грн., в тому числі ПДВ 4414,87грн., від 11.08.2009року за №11083 на суму 24346,0грн. в тому числі ПДВ 4057,67грн., від 11.08.2009року за №11084 на суму 367981,79грн. в тому числі ПДВ 61330,3грн., від 12.08.2009року за №12081 на суму 297181,0грн. в тому числі ПДВ 49530,17грн., від 13.08.2009року за №13083 на суму 25474,0грн. в тому числі ПДВ 4245,67грн., від 13.08.2009року за №13085 на суму 72897,0грн. в тому числі ПДВ 12149,5грн., від 14.08.2009року за №14085 на суму 85417,8 в тому числі ПДВ 14236,3грн., від 14.08.2009року за №14086 на суму 48363,0грн. в тому числі ПДВ 8060,5грн., від 15.08.2009року за №15083 на суму 169735,79грн. в тому числі ПДВ 28289,3грн., від 16.08.2009року за №16083 на суму 74946,2грн. в тому числі ПДВ 12491,03грн., від 19.08.2009року за №19083 на суму 85746,8грн. в тому числі ПДВ 14291,13грн., від 23.08.2009року за №23083 на суму 29290,4грн. в тому числі ПДВ 4881,73грн., від 26.08.2009року за №2608 на суму 267589,8грн. в тому числі ПДВ 44598,30грн., від 27.08.2009року за №27083 на суму 137691,19грн. в тому числі ПДВ 22948,53грн., від 28.08.2009року за №28084 на суму 206865,8грн. в тому числі ПДВ 34477,63грн., від 29.08.2009 року за №29083 на суму 241683,38грн. в тому числі ПДВ 40280,56грн., від 30.08.2009 року за №30084 на суму 45928,4грн. в тому числі ПДВ 7654,73грн., від 30.08.2009року за №30083 на суму 113298,19грн. в тому числі ПДВ 18883,03грн., від 31.08.2009 року за №21084 на суму 204186,79грн. в тому числі ПДВ 34031,13грн., від 01.09.2009року за №1091 на суму 255689,4грн. в тому числі ПДВ 42614,9грн., від 02.09.2009року за №2091 на суму 69437,8грн. в тому числі ПДВ 11572,97грн.

В рахунок оплати товарів позивачем було перераховано ТОВ "Донецькагро-Маркет" грошові кошти на суму 6137617,72грн., що підтверджується виписками банку від 06.08.2009року на суму 180000,00грн., від 07.08.2009року на суму 200000,00грн., від 11.08.2009року на суму 600000,00грн., від 12.08.2009року на суму 636004,95грн., від 12.08.2009року на суму 363995,05грн., від 31.08.2009року на суму 726000,00грн., від 08.09.2009року на суму 136656,00грн., від 15.09.2009року на суму 2121961,72грн., від 21.09.2009року на суму 500000,00грн., від 22.09.2009року на суму 673000,00грн.

Позивачу на виконання договору на постачання товарів (пшениця) від 25.11.2009р. за №25/11/2009 були виписані наступні податкові та видаткові накладні: від 10.12.2009 року за №1512/2 на суму 720272,00грн. в тому числі ПДВ 120045,34грн., від 22.12.2009року за №1612/3 на суму 20840,8грн. в тому числі ПДВ 3473,47грн.

В рахунок оплати товарів позивачем було перераховано ТОВ "Донецькагро-Маркет" грошових коштів на суму 741112,80грн., що підтверджується виписками банку від 16.12.2009року на суму 620272,00грн., від 22.12.2009року на суму 120840,80грн.

Під час проведення перевірки відповідачем було надіслано запит від 03.06.2010р. №18664/7/23-213-2/5 на проведення зустрічної перевірки з питань підтвердження взаємовідносин ТОВ "Донецькагро-Маркет" (код ЄДРПОУ 34849808) з ТОВ „Агросервіс”. Від ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька було отримано відповідь про те, що провести зустрічну перевірку не уявляється можливим в звязку з порушення відносно ТОВ "Донецькагро-Маркет" справи про банкрутство за рішенням суду від 03.03.2010р. №5/39Б. Чисельність працюючих на підприємстві складала 2 особи у період червень вересень 2009 року та 1 особа в грудні 2009 року, підприємство не має основних фондів (складських приміщень, транспортних засобів). В ході проведення перевірки з'ясовано що операції із придбання та реалізації мали не реальний товарний характер, товар не перевозився і не зберігався. Відповідно наданих документів немає можливості встановити вид транспорту, розмір витрат, особу, яка понесла дані витрати, можливість здійснення таких операцій з урахуванням оперативності проведення операцій та віддаленості контрагентів один від одного. Перевіркою не встановлено наявність розумних економічних або інших причин (ділової мети) систематичного (протягом місяця) придбання та продажу товарів. Такі причини можуть бути наявними лише за умови, що платник податку має намір одержати економічний ефект у результаті підприємницької або іншої економічної діяльності, а не виключно чи переважно за рахунок формування податкового кредиту та валових витрат для інших субєктів підприємницької діяльності.

Враховуючи те, що ТОВ "Донецькагро-Маркет" відсутні необхідні умови для здійснення господарських операцій, відсутні основні фонди, технічний персонал, виробничі активи, власні складські приміщення, транспортні засоби, податковим органом зроблено висновок, що фінансові (грошові) потоки, які проходили по розрахункових рахунках підприємства не є господарською діяльністю підприємства, в розумінні п.1.32 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" із змінами і доповненнями: господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Крім того, перевіркою встановлено, що податковий кредит та валові витрати сформовані ТОВ "Донецькагро-Маркет" за рахунок відображення у їх складі операцій, які проведено з ТОВ „Технокор” (ДПІ у Калінінському районі м. Донецька), яке ухвалою Господарського суду Донецької області від 16.11.2009р. №5/115Б ліквідовано. Валовий дохід підприємства за 1 півріччя 2009 року відповідно даним декларації про прибуток підприємства склав 250,0грн. Кількість працюючих 0 осіб. Підприємство декларувало податковий кредит від підприємств ПП ПВК „Край” (код ЄДРПОУ 23926332) за червень 2009 року, ТОВ „ВІН” (код ЄДРПОУ 23717887) за липень 2009 року та ТОВ „Каліпсо” (код ЄДРПОУ 32017822), але дані підприємства не декларували податкові зобов`язання внаслідок того, що вони не мали взаємовідносин з ТОВ „Технокор”. Крім того, слід зауважити, що ТОВ „Технокор” сформувало податковий кредит, по операціях, які не дають права на формування податкового кредиту, що відобразило в податкових деклараціях з податку на додану вартість.

Також, ТОВ "Донецькагро-Маркет" сформувало податковий кредит по операціях з ТОВ „Пульс Прогресів компані” (код ЄДРПОУ 34336056), яке ліквідовано 19.11.2009р. в зв`язку з визнанням його Господарським судом Донецької області банкрутом по справі №5/117б. Валовий дохід за 1 півріччя склав 51049грн., кількість працюючих 0 осіб. Підприємство декларувало податковий кредит від підприємств ТОВ „ВІН” (код ЄДРПОУ 23717887) за червень 2009 року, ТОВ „Рекламное агентство „Й”” (код ЄДРПОУ 33608490) за липень 2009 року, ПП „Будторг” (код ЄДРПОУ 31793687) за серпень 2009 року. Але дані підприємства не декларували податкові зобов`язання внаслідок того, що вони не мали взаємовідносин з ТОВ „Пульс Прогресів компані”. Крім того, слід зауважити, що ТОВ „Пульс Прогресів компані” сформувало податковий кредит по операціях, які не дають права на формування податкового кредиту, що відобразило в податкових деклараціях з податку на додану вартість. Крім того, від директора ТОВ „Пульс Прогресів компані” отримано пояснення, відповідно якого він оформив на себе підприємство за винагороду. Ніяких первинних бухгалтерських документів, договорів, податкової звітності він не підписував, печатку підприємства не отримував.

Також, ТОВ "Донецькагро-Маркет" сформувало податковий кредит по операціях з ТОВ "ПУЛЬСАР КОМ" (код ЄДРПОУ 36444542), яке визнано 20.05.2010р. Господарським судом Донецької області банкрутом по справі №27/63б. Валовий дохід за 1 півріччя склав 22649грн., кількість працюючих 0 осіб. Підприємство декларувало податковий кредит від підприємств ТОВ „Мартель” (код ЄДРПОУ 30350475) за вересень 2009 року, але дане підприємство не декларувало податкові зобов`язання внаслідок того, що вони не мали взаємовідносин з ТОВ „ПУЛЬСАР КОМ”. Крім того, встановлено, що дане підприємство зареєстровано по втраченому паспорту гр. ОСОБА_3.

В грудні 2009 року ТОВ "Донецькагро-Маркет" сформувало податковий кредит по операціях з ТОВ "РОСТАНД" (код ЄДРПОУ 36011635), яке ліквідовано 24.03.2010р. в зв`язку з визнанням його Господарським судом Донецької області банкрутом по справі №5/6б. Валовий дохід за 2009 рік відсутній, кількість працюючих 0 осіб. Підприємство декларувало податковий кредит від підприємства ТОВ „Вересень” (код ЄДРПОУ 13708344) за грудень 2009 року, але дане підприємство не декларувало податкові зобов`язання внаслідок того, що вони не мали взаємовідносин з ТОВ „РОСТАНД”.

Суд не приймає до уваги посилання відповідача щодо ліквідації або визнання вищеперелічених підприємств банкрутами в якості підстав для визнання правочинів нікчемними, оскільки взаємовідносини між сторонами відбувались раніше, ніж дані підприємства були ліквідовані або визнані судом банкрутами. Станом на момент укладення цивільно-правових договорів зазначені підприємства на законних підставах здійснювали господарську діяльність та знаходились в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Судом встановлено, що ТОВ „Агросервіс” укладені договори з ТОВ „Торгівельна компанія” Грейн Корн” (код ЄДРПОУ 34534450) щодо постачання ячменя фуражного та пшениці від 10.04.2008р. за №1 (з урахуванням додаткової угоди №2 від 08.05.2008року) та від 04.06.2008року за №6.

Позивачу на виконання вищезазначених договорів на постачання товарів (ячменя фуражного, пшениці) були виписані наступні податкові накладні: від 15.04.2008року за №72 на суму 36556,80грн., в тому числі ПДВ 6092,80грн., від 15.04.2008року за №81 на суму 34995,20грн., в тому числі ПДВ 5832,53грн., від 08.05.2008року за №96 на суму 29100,00грн., в тому числі ПДВ 4850,00грн., від 13.05.2008року за №100 на суму 86247,60грн., в тому числі 14374,60грн., від 14.05.2008року за 102 на суму 46371,00грн., в тому числі ПДВ 7728,50грн., від 16.05.2008року за №107 на суму 264376,20грн., в тому числі ПДВ 44062,70грн., від 17.05.2008року за №110 на суму 149568,00грн., в тому числі ПДВ 24928,00грн., від 18.05.2008року за №112 на суму 41426,40грн., від 20.05.2008року за №115 на суму 27144,00грн., в тому числі ПДВ 4524,00грн., від 24.05.2008року за №121 на суму 12776,40грн., в тому числі ПДВ 2129,40грн., від 28.05.2008року за №124 на суму 28899,00грн., в тому числі ПДВ 4816,50грн., від 30.05.2008року за №128 на суму 11419,20грн., в тому числі ПДВ 1903,20грн., від 20.05.2008року за №116 на суму 92300,40грн., в тому числі ПДВ 15383,40грн., від 02.06.2008 року за №130 на суму 88312,50грн., в тому числі ПДВ 14718,75грн., від 03.06.2008 року за №131 на суму 62922,60грн., в тому числі ПДВ 10487,10грн., від 04.06.2008 року за №133 на суму 65835,90грн., в тому числі ПДВ 10972,65грн., від 10.06.2008 року за №138 на суму 33017,40грн., в тому числі ПДВ 5502,90грн., від 11.06.2008 року за №139 на суму 103802,40грн., в тому числі ПДВ 17300,40грн., від 12.06.2008 року за №141 на суму 57727,80грн., в тому числі ПДВ 9621,30грн., від 13.06.2008 року за №143 на суму 33321,60грн., в тому числі ПДВ 5553,60грн., від 16.06.2008 року №145 на суму 27799,20грн., в тому числі ПДВ 4633,20грн. від 18.06.2008 року за №146 на суму 73089,90грн., в тому числі ПДВ 12181,65грн., від 30.06.2008 року за №153 на суму 56729,50грн., в тому числі ПДВ 9454,92грн., від 13.06.2008 року за №142 на суму 41661,05грн., в тому числі ПДВ 6943,51грн., від 05.06.2008 року за №135 на суму 31912,50грн., в тому числі ПДВ 5318,75грн., від 14.06.2008 року за №144 на суму 30351,95грн., в тому числі ПДВ 5058,66 грн., від 02.07.2008 року за №155 на суму 55441,50грн., в тому числі ПДВ 9240,25грн., від 01.08.2008 року за №250 на суму 51570,60грн., в тому числі ПДВ 8595,10грн., від 13.08.2008 року за №279 на суму 68080,00грн., в тому числі ПДВ 11346,67грн., від 16.08.2008 року за №290 на суму 66368,00грн., в тому числі ПДВ 11061,33грн., від 26.08.2008 року за №313 на суму 144344,00грн., в тому числі ПДВ 24057,33грн., від 27.08.2008 року за №314 на суму 41160,00грн., в тому числі ПДВ 6860,00грн., від 29.08.2008 року за №323 на суму 61434,40грн., в тому числі ПДВ 10239,07грн., від 30.08.2008 року за №328 на суму 60516,00грн., в тому числі ПДВ 10086,00грн., від 31.08.2008 року за №330 на суму 20754,20грн., в тому числі ПДВ 3459,03грн., від 04.09.2008 року за №354 на суму 21615,20грн., в тому числі ПДВ 3602,53грн., від 12.0.2008 року за № 385 на суму 205869,60грн., в тому числі ПДВ 34311,60грн., від 10.10.2008 року на суму 173681,0грн., в тому числі ПДВ 28946,83грн., від 25.12.2008 року за №2/465 на суму 30000грн., в тому числі ПДВ 5000,0грн., від 05.02.2009 року за №2/465 на суму 50000грн., в тому числі ПДВ 8333,33грн., від 16.02.2009 року за №3/465 на суму 50000грн., в тому числі ПДВ 8333,33грн., від 27.02.2009 року за №4/465 на суму 50000грн., в тому числі ПДВ 7280,17грн.

В рахунок оплати товарів позивачем було перераховано ТОВ "Торгівельна компанія «Грейн Корн» грошові кошти на суму 388000,40грн., що підтверджується виписками банку від 15.09.2008року на суму 21615,20грн., від 06.10.2008року на суму 50000,0грн., від 09.10.2008року на суму 205869,60грн., від 10.10.2008року на суму 110515,6грн.

Відповідно до платіжних доручень від 06.02.2009р., від 18.02.2009р., від 27.02.2009р. ТОВ «Торгівельна компанія «Грейн Корн» повернув переплату в сумі 143681,0грн., та виписав розрахунки корегування до податкової накладної №465 на суму ПДВ 23946,83грн. та відповідно платіжного доручення від 26.12.2008р. позивачу повернуто суму 30000,00грн. та виписано розрахунки корегування до податкової накладної №465 на суму ПДВ 5000,00грн.

Відповідно до довідки зустрічної перевірки проведеної ДПІ у Ленінському районі м. Донецька, від 11.10.2010р. за №411/23-313/3453445 у вересні 2008 року постачальником реалізованої продукції на адресу ТОВ „Агросервіс” є ТОВ „СН-Комьюнити”. ТОВ ТК „Грейн Корн” укладено договір з ТОВ „ СН-Комьюнити ” за № 1/08-08 від 01.08.2008р. на постачання пшениці фуражної.

На виконання договору за № 1/08-08 від 01.08.2008р. на постачання пшениці фуражної ТОВ „ СН-Комьюнити ” були виписані наступні податкові накладні: від 04.09.2008року за №363 на суму 21446,50грн., в тому числі ПДВ у розмірі 3574,42грн., від 08.09.2008року за №371 на суму 87579,77грн., в тому числі ПДВ у розмірі 14596,60грн., від 09.09.2008року за №372 на суму 117609,12грн., в тому числі ПДВ у розмірі 19601,50грн.

Згідно довідки зустрічної перевірки від 11.10.2010р. ТОВ „СН-Коммьюнити” (код ЄДРПОУ 35557678) зареєстровано ДПІ у Святошинському районі м. Києва, останню звітність підприємство надало за серпень 2008 року (звітність з ПДВ), декларації з податку на прибуток підприємство не надавало. Відповідно даним додатку №5 до декларації з ПДВ за квітень, травень, червень, липень, серпень та вересень 2008 року ТОВ „СН-Коммьюнити” не декларувало податкові зобов`язання з ПДВ по реалізації товарів (робіт, послуг) на адресу ТОВ ТК „Грейн Корн”. Чисельність працюючих на підприємстві 0 осіб, підприємство не має основних фондів (складських приміщень, транспортних засобів).

Судом встановлено, що ТОВ „Агросервіс” укладені договори з ЗАТ „Донагроімпекс” щодо постачання сільськогосподарської продукції - пшениці фуражної за №79 від 22.09.2008року, №43/1-КП від 15.10.2008року.

Позивачу на виконання договорів на постачання товарів (пшениці фуражної) за №79 від 22.09.2008року, №43/1-КП від 15.10.2008року були виписані наступні податкові накладні: від 25.09.2008року за №0190 на суму 1168533,60грн., в тому числі ПДВ 194755,60грн., від 30.09.2008року за №0194 на суму 480097,80грн., в тому числі ПДВ 80016,30грн., від 15.10.2008року за №204 на суму 126036,30грн., в тому числі ПДВ 21006,05грн., та видаткові накладні від 25.09.2008року за №100 на суму 1168533,60грн., в тому числі ПДВ 194755,60грн., від 30.09.2008року за №103 на суму 480097,80грн., в тому числі ПДВ 80016,30грн., від 15.10.2008року за №РН-0000105 на суму 126036,30грн., в тому числі ПДВ 21006,05грн. В рахунок передплати за вказану прдукцію позивачем сплачено ЗАТ „Донагроімпекс” 16.09.2008року суму коштів в розмірі 3521,65грн.

Відповідно до довідки зустрічної перевірки від 12.01.2010року за №8/23-3/25333903 про результати перевірки взаємовідносин між позивачем та ЗАТ "Донагроімпекс" встановлено, що ЗАТ "Донагроімпекс" є посередником, вищезазначений товар отримано від ТОВ „Агросервіс” відповідно до угоди за №146/1-КП від 01.10.2008року, предметом якої є постачання пшениці фуражної.

Позивачем на виконання договору на постачання товарів (пшениці фуражної) за №146/1-КП від 01.10.2008року були виписані ЗАТ "Донагроімпекс" наступні податкові та видаткові накладні: від 04.10.2008року за №16 на суму 214936,80грн., в тому числі ПДВ 35822,80грн., від 06.10.2008року за №17 на суму 44343,00грн., в тому числі ПДВ 7390,50грн., від 24.10.2008року за №18 на суму 267906,60грн., в тому числі ПДВ 44651,10грн., від 28.10.2008року за №19 на суму 305572,60грн., в тому числі ПДВ 50928,80грн., від 29.10.2008року за №20 на суму 82056,00грн., в тому числі ПДВ 13676,00грн., від 31.10.2008року за №21 на суму 12561,12грн., в тому числі ПДВ 2093,52грн.

Суд не приймає до уваги посилання відповідача щодо проведення позивачем операцій з ЗАТ "Донагроімпекс" з метою отримання податкової вигоди, а саме: постачання ЗАТ "Донагроімпекс" товарів на адресу позивача, які він не мав у власності на підставі наступного:

Відповідно до ч.1 ст. 656 Цивільного кодексу України предметом договору купівлі-продажу може бути товар, який є у продавця на момент укладення договору або буде створений (придбаний, набутий) продавцем у майбутньому.

Згідно ч.1 ст. 658 Цивільного кодексу України право продажу товару, крім випадків примусового продажу та інших випадків, встановлених законом, належить власникові товару.

Відповідно до ст. 334 Цивільного кодексу України право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом.

Переданням майна вважається вручення його набувачеві або перевізникові, організації зв'язку тощо для відправлення, пересилання набувачеві майна, відчуженого без зобов'язання доставки.

Так, відповідно до п.2 Договору постачання за №146/1-КП від 01.10.2008року постачальник (позивач) передає покупцю (ЗАТ „Донагроімпекс”) разом з товаром податкові документи, рахунки, тощо. Судом встановлено та матеріалами справи підтверджується, що всі документи, що підтверджують факт виконання даного договору надані відповідачу до перевірки та знайшли своє відображення в акті перевірки від 25.06.2010р. за №5435/23-313/23980432.

Відповідно до п.п.2.2 Договору постачання №43/1-КП від 15.10.2008року постачальник (ЗАТ „Донагроімпекс”) передає покупцю (позивачу) разом з товаром податкові документи, рахунки, тощо. Судом встановлено та матеріалами справи підтверджується, що всі документи, що підтверджують факт виконання даного договору надані відповідачу до перевірки та знайшли своє відображення в акті перевірки від 25.06.2010р. за №5435/23-313/23980432.

Аналогічні умови постачання товарів передбачені Договором постачання за №79 від 22.09.2008року, який укладено між позивачем та ЗАТ „Донагроімпекс".

З пояснень представника позивача вбачається, що вищевказані договори були укладені позивачем та ЗАТ „Донагроімпекс" з метою забезпечення виконання зобов'язань сторін за зовнішньоекономічними контрактами, а саме досягнення відповідних обсягів товарів.

Таким чином, відповідачем не доведений факт укладення позивачем договорів постачання з ЗАТ „Донагроімпекс" з метою отримання податкової вигоди.

Судом встановлено, що ТОВ „Агросервіс” укладені договори з ТОВ „Агро бум” (код ЄДРПОУ 34399886) щодо постачання товарів №182 від 18.02.2009року, №4.10/8 від 01.10.2008року, №25.9/8 від 25.09.2008року, №17/8 від 01.07.2008року, №27.6/8 від 27.06.2008року, №14.6/8 від 27.06.2008року, №24.6/8 від 24.06.2008року, №05/68 від 05.06.2008року, №27/58 від 27.05.2008року, №15/58 від 15.05.2008року, №164/9 від 16.04.2009року, №429 від 04.02.2009року, №969 від 09.06.2009року.

Позивачу на виконання вищевказаних договорів на постачання товарів (пшениці, ячменя, соняшника, сорго) були виписані наступні податкові та видаткові накладні: від 30.05.2008 року за №125 на суму 40248грн., в тому числі ПДВ 6708,00грн., від 15.05.2008 року за №106 на суму 65453,00грн., в тому числі ПДВ 10908,80грн., від 28.05.2008 року за №122 на суму 59927,40грн., в тому числі ПДВ 9987,90грн., від 06.06.2008 року за №132 на суму 27939,60грн., в тому числі ПДВ 4656,60грн., від 07.06.2008 року за №133 на суму 22815грн., в тому числі ПДВ 3802,50грн., від 09.06.2008 року за №137 на суму 27904,50грн., в тому числі ПДВ 4650,75грн., від 11.06.2008 року за №140 на суму 54112,50грн., в тому числі ПДВ 9018,75грн., від 12.06.2008 року за №141 на суму 99450грн., в тому числі ПДВ 16575грн., від 14.06.2008 року за №145 на суму 20241грн., в тому числі ПДВ 3373,50грн., від 14.06.2008 року за №146 на суму 53858,80грн., в тому числі ПДВ 8976,47грн., від 17.06.2008 року за №148 на суму 166355,60грн., в тому числі ПДВ 27725,93грн., від 17.06.2008 року за №149 на суму 29858,40грн., в тому числі ПДВ 4976,40грн., від 19.06.2008 року за №150 на суму 55926грн., в тому числі ПДВ 9321грн., 19.06.2008 року за №152 на суму 33263,10грн., в тому числі ПДВ 5543,85грн., від 19.06.2008 року за №153 на суму 121939,20грн., в тому числі ПДВ 20323,20грн., від 20.06.2008 року за №157 на суму 27764,10грн., в тому числі ПДВ 4627грн., від 21.06.2008 року за №158 на суму 86536,01грн., в тому числі ПДВ 14422,67грн., від 23.06.2008 року за №159 на суму 33280,40грн., в тому числі ПДВ 5546,73грн., від 24.06.2008 року за №160 на суму 149978грн., в тому числі ПДВ 24996,34грн., від 25.06.2008 року за №163 на суму 99993,20грн., в тому числі ПДВ 16665,54грн., від 27.06.2008 року за №166 на суму 26944,50грн., в тому числі ПДВ 4490,75грн., від 27.06.2008 року за №167 на суму 245858,50грн., в тому числі ПДВ 40976,42грн., від 01.07.2008 року за №172 на суму 181516грн., в тому числі ПДВ 30252,67грн., від 02.07.2008 року за №175 на суму 36236,50грн., в тому числі ПДВ 6039,42грн., від 03.07.2008 року за №182 на суму 29026грн., в тому числі ПДВ 4837,67грн., від 04.07.2008 року за №184 на суму 26496грн., в тому числі ПДВ 4416грн., від 04.07.2008 року за №185 на суму 26767,20грн., в тому числі ПДВ 4461,20грн., від 08.07.2008 року за №197 на суму 15196,20грн., в тому числі ПДВ 2532,70грн., від 09.07.2008 року за №200 на суму 104002,20грн., в тому числі ПДВ 17333,70грн., від 25.09.2008 року за №457 на суму 61058,40грн., в тому числі ПДВ 10176,40грн., від 14.09.2008 року на суму 28560грн., в тому числі ПДВ 4760грн., від 29.09.2008 року за №459 на суму 77489,60грн., в тому числі ПДВ 12914,93грн., від 27.09.2008 року за №465 на суму 21213,50грн., в тому числі ПДВ 4242,70грн., від 04.10.2008 року за №2647 на суму 37817,60грн., в тому числі ПДВ 6302,93грн., від 16.04.2009 року за №967 на суму 86036,30грн., в тому числі ПДВ 14339,38грн., від 17.04.2009 року за №973 на суму 87469,20грн., в тому числі ПДВ 14578,20грн., від 21.04.2009 року за №990 на суму 28230,80грн., в тому числі ПДВ 4705,13грн., від 18.02.2009 року за №138 на суму 97314грн., в тому числі ПДВ 16219грн., від 04.02.2009 року за №71 на суму 13845грн., в тому числі ПДВ 2307,50грн., від 05.02.2009 року за №78 на суму 29133грн., в тому числі ПДВ 4855,50грн., від 10.02.2009 року за №104 на суму 42068грн., в тому числі ПДВ 7011,33грн., від 12.02.2009 року за №114 на суму 15582грн., в тому числі ПДВ 2597грн., від 23.02.2009 року за №156 на суму 29610грн., в тому числі ПДВ 4935грн., від 09.06.2009 року за №968 на суму 74467,60грн., в тому числі ПДВ 12411,27грн.

Позивач розрахувався з ТОВ "Агро бум" по вказаним договорам в повному обсязі грошовими коштами через розрахунковий рахунок.

Відповідно довідки зустрічної перевірки від 24.02.2010р. №985/23-313/34399886 отриманої від ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецька постачальникам товарів на адресу ТОВ „Агро бум” є ТОВ „Бугпром” (код ЄДРПОУ 36062469) відповідно договору від 01.04.09 б/н. ТОВ „Бугпром” Господарським судом Донецької області визнано банкрутом за рішенням від 12.05.2010р. №5/33ББ.

Суд не приймає до уваги посилання відповідача щодо визнання ТОВ „Бугпром” 12.05.2010року банкрутом в якості підстав для визнання правочинів нікчемними, оскільки взаємовідносини між сторонами відбувались раніше ніж підприємство було визнано судом банкрутом. Станом на момент укладення цивільно-правового договору, зазначені підприємства на законних підставах здійснювали господарську діяльність та знаходились в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Судом встановлено, що ТОВ „Агросервіс” укладено договори про надання автотранспортних послуг з ПП „Максима” за №32 від 04.01.2008року, №4 від 05.01.2009року, №П-4 від 04.10.2010року.

Позивачу на виконання вищевказаних договорів про надання автотранспортних послуг були виписані видаткові та податкові накладні: від 20.03.2008 року за № 309 на суму 6240,00 грн., у тому числі ПДВ 104,00 грн., від 15.04.2008 року за № 434 на суму 2466,00 грн., у тому числі ПДВ 411,00 грн., від 15.04.2008 року за № 435 на суму 4176,00 грн., у тому числі ПДВ 696 грн., від 15.04.2008 року за № 436 на суму 12848,21 грн., у тому числі ПДВ 2141,37 грн., від 15.04.2008 року за № 437 на суму 8400,00 грн., у тому числі ПДВ 1400,00 грн., від 22.04.2008 року за № 473 на суму 17250,24 грн., у тому числі ПДВ 2875,04 грн., від 05.05.2008 року за № 526 на суму 10357,50 грн., у тому числі 1726,25 грн., від 07.05.2008 року за № 539 на суму 7200,00 грн., у тому числі ПДВ 1200,00 грн., від 08.05.2008 року за № 549 на суму 18162,00 грн., у тому числі ПДВ 3027,00 грн., від 08.05.2008 року за № 550 на суму 734,10 грн., у тому числі ПДВ 122,35 грн., від 14.05.2008 року за № 569 на суму 2248,56 грн., у тому числі ПДВ 374,76 грн., від 23.05.2008 року за № 637 на суму 4332,30 грн., у тому числі ПДВ 722,05 грн., від 09.06.2008 року за № 772 на суму 5586,90 грн., у тому числі ПДВ 931,15 грн., від 09.06.2008 року за № 773 на суму 18666,12 грн., у тому числі ПДВ 3111,02 грн., від 09.06.2008 року за № 774 на суму 14347,20 грн., у тому числі ПДВ 2391,20 грн., від 09.06.2008 року за № 775 на суму 8388,24 грн., у тому числі ПДВ 1398,04 грн., від 23.06.2008 року за № 855 на суму 7272,73 грн., у тому числі ПДВ 1212,12 грн.; від 23.06.2008р. за №856 на суму 84029,40грн. в тому числі ПДВ 14004,90грн.; від 23.06.2008р. за №857 на суму 3344,41грн. в тому числі ПДВ 557,40грн.; від 23.06.2008р. за №860 на суму 1581,25грн. в тому числі ПДВ 263,54грн.; від 26.06.2008р. за №927 на суму 7052,64грн. в тому числі ПДВ 1175,44грн.; від 26.06.2008р. за №928 на суму 1440грн. в тому числі ПДВ 240грн.; від 26.06.2008р. за №929 на суму 2120,10грн. в тому числі ПДВ 353,35грн.; від 08.07.2008року за №1007 на суму 58535,68грн. в тому числі ПДВ 9755,95грн.; від 08.07.2008року за №1008 на суму 5720,68грн. в тому числі ПДВ 953,36грн.; від 08.07.2008року за №1009 на суму 16359грн. в тому числі ПДВ 2726,50грн.; від 08.07.2008року за №1001 на суму 10383,60грн. в тому числі ПДВ 1730,60грн.; від 15.07.2008року за №1062 на суму 10926грн. в тому числі ПДВ 1821грн.; від 15.07.2008року за №1063 на суму 820,06грн. в тому числі ПДВ 136,68грн.; від 15.07.2008року за №1064 на суму 269,04грн. в тому числі ПДВ 44,90грн.; від 23.07.2008року за №1119 на суму 11075,26грн. в тому числі ПДВ 1845,88грн.; від 21.07.2008року за №1095 на суму 528,60грн. в тому числі ПДВ 88,10грн.; від 05.08.2008року за №1200 на суму 22612,20грн. в тому числі ПДВ 3768,70грн.; від 05.08.2008року за №1201 на суму 8896,50грн. в тому числі ПДВ 1482,75грн.; від 13.08.2008року за №1248 на суму 27190,50грн. в тому числі ПДВ 4531,75грн.; від 19.08.2008року за №1271 на суму 42111грн. в тому числі ПДВ 7018,50грн.; від 19.08.2008року за №1272 на суму 3647,40грн. в тому числі ПДВ 607,90грн.; від 19.08.2008року за №1273 на суму 1480,08грн. в тому числі ПДВ 246,68грн.; від 21.08.2008року за №1291 на суму 3915,75грн. в тому числі ПДВ 652,62грн.; від 28.08.2008року за №1342 на суму 16465,50грн. в тому числі ПДВ 2744,25грн.; від 01.09.2008року за №1367 на суму 25886,40грн. в тому числі ПДВ 4314,40грн.; від 12.09.2008року за №1472 на суму 42405,60грн. в тому числі ПДВ 7067,60грн.; від 15.09.2008року за №1482 на суму 14847,60грн. в тому числі ПДВ 2474,60грн.; від 17.09.2008року за №1498 на суму 2044,20грн. в тому числі ПДВ 340,70грн.; від 22.09.2008року за №1528 на суму 188529грн. в тому числі ПДВ 31421,50грн.; від 30.09.2008року за №1588 на суму 575,40грн. в тому числі ПДВ 95,90грн.; від 30.09.2008року за №1587 на суму 64508,74грн. в тому числі ПДВ 10751,46грн.; від 06.10.2008року за №1620 на суму 3587,40грн. в тому числі ПДВ 597,90грн.; від 13.10.2008року за №1680 на суму 22495,20грн. в тому числі ПДВ 3749,20грн.; від 17.10.2008року за №1719 на суму 1745,40грн. в тому числі ПДВ 290,90грн.; від 17.10.2008року за №1720 на суму 1972,15грн. в тому числі ПДВ 328,69грн.; від 20.10.2008року за №1745 на суму 18002,80грн. в тому числі ПДВ 3000,47грн.; від 23.10.2008року за №1762 на суму 2646,96грн. в тому числі ПДВ 441,16грн.; від 17.10.2008року за №1718 на суму 2999,40грн. в тому числі ПДВ 499,90грн.; від 17.10.2008року за №1721 на суму 5166,90грн. в тому числі ПДВ 861,15грн.; від 02.10.2008року за №1609 на суму 7338,24грн. в тому числі ПДВ 1223,04грн.; від 07.10.2008року за №1632 на суму 5245,10грн. в тому числі ПДВ 874,18грн.; від 27.10.2008року за №1786 на суму 11129,32грн. в тому числі ПДВ 1854,88грн.; від 056.11.2008року за №1854 на суму 1767,17грн. в тому числі ПДВ 294,53грн.; від 25.11.2008року за №1992 на суму 1518,67грн. в тому числі ПДВ 253,11грн.; від 24.11.2008року за №1964 на суму 3443,26грн. в тому числі ПДВ 573,88грн.; від 11.11.2008року за №1894 на суму 1752,50грн. в тому числі ПДВ 2858,75грн.; від 05.11.2008року за №1856 на суму 8314,80грн. в тому числі ПДВ 1385,80грн.; від 17.11.2008року за №1920 на суму 26419,20грн. в тому числі ПДВ 4403,20грн.; від 25.11.2008року за №1990 на суму 11418,60грн. в тому числі ПДВ 1903,10грн.; від 25.11.2008року за №1993 на суму 2688грн. в тому числі ПДВ 448грн.; від 05.11.2008року за №1855 на суму 4792,32грн. в тому числі ПДВ 798,72грн.; від 25.11.2008року за №1991 на суму 10099,44грн. в тому числі ПДВ 1683,24грн.; від 11.12.2008року за №2077 на суму 32850,90грн. в тому числі ПДВ 5475,15грн.; від 11.12.2008року за №2082 на суму 2192,70грн. в тому числі ПДВ 365,45грн.; від 12.01.2009року за №65 на суму 2784грн. в тому числі ПДВ 464грн.; від 28.01.2009року за №151 на суму 2770,22грн. в тому числі ПДВ 461,70грн.; від 28.01.2009року за №152 на суму 2519,20грн. в тому числі ПДВ 419,87грн.; від 28.01.2009року за №150 на суму 2530,59грн. в тому числі ПДВ 421,76грн.; від 09.01.2009року за №46 на суму 20380,65грн. в тому числі ПДВ 3396,78грн.; від 09.01.2009року за №45 на суму 15261,75грн. в тому числі ПДВ 2543,63грн.; від 28.01.2009року за №154 на суму 18087,84грн. в тому числі ПДВ 3014,64грн.; від 28.01.2009року за №156 на суму 7231,68грн.втомучисліПДВ1205 ,28грн.; від 27.01.2009року за №142 на суму 45005,96грн. в тому числі ПДВ 7500,99грн.; від 27.01.2009року за №140 на суму 4753,80грн. в тому числі ПДВ 792,31грн.; від 28.01.2009року за №153 на суму 6465,90грн. в тому числі ПДВ 1077,65грн.; від 28.01.2009року за №155 на суму 11697грн. в тому числі ПДВ 1949,50грн.; від 27.01.2009року за №141 на суму 7061,40грн. в тому числі ПДВ 1176,90грн.; від 23.02.2009року за №297 на суму 15436,05грн. в тому числі ПДВ 2572,68грн.; від 23.02.2009року за №298 на суму 19682,28грн. в тому числі ПДВ 3280,38грн.; від 23.02.2009року за №316 на суму 3868,28грн. в тому числі ПДВ 644,69грн.; від 23.02.2009року за №296 на суму 4012,50грн. в тому числі ПДВ 668,75грн.; від 02.03.2009року за №360 на суму 9636грн. в тому числі ПДВ 1606грн.; від 02.03.2009року за №362 на суму 11030,40грн. в тому числі ПДВ 1839,90грн.; від 02.03.2009року за №359 на суму 12144,24грн в тому числі ПДВ; від 02.03.2009року за №358 на суму 18764,40грн. в тому числі ПДВ 3127,40грн.; від 02.03.2009року за №361 на суму 24265,92грн. в тому числі ПДВ 4044,32грн.; від 18.03.2009року за №473 на суму 3055,20грн. в тому числі ПДВ 509,20грн.; від 10.03.2009року за №431 на суму 24062,40грн. в тому числі ПДВ 4010,40грн.; від 10.03.2009року за №432 на суму 12381,84грн. в тому числі ПДВ 2063,64грн.; від 10.03.2009року за №434 на суму 6741,60грн. в тому числі ПДВ 1123,60грн.; від 10.03.2009року за №433 на суму 3209,76грн. в тому числі ПДВ 534,80грн.; від 10.03.2009року за №435 на суму 1213,20грн. в тому числі ПДВ 202,20грн.; від 03.03.2009року за №370 на суму 6524,52грн. в тому числі ПДВ 1087,42грн.; від 12.03.2009року за №446 на суму 8728,03грн. в тому числі ПДВ 1454,67грн.; від 10.03.2009року за №430 на суму 14420,88грн. в тому числі ПДВ 2403,48грн.; від 13.03.2009року за №452 на суму 5260,16грн. в тому числі ПДВ 876,69грн.; від 31.03.2009року за №555 на суму 9974,70грн. в тому числі ПДВ 1662,45грн.; від 02.04.2009року за №561 на суму 14557,50грн. в тому числі ПДВ 2426,25грн.; від 06.04.2009року за №573 на суму 76465,25грн. в тому числі ПДВ 12744,25грн.; від 07.04.2009року за №581 на суму 8919,16грн. в тому числі ПДВ 1486,53грн.; від 15.04.2009року за №657 на суму 6131,40грн. в тому числі ПДВ 1021,90грн.; від 15.04.2009року за №647 на суму 47641,54грн. в тому числі ПДВ 7940,26грн.; від 24.04.2009року за №699 на суму 104799,73грн. в тому числі ПДВ 17466,62грн.; від 29.04.2009року за №740 на суму 56878,09грн. в тому числі ПДВ 9479,68грн.; від 27.05.2009року за №918 на суму 35600,10грн. в тому числі ПДВ 5933,35грн.; від 01.06.2009року за №944 на суму 185027,50грн. в тому числі ПДВ 30837,92грн.; від 10.06.2009року за №1016 на суму 663,66грн. в тому числі ПДВ 110,61грн.; від 12.06.2009року за №1036 на суму 20901,60грн. в тому числі ПДВ 3483,60грн.; від 23.06.2009року за №1112 на суму 138634,72грн. в тому числі ПДВ 23105,79грн.; від 30.06.2009року за №1195 на суму 14093,16грн. в тому числі ПДВ 2348,86грн.; від 30.06.2009року за №1194 на суму 110193,50грн. в тому числі ПДВ 18365,58грн.; від 22.07.2009року за №1350 на суму 13793,84грн. в тому числі ПДВ 2298,97грн.; від 30.07.2009року за №1447 на суму 53484,76грн. в тому числі ПДВ 8914,13грн.; від 06.08.2009року за №1530 на суму 32498,08грн. в тому числі ПДВ 5416,35грн.; від 17.08.2009року за №1609 на суму 20206,56грн. в тому числі ПДВ 3367,76грн.; від 31.08.2009року за №1717 на суму 26843,65грн. в тому числі ПДВ 4473,94грн.; від 18.09.2009року за №1889 на суму 6018грн. в тому числі ПДВ 1003грн.; від 07.09.2009року за №1773 на суму 2825,87грн. в тому числі ПДВ 470,98грн.; від 15.09.2009року за №1837 на суму 3448,50грн. в тому числі ПДВ 574,75грн.; від 16.09.2009року за №1849 на суму 34403,40грн. в тому числі ПДВ 5733,90грн.; від 18.09.2009року за №1888 на суму 27164,56грн. в тому числі ПДВ 4527,43грн.; від 05.10.2009року за №2012 на суму 2469,30грн. в тому числі ПДВ 411,56грн.; від 26.10.2009року за №2228 на суму 55974,71грн. в тому числі ПДВ 9329,12грн.; від 26.10.2009року за №2176 на суму 17452,97грн. в тому числі ПДВ 2908,83грн.; від 26.10.2009року за №2230 на суму 3000грн. в тому числі ПДВ 500грн.; від 26.10.2009року за №2229 на суму 7202,40грн. в тому числі ПДВ 1200,40грн.; від 13.11.2009року за №2464 на суму 52953,41грн. в тому числі ПДВ 8825,57грн.; від 16.11.2009року за №2487 на суму 4049,74грн. в тому числі ПДВ 674,96грн.; від 26.11.2009року за №2624 на суму 2445,90грн. в тому числі ПДВ 407,65грн.; від 26.11.2009року за №2623 на суму 1502,70грн. в тому числі ПДВ 250,45грн.; від 30.11.2009року за №2674 на суму 17441,09грн. в тому числі ПДВ 2906,85грн.; від 16.12.2009року за №2776 на суму 2917,32грн. в тому числі ПДВ 486,27грн.; від 30.12.2009року за №2940 на суму 7549,80грн. в тому числі ПДВ 1258,30грн.; від 25.01.2010року за №119 на суму 3153,22грн. в тому числі ПДВ 525,54грн.; від 29.01.2010року за №148 на суму 2207,81грн. в тому числі ПДВ 367,97грн.; від 09.02.2010року за №249 на суму 5626,66грн. в тому числі ПДВ 937,78грн.; від 25.02.2010року за №393 на суму 6454,66грн. в тому числі ПДВ 1075,78грн.; від 28.02.2010року за №417 на суму 43257грн. в тому числі ПДВ 7209,50грн.; від 01.03.2010року за №418 на суму 8250,10грн. в тому числі ПДВ 1375,02грн.; від 17.03.2010року за №537 на суму 4470,82грн. в тому числі ПДВ 745,14грн. Розрахунки між підприємствами проводились безготівковими коштами.

Під час проведення перевірки відповідачем було надіслано запит від 04.06.2010р. 37764/7/23-1 до ДПІ у Іллічівськом районі м. Маріуполя на проведення зустрічної перевірки ПП „Максима” щодо підтвердження взаємовідносин з ТОВ „Агросервіс”. Від ДПІ у Іллічівському районі м. Маріуполя отримано відповідь від 04.06.2010р. №7764/7/23-1 про неможливість проведення перевірки ПП „Максима” в зв`язку з вилученням документів. Валовий дохід за 2008 рік склав 39073236грн., при цьому податок на прибуток склав лише 1594,0грн., а витрати на оплату праці склали 37500грн., валовий дохід за 2009 рік склав 219561грн., податок на прибуток 2200,0грн., витрати на оплату праці 0грн. Амортизаційні відрахування взагалі не нараховувались.

Згідно п.1 Правил перевезень вантажів автомобільним транспортом в Україні, затверджених наказом Міністерства транспорту України №363 від 14.10.1997 року та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 20.02.1998 року за № 128/2568 товарно транспортна накладна єдиний для всіх учасників транспортного процесу юридичний документ, що призначений для списання товарно-матеріальних цінностей, обліку на шляху їх переміщення, оприбуткування, складського, оперативного та бухгалтерського обліку, а також для розрахунків за перевезення вантажу та обліку виконаної роботи.

Розділом 11 цих правил передбачено, що основними документами на перевезення вантажів є товарно транспортні накладні та дорожні листи вантажного автомобіля. Товарно транспортну накладну на перевезення вантажів автомобільним транспортом замовник (вантажовідправник) повинен виписувати в кількості не менше чотирьох екземплярів. Замовник (вантажовідправник) засвідчує всі екземпляри товарно-транспортної накладної підписом і при необхідності печаткою (штампом). Після прийняття вантажу згідно з товарно-транспортного накладною водій (експедитор) підписує всі її екземпляри. Перший екземпляр товарно транспортної накладної залишається у Замовника (вантажовідправника), другий передається водієм (експедитором) вантажоодержувачу, третій і четвертий екземпляри. Засвідчені підписом вантажоодержувачу, передається Перевізнику.

Накладна є обовязковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони одержувача. Накладна одночасно є договором застави вантажу для забезпечення гарантії внесення належної провізної плати та інших платежів за перевезення. Накладна разом з дорожньою відомістю супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення, де видається одержувачу.

Тобто, накладна є первинним транспортним документом, використання якого є обовязковим для всіх субєктів господарської діяльності незалежно від форми власності та від того, яким транспортом перевозився товар (автомобільним чи залізницею).

Суд зазначає, що про реальність здійснення ПП „Максима” автотранспортних послуг на виконання договорів за №32 від 04.01.2008року, №4 від 05.01.2009року, №П-4 від 04.10.2010року свідчать товарно-транспортні накладні, що маються в матеріалах справи.

Судом встановлено, що ТОВ „Агросервіс” укладені договори постачання товарів з ТОВ „Три И” (код ЄДРПОУ 23114870) за №3 від 17.04.2008року, №117 від 07.06.2009року, №127 від 14.07.2009року, №43 від 26.02.2009року.

Позивачу на виконання вищевказаних договорів постачання товарів були виписані наступні податкові накладні: від 18.04.2008 року за № 18/04-02 на суму 97817,60 грн., у тому числі ПДВ 16302,93грн.; від 19.04.2008 року за № 19/04-1 на суму 92288 грн., у тому числі ПДВ 15381,33грн.; від 21.04.2008 року за №21/04-01 на суму 86553,60 грн., у тому числі ПДВ 14425,60грн.; від 22.04.2008 року за №22/04-2 на суму 146380,80грн., у тому числі ПДВ 24396,80грн.; від 02.06.2008 року за №02/06-2 на суму 30444грн., у тому числі ПДВ 5074грн.; від 05.06.2008 року за №05/06-2 на суму 22821,2грн., у тому числі ПДВ 3803,53грн.; від 10.06.2008 року за №10/06-02 на суму 45536,20грн., у тому числі ПДВ 7589,37грн.; від 12.06.2008 року за №12/06-001 на суму 45843грн., у тому числі ПДВ 7640,50грн.; від 20.06.2008 року за №20/06-01 на суму 27411,40грн., у тому числі ПДВ 4568,57грн.; від 21.06.2008 року за №21/06-001 на суму 24001,20грн., у тому числі ПДВ 4000,20грн.; від 24.06.2008 року за №24/06-01 на суму 29064грн. у тому числі ПДВ 4844грн.; від 25.06.2008 року за №25/06-01 на суму 56568грн., у тому числі ПДВ 9428грн.; від 25.06.2008 року за №25/06-002 на суму 77632грн. у тому числі ПДВ 12938,70грн.; від 26.06.2008 року за №26/06-01 на суму 116724грн. у тому числі ПДВ 19454грн.; від 26.06.2008 року за №26/06-002 на суму 26337,60грн. у тому числі ПДВ 4389,60грн.; від 27.06.2008 року за №27/06-01 на суму 28780,20грн. у тому числі ПДВ 4796,70грн.; від 27.06.2008 року за №27/06-02 на суму 128220грн. у тому числі ПДВ 21370грн.; від 28.06.2008 року за №28/06-01 на суму 29075,20грн. у тому числі ПДВ 4845,87грн.; від 01.07.2008 року за №01/07-01 на суму 143148грн. у тому числі ПДВ 23858грн.; від 02.07.2008 року за №02/07-01 на суму 222792грн. у тому числі ПДВ 37132грн.; від 03.07.2008 року за №03/07-02 на суму 114873грн. у тому числі ПДВ 19145,50грн.; від 07.07.2008 року за №07/07-08 на суму 53403,80грн. у тому числі ПДВ 8900,63грн.; від 08.07.2008 року за №08/07-04 на суму 112322грн. у тому числі ПДВ 18720,33грн.; від 10.07.2008 року за №10/07-04 на суму 291336,60грн. у тому числі ПДВ 48556,10грн.; від 11.07.2008 року за №11/07-02 на суму 393669,40грн. у тому числі ПДВ 65611,57грн.; від 12.07.2008 року за №12/07-02 на суму 277189грн. у тому числі ПДВ 46198,17грн.; від 03.08.2008 року за №03/08-02 на суму 134760,60грн. у тому числі ПДВ 22460,10грн.; від 13.08.2008 року за №13/08-04 на суму 205533,90грн. у тому числі ПДВ 34255,65грн.; від 14.08.2008 року за №14/08-03 на суму 18563,80грн. у тому числі ПДВ 3093,97грн.; від 15.08.2008 року за №15/08-02 на суму 53368,40грн. у тому числі ПДВ 8894,73грн.; від 15.08.2008 року за №15/08-06 на суму 24421,80грн. у тому числі ПДВ 4070,30грн.; від 16.08.2008 року за №16/08-02 на суму 47709,60грн. у тому числі ПДВ 7951,60грн.; від 16.08.2008 року за №16/08-03 на суму 165555грн. у тому числі ПДВ 27592,50грн.; від 18.08.2008 року за №18/08-01 на суму 70802,20грн. у тому числі ПДВ 11800,37грн.; від 19.08.2008 року за №19/08-06 на суму 28180,80грн. у тому числі ПДВ 4696,80грн.; від 22.08.2008 року за №22/08-06 на суму 62267,4грн. у тому числі ПДВ 10377,90грн.; від 26.08.2008 року за №26/08-03 на суму 231964,20грн. у тому числі ПДВ 38660,70грн.; від 23.09.2009 року за №23/09-04 на суму 38950грн. у тому числі ПДВ 6491,67грн.; від 26.02.2009 року за №26/02-02 на суму 49944,50грн. у тому числі ПДВ 8324,08грн.; від 27.02.2009 року за №27/02-03 на суму 49557,50грн. у тому числі ПДВ 8259,58грн.; від 28.02.2009 року за №28/02-01 на суму 143233грн. у тому числі ПДВ 23872,17грн.; від 14.03.2009 року за №14/02-02 на суму 205360грн. у тому числі ПДВ 34226,67грн.; від 17.03.2009 року за №17/03-04 на суму 147240грн. у тому числі ПДВ 24540грн.; від 25.03.2009 року за №25/03-03 на суму 46000грн. у тому числі ПДВ 7666,67грн.; від 20.03.2009 року за №20/03-04 на суму 50960грн. у тому числі ПДВ 8493,33грн.; від 18.03.2009 року за №18/03-03 на суму 87440грн. у тому числі ПДВ 14573,33грн.; від 02.06.2009 року за №02/06-04 на суму 57728грн. у тому числі ПДВ 9621,33грн.; від 29.06.2009 року за №29/06-01 на суму 89584грн. у тому числі ПДВ 14930,67грн.; від 14.07.2009 року за №14/07-02 на суму 58080грн. у тому числі ПДВ 9680грн.; від 14.07.2009 року за №14/07-03 на суму 18736грн. у тому числі ПДВ 3122,67грн.; від 16.07.2009 року за №16/07-02 на суму 31648грн. у тому числі ПДВ 5274,67грн.; від 18.07.2009 року за №18/07-02 на суму 23024грн. у тому числі ПДВ 3837,33грн.; від 23.07.2009 року за №23/07-03 на суму 53768грн. у тому числі ПДВ 8961,33грн.; від 27.07.2009 року за №27/07-01 на суму 122888грн. у тому числі ПДВ 20481,33грн.

Розрахунки між підприємствами проводились безготівковими коштами.

Під час проведення перевірки відповідачем було надіслано запит від 03.06.2010р. №18663/7/23-213-2/5 на проведення зустрічної перевірки ТОВ „Три И” щодо підтвердження взаємовідносин з ТОВ „Агросервіс”. Від ДПІ у Ленінському районі м. Донецька отримано відповідь від 18.06.2010р. №24368/7/23-313-3 про неможливість проведення перевірки ТОВ „Три И” в зв`язку з вилученням документів. Валовий дохід за 2008 рік склав 62473162грн., при цьому податок на прибуток склав лише 74899грн., основних фондів не має, валовий дохід за 9 місяців 2009 рік склав 51617106грн., податок на прибуток 78861,0грн., Амортизаційні відрахування взагалі не нараховувались. Кількість працюючих в 2008 році 2 особи, в 2009 році 3 особи.

Крім того, перевіркою встановлено, що податковий кредит та валові витрати сформовані ТОВ „Три И” за рахунок відображення у їх складі операцій, які проведено з підприємствами ТОВ "ТФ-Промторг", ТОВ "Укр-Промтекс", ТОВ "Трейд Комм Стар", ТОВ "Дорадо Н", ТОВ "Векос", які на даний час вже ліквідовані, знаходяться в процедурі банкрутства або є фіктивними.

Суд не приймає до уваги посилання відповідача щодо не правомірності формування ТОВ „Три И” податкового кредиту та валових витрат за рахунок відображення у їх складі операцій, які проведено з підприємствами ТОВ "ТФ-Промторг", ТОВ "Укр-Промтекс", ТОВ "Трейд Комм Стар", ТОВ "Дорадо Н", ТОВ "Векос", оскільки взаємовідносини між сторонами відбувались раніше ніж підприємства було визнані судом банкрутами або ліквідовані. Станом на момент укладення цивільно-правового договору, зазначені підприємства на законних підставах здійснювали господарську діяльність та знаходились в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Судом встановлено, що ТОВ "Агросервіс" протягом 2008-2010років укладені зовнішньоекономічні контракти на постачання товарів (висівки пшеничної гранульованої, пшениці, соняшнику, сорго та ін.) з Company Kulberg Finances INC, США.

Відповідно інформації, яка надійшла від Податкового управління Міністерства фінансів США від 20.04.2010року, компанія Kulberg Finances INC не зареєстрована на ідентифікаційний номер платника податків, а також не реєструє Декларацію про подохідний податок США. Дана компанія є зареєстрованою корпорацією, що не має активів та не веде операцій. Адреса, якою користується корпорація являється адресою її "реєстраційного агента". Згідно п.4 відповіді документи надані реєстраційним агентом компанії свідчать, що пошта для Company Kulberg Finances INC повинна відправлятись за адресою ТОВ "Агросервіс". Крім того, адреса загального фонду компанії вказана ТОВ "Агросервіс", а відповідно щорічного звіту місцезнаходження головного офісу компанії знаходиться в Об'єднаних Арабських Еміратах.

Відповідно до листа начальника ВРКС СВ ПМ ДПА у Донецькій області від 15.06.2010року за №9175/7/09-013 до перевірки надано диск з записами інфойсів компанії Kulberg Finances INC, в яких маються відтиски круглих печатей компанії Kulberg Finances INC, що на думку податкового органу свідчить про створення документів від компанії Kulberg Finances INC посадовими особами позивача.

Суд не погоджується з висновком податкового органу щодо створення документів від компанії Kulberg Finances INC посадовими особами позивача та нікчемності укладених позивачем та Company Kulberg Finances INC, США контрактів на підставі наступного:

08.07.2010року, 26.07.2010року, 02.08.2010року старшим слідчим ВВС ОРУД СВ ПМ ДПА у Донецькій області порушені кримінальні справи №75-10-05-08/1, №75-10-05-08/2, №75-10-05-08/3 у відношенні директора та головного бухгалтера ТОВ "Агросервіс" за фактом заволодіння чужим майном за попереднім зговором групою осіб шляхом зловживання службовим становищем в особливо великих розмірах за ч. 5 ст.191 Кримінального кодексу України, за фактом ухилення від сплати податків в бюджет в особливо великих розмірах за ч.3 ст.212 Кримінального кодексу України, за фактом легалізації грошових коштів, отриманих злочинним шляхом за ч.3 ст.209 Кримінального кодексу України (по взаємовідносинах ТОВ "Агросервіс" з Company Kulberg Finances INC, США та ТОВ " ТК Грейн Корн").

Кримінальні справи №75-10-05-08/1, №75-10-05-08/2, №75-10-05-08/3 об'єднані в одно провадження та присвоєно реєстраційний номер №75-10-05-08/1.

03.11.2010року до Київського районного суду м. Донецька надійшла скарга ОСОБА_1 на постанову старшого слідчого від 08.07.2010року, 26.07.2010року, 02.08.2010року про порушення кримінальних справ №75-10-05-08/1, №75-10-05-08/2, №75-10-05-08/3.

Постановою Київського районного суду м. Донецька від 30.11.2010року по справі №4-1675/10 скаргу ОСОБА_1 задоволено, постанови старшого слідчого від 08.07.2010року, 26.07.2010року, 02.08.2010року про порушення кримінальних справ №75-10-05-08/1, №75-10-05-08/2, №75-10-05-08/3 скасовані.

Крім того, в постанові суду від 30.11.2010року по справі №4-1675/10 зазначено, що ТОВ "Агросервіс" здійснювало товарно-експортні операції по постачанню продукції сільськогосподарського призначення в сфері зовнішньоекономічної діяльності з нерезидентом Company Kulberg Finances INC, США протягом 2007-2010років з додержанням усіх норм Закону України "Про міжнародне приватне право", норм Конституції України, Господарського кодексу України, Цивільного кодексу України, Конвенції Організації Об'єднаних Націй "Про договори міжнародної купівлі-продажу товарів", міжнародних угод, які ратифіковані Верховною Радою України.

Згідно ст.25 Закону України "Про міжнародне приватне право" законом юридичної особи являється право держави за його місцезнаходженням. Місцезнаходженням Company Kulberg Finances INC, США - 15 Ист Норт стрит, г. Довер, штат Делаер, США, що підтверджено інформаційним листом Міністерства фінансів США.

Єдиним документом, на підставі якого здійснюється державна реєстрація в штаті Делавер, є скорочена форма свідоцтва установи. Документом, який посвідчує юридичний статус нерезидента, його процесуальну правоздатність та дієздатність є свідоцтво державного секретаря штату Делавер, США. Даний документ легалізований згідно Гаагської конвенції 1961року з поставленням штампу "апостіль" (спеціальний знак, який проставляється на офіційних документах некомерційного характеру, що виходять з установ та організацій держав - учасниць Гаагської конвенції про відміну легалізації іноземних офіційних документів 1961року, який засвідчує підпис особи, що підписала документ та справжність штампу або печатки, яка скріпляє документ) та свідчить про належну реєстрацію нерезидента, а також про своєчасне надання звітності та сплаті франшизного податку станом на 21.07.2010року.

Крім того, як зазначається в постанові суду, про законні дії посадових осіб ТОВ "Агросервіс" свідчить легалізована довіреність, видана директором Company Kulberg Finances INC на ім'я головного бухгалтера ТОВ "Агросервіс" для представлення інтересів нерезидента, в тому числі на території України, з чітким вказанням переліку наданих повноважень та підписана уповноваженою особою. Довіреність являється підставою для представлення інтересів нерезидента, з поміччю якої легалізуються дії представника перед третіми особами.

Згідно ст. 18 Конвенції Організації Об'єднаних Націй "Про договори міжнародної купівлі-продажу товарів" якщо покупець здійснив оплату, а постачальник відправку (експорт) товару згідно умов контракту, то даний контракт є дійсним та сторони контракту діють в межах наданих повноважень.

Також, суд зазначає, що відповідно до п.12 ст. 1 Митного кодексу України митна декларація - письмова заява встановленої форми, яка подається митному органу і містить відомості щодо товарів і транспортних засобів, які переміщуються через митний кордон України, необхідні для їх митного оформлення або переоформлення.

Відповідно до п.14 ст. 1 Митного кодексу України митне оформлення - виконання митним органом дій (процедур), які пов'язані із закріпленням результатів митного контролю товарів і транспортних засобів, що переміщуються через митний кордон України, і мають юридичне значення для подальшого використання цих товарів і транспортних засобів.

Відповідно до п.15 ст. 1 Митного кодексу України митний контроль - сукупність заходів, що здійснюються митними органами в межах своєї компетенції з метою забезпечення додержання норм цього Кодексу, законів та інших нормативно-правових актів з питань митної справи, міжнародних договорів України, укладених в установленому законом порядку.

Таким чином, наявність в матеріалах справи всіх вантажно - митних декларацій (з відміткою митного органу про перетинання товару через митний кордон України) на відвантажений Company Kulberg Finances INC, США товар згідно Договорів постачання з позивачем за 2008-2010роки, свідчить про реальність господарських операцій позивача з реалізації придбаного у контрагентів товару Company Kulberg Finances INC, США.

Також, суд зазначає, що ухвалою від 21.09.2010року по справі №2а-18291/10/0570 призначено судово-економічну експертизу, на вирішення якої поставлені наступні питання:

- чи підтверджується первинними документами ТОВ "Агросервіс" факт придбання товарів (послуг) за договорами, відображеними в акті перевірки ДПІ у Калінінському районі м. Донецька від 25.06.2010року за №5435/23-313/23980432, відносно яких податковим органом зроблено висновок щодо нікчемності правочину?

- чи підтверджується первинними документами факт використання в господарській діяльності ТОВ "Агросервіс" товарів (послуг), придбаних за договорами, відображеними в акті перевірки ДПІ у Калінінському районі м. Донецька від 25.06.2010року за №5435/23-313/23980432, відносно яких податковим органом зроблено висновок щодо нікчемності правочину?

- чи підтверджуються первинними документами висновки акту перевірки ДПІ у Калінінському районі м. Донецька від 25.06.2010року за №5435/23-313/23980432?

Відповідно висновку №135 судово-економічної експертизи по адміністративній справі №2а-18291/10/0570, який визнаний судом в якості письмового доказу, наданими експерту первинними документами і обліковими регістрами ТОВ "Агросервіс" факт придбання товарів (послуг) за договорами, відображеними в акті ДПІ у Калінінському районі м. Донецька від 25.06.2010року за №5435/23-313/23980432, відносно яких податковим органом зроблено висновок щодо нікчемності правочину, підтверджується у повному обсязі; наданими експерту первинними документами і обліковими регістрами факт використання в господарській діяльності ТОВ "Агросервіс" товарів (послуг), придбаних за договорами, відображеними в акті перевірки ДПІ у Калінінському районі м. Донецька від 25.06.2010року за №5435/23-313/23980432, відносно яких податковим органом зроблено висновок щодо нікчемності правочину, підтверджується у повному обсязі, підтверджується у повному обсязі; висновки акту перевірки ДПІ у Калінінському районі м. Донецька від 25.06.2010року за №5435/23-313/23980432 про порушення ТОВ "Агросервіс" п.п5.1 ст.5, п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7, п.4.1 ст.4 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств", п.п.7.4.1 п.7.4, п.п.7.5.1 п.7.5 ст.7, п.п.6.1.1 п.6.1, п.6.2 ст.6 Закону України "Про податок на додану вартість" не підтверджуються у повному обсязі, тобто є документально необґрунтованими.

Крім того, з пояснень директора позивача вбачається, що весь обсяг товару, який було придбано позивачем за договорами постачання у ТОВ "Донецькагро-Маркет", ТОВ "ТК Грейн Корн", ТОВ "Агро бум", ТОВ "Три И", ЗАТ "Донагроімпекс" транспортувався за рахунок перевезників, в більшості ПП "Максима". Пунктом відвантаження товару в товарно-транспортних накладних зазначається Маріупольський морський порт, на складах якого товар тимчасово зберігався до подальшого відвантаження на судна та експортувався до США (Company Kulberg Finances INC). Транспортно-експедиторське обслуговування, сертифікацію та митне декларування зовнішньо - торгівельних вантажів на території порту для ТОВ "Агросервіс" здійснював ПП "Інстал" відповідно до Договорів №04/05Є від 16.02.2005року та №3112/09Є від 31.12.2009року. Зберігання товару позивача на території порту відбувалось на підставі договорів ПП "Інстал" з Маріупольським морським портом та між ПП "Інстал" та ТОВ "Агросервіс". Умови та місце зберігання, відвантаження товару, та інші роботи відображаються у вищезазначених договорах, які маються в матеріалах справи. На підставі Договорів №04/05Є від 16.02.2005року та №3112/09Є від 31.12.2009року ПП "Інстал" має право залучати інші організації для надання послуг та місцем зберігання товару позивача визначається склад Маріупольського морського порту.

Таким чином, вищепереліченими первинними документами спростовуються висновки податкового органу щодо відсутності реального характеру операцій з придбання та продажу сільськогосподарських товарів згідно договорів постачання, які укладені між позивачем та ТОВ "Донецькагро-Маркет", ТОВ "ТК Грейн Корн", ТОВ "Агро бум", ТОВ "Три И", ЗАТ "Донагроімпекс", Company Kulberg Finances INC та договорів про надання автотранспортних послуг з ПП „Максима”.

Згідно ч.2 ст.215 Цивільного кодексу України недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Згідно ст.203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі. Правочин має вчинятися у формі, встановленій законом. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх чи непрацездатних дітей.

У відповідності до ст.228 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що порушує публічний порядок, якщо він був спрямований на порушення конституційних прав і свобод людини і громадянина, знищення, пошкодження майна фізичної або юридичної особи, держави, Автономної Республіки Крим, територіальної громади, незаконне заволодіння ним. Правочин, який порушує публічний порядок, є нікчемним.

На підставі вищевикладеного суд зазначає, що договори постачання, які укладені між позивачем та ТОВ "Донецькагро-Маркет", ТОВ "ТК Грейн Корн", ТОВ "Агро бум", ТОВ "Три И", ЗАТ "Донагроімпекс", Company Kulberg Finances INC та договори про надання автотранспортних послуг з ПП „Максима” не вбачають ознак нікчемності.

Згідно з п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України “Про податок на додану вартість” від 03.04.1997р. №168/97-ВР (зі змінами та доповненнями) “Податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті 6 та статтею 81 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку.

Відповідно до п.1.7 ст.1 Закону України «Про податок на додану вартість» податковий кредит це сума, на яку платник податків має право зменшити податкове зобовязання звітного періоду.

Згідно з п.п.7.5.1, п.7.5, ст.7 Закону України “Про податок на додану вартість” від 03.04.1997р. №168/97-ВР (зі змінами та доповненнями) датою виникнення права платника податку на податковий кредит вважається: дата здійснення першої з подій:

- або дата списання коштів з банківського рахунку платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), дата виписки відповідного рахунку (товарного чека) в разі розрахунків з використанням кредитних дебетових карток або комерційних чеків;

- або дата отримання податкової накладної, що засвідчує факт придбання платником податку товарів (робіт, послуг).

Відповідно до п.п.5.1. ст.5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994р. за № 334/94-ВР валові витрати виробництва та обігу (далі - валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Таким чином, згідно норм діючого податкового законодавства України можливість віднесення платником до податкового кредиту сум податків залежить лише від їх сплати в звітному періоді у звязку з придбанням товарів (робіт, послуг), вартість яких відноситься до складу валових витрат виробництва, та наявності належним чином оформленої податкової накладної.

Судом встановлено, що у позивача наявні податкові накладні, що підтверджують його право на формування податкового кредиту за проведеними господарськими операціями.

Дані податкові накладні оформлені належним чином згідно вимог Закону України "Про податок на додану вартість".

Даний факт не оспорюється сторонами та не спростовується в ході розгляду справи.

Відповідно до статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

На підставі викладеного, суд дійшов висновку, що відповідачем по справі правомірність прийняття спірних податкових повідомлень рішень не доведена, а позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Стосовно вимог позивача щодо стягнення з відповідача витрат за проведення судово-економічної експертизи у розмірі 105000,00грн. суд повідомляє наступне:

Відповідно до ч.1 ст. 94 Кодексу адміністративного судочинства України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).

Отже, всі документально підтверджені судові витрати позивача згідно ч.1 ст. 94 Кодексу адміністративного судочинства України підлягають стягненню з Державного бюджету України, але всупереч даній нормі, позивач просить їх стягнути з Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька.

Згідно ч.1, 3 ст.87 Кодексу адміністративного судочинства України судові витрати складаються із судового збору та витрат, пов'язаних з розглядом справи.

До витрат, пов'язаних з розглядом справи, належать:

1) витрати на правову допомогу;

2) витрати сторін та їхніх представників, що пов'язані із прибуттям до суду;

3) витрати, пов'язані із залученням свідків, спеціалістів, перекладачів та проведенням судових експертиз;

4) витрати, пов'язані з проведенням огляду доказів на місці та вчиненням інших дій, необхідних для розгляду справи.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 27.04.2006р. за № 590 "Про граничні розміри компенсації витрат, пов'язаних з розглядом цивільних та адміністративних справ, і порядок їх компенсації за рахунок держави" витрати, пов'язані з проведенням судової експертизине можуть перевищувати нормативну вартість проведення відповідних видів судової експертизи у науково-дослідних установах Мін'юсту.

Згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 01.07.1996р. за № 710 "Про затвердження Інструкції про порядок і розміри відшкодування витрат та виплати винагороди особам, що викликаються до органів дізнання, досудового слідства, прокуратури, суду або до органів, у провадженні яких перебувають справи про адміністративні правопорушення, та виплати державним спеціалізованим установам судової експертизи за виконання їх працівниками функцій експертів і спеціалістів" нормативна вартість однієї експертогодини у державних спеціалізованих установах судової експертизи становить за просту експертизу - 31,3 грн./годину, середньої складності - 39,1грн./годину, а особливої складності 47грн./годину.

Суд зазначає, що позивачем не наданий розрахунок судових витрат за проведення судово-економічної експертизи відповідно до вимог Постанови Кабінету Міністрів України від 01.07.1996р. за № 710 "Про затвердження Інструкції про порядок і розміри відшкодування витрат та виплати винагороди особам, що викликаються до органів дізнання, досудового слідства, прокуратури, суду або до органів, у провадженні яких перебувають справи про адміністративні правопорушення, та виплати державним спеціалізованим установам судової експертизи за виконання їх працівниками функцій експертів і спеціалістів" та Постанови Кабінету Міністрів України від 27.04.2006р. за № 590 "Про граничні розміри компенсації витрат, пов'язаних з розглядом цивільних та адміністративних справ, і порядок їх компенсації за рахунок держави", тому дані судові витрати є документально не підтвердженими.

Платіжні доручення від 19.10.2010року за №230 на суму 15000,00грн., від 28.12.2010року за №646 на суму 90000,00грн. є лише доказами сплати за судову експертизу, але за відсутністю рахунків - фактур, складених судовим експертом, не вбачається можливим встановити вартість експертизи.

Крім того, суд зауважує, що в платіжному дорученні від 19.10.2010року за №230 в графі "призначення платежу" не вказано, по якій саме судовій справі платником було сплачено суму коштів в розмірі 15000,00грн. за проведення судово-економічної експертизи по підприємству ТОВ "Агросервіс".

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку, що оскільки витрати на проведення судово-економічної експертизи у розмірі 105000,00грн. документально не підтверджені, то відповідно до ст.94 Кодексу адміністративного судочинства України з Державного бюджету України не присуджуються.

Керуючись ст.ст. 17, 18, 19, 20, 51, 69, 70, 71, 72, 86, 94, 158, 159, 160, 161, 162, 163, 167 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Агросервіс» до Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень рішень від 07.07.2010року № 0041921542/0, № 0041931542/0 та № 0041941542/0 задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення рішення Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька № 0041921542/0 від 07.07.2010 року, відповідно до якого визначено суму податкового зобовязання з податку на додану вартість в сумі 17452686 грн., у тому числі за основним платежем 8956077 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 8496609 грн.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення рішення Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька № 0041931542/0 від 07.07.2010 року, відповідно до якого зменшено суму бюджетного відшкодування з ПДВ в сумі 36270105,51 грн. та застосована штрафна (фінансова) санкція в сумі 14168121,76 грн.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення рішення Державної податкової інспекції у Калінінському районі м. Донецька № 0041941542/0 від 07.07.2010 року, відповідно до якого визначено суму податкового зобовязання з податку на прибуток у сумі 10228443 грн., у тому числі за основним платежем 5118045 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 5110398 грн.

Стягнути з Державного бюджету України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Агросервіс» (83052, м. Донецьк, пр. Миру, буд.54, код ЄДРПОУ 23980432) судовий збір в сумі 3 (три) грн. 40 коп.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Донецького апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі в 10 денний строк з дня отримання постанови апеляційної скарги з подачею її копії до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанову прийнято у нарадчій кімнаті та проголошено її вступну та резолютивну частини у судовому засіданні 25.03.2011 року.

Повний текст постанови у відповідності з вимогами ст. 160 Кодексу адміністративного судочинства України виготовлений та підписаний 30.03.2011 року.

Суддя Мозговая Н. А.