Постанова № 14764568, 06.04.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

06.04.2011 р. справа № 29/5009/261/11

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

суддівЗапорощенка М.Д.

Дучал Н.М. , Склярук О.І. за участю представників сторін:

від скаржника:Пархоменко Т.А., за довіреністю

від боржника:

арбітражний керуючий:не з"явився

Шонія М.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк» в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанку в м.Запоріжжя»

на Постанову господарського суду Запорізької області

від01.02.11року

у справі№ 29/5009/261/11 (суддя Кричмаржевський В.А.)

за заявою боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів » м. Запоріжжя

арбітражний керуючийШонія Мака Вячеславівна

пробанкрутство В С Т А Н О В И В:

Постановою господарського суду Запорізької області від 01.02.2011р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю “Запорізький завод напівфабрикатів” (69006, м. Запоріжжя, вул. Північне шосе, 27, код з ЄДР 33570613) банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором призначено арбітражного керуючого - Шонію Маку Вячеславівну (ліцензія НОМЕР_1 від 15.11.2007р.).

Зобовязано ліквідатора :

- здійснити у пятиденний строк опублікування в офіційних друкованих органах відомостей про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Примірник оголошення надати суду у строк до 15.02.2011 року.

- здійснити ліквідаційну процедуру згідно із Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” та надати суду звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс банкрута для затвердження у строк до 01.07.2011р.

Постанова суду мотивована тим , що відповідно до проміжного ліквідаційного балансу станом на 31.12.2010р. заборгованість за кредитними зобовязаннями ТОВ “Запорізький завод напівфабрикатів” перед банком складає 8.690.000грн., а зобов'язання перед іншими кредиторами складають - 5.059.982,55грн. За час проведення процедури припинення до боржника звернулось із заявами про задоволення їх вимог 67 кредиторів.

При цьому активи підприємства, а саме: майно та обладнання знаходяться в заставі за договорами застави. Крім того, як пояснив представник боржника, майно знецінено у звязку зі спадом споживчої спроможності, а також в основних засобах підприємства враховуються невідємні покращення, що були здійснені в орендованих приміщеннях. Дебіторська заборгованість підприємства складає 4.167.226,22грн., з яких - 3.980.362, 31грн. - заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю “Торговий дім “Світ напівфабрикатів”, яке знаходиться у процедурі банкрутства.

Грошові кошти на рахунках підприємства відсутні.

Всього за даними балансу активи підприємства складають - 10.733.000грн.

Публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк»в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанку в м.Запоріжжя», не погоджуючись Постановою господарського суду, звернулося з апеляційною скаргою про їх скасування , так як вважає, що їх винесено необґрунтовано , з порушенням норм матеріального та процесуального права.

В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що судом першої інстанції не було перевірено дотримання власником та ліквідаційною комісією Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя норм діючого законодавства , що встановлюють процедуру добровільної ліквідації. На думку скаржника протокол зборів засновників не є певним засобом доказування.

Крім того , посилається на те , що проміжний ліквідаційний баланс не був затверджений учасниками юридичної особи або належним органом боржника, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи, не було здійснено оцінку вартості наявного майна боржника, відсутнє повідомлення державної податкової служби про ліквідацію підприємства , а також до заяви про визнання банкрутом не додано акту інвентаризації майна боржника.

Боржник , Товариство з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя в особі ліквідатора Шонія М.В. , у відзиві № 02/03 від 22.03.11р та ліквідатор особисто в судовому засіданні проти вимог та доводів скаржника заперечує , вважає їх необґрунтованими . При цьому , посилається на те , що прийняття рішення про ліквідацію (припинення) підприємства є правом учасників (засновників) товариства і не потребує інших підстав. Стосовно оцінки майна та подання ліквідаційного балансу ліквідатор зазначив , що даний етап здійснюється якщо процедура припинення (ліквідації) підприємства здійснюється поза судому порядку. В даному випадку було складено проміжний ліквідаційний баланс від 31.12.10р. , який було затверджено учасниками товариства 04.01.11р. (Протокол № 42).

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника скаржника та арбітражного керуючого (ліквідатора), що були присутні в судовому засіданні , судова колегія встановила.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 20.01.2011р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів » м. Запоріжжя прийнято до розгляду та порушено провадження у справі № 29/5009/261/11 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “Запорізький завод напівфабрикатів”, введений мораторій на задоволення вимог кредиторів, засідання суду призначено на 01.02.2011р.

Постановою господарського суду Запорізької області від 01.02.2011р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю “Запорізький завод напівфабрикатів” (69006, м. Запоріжжя, вул. Північне шосе, 27, код з ЄДР 33570613) банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором призначено арбітражного керуючого - Шонію Маку Вячеславівну (ліцензія НОМЕР_1 від 15.11.2007р.).

Зобовязано ліквідатора :

- здійснити у пятиденний строк опублікування в офіційних друкованих органах відомостей про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Примірник оголошення надати суду у строк до 15.02.2011 року.

- здійснити ліквідаційну процедуру згідно із Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” та надати суду звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс банкрута для затвердження у строк до 01.07.2011р.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, заслухавши пояснення та доводи арбітражного керуючого (ліквідатора), що була присутня в засіданні суду, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку про обґрунтованість апеляційної скарги, та не відповідність оскарженого судового акта зі справи вимогам чинного законодавства та обставинам справи з таких підстав.

Згідно зі ст.41 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом , з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, зокрема із заробітної плати, а також виконати зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше, як через відновлення платоспроможності.

Як вбачається з матеріалів справи , та про це вже було позначено вище , боржник , Товариство з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя звернулось до господарського суду Донецької області про визнання боржника банкрутом в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” .

Статтею 51 Закону визначені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

При цьому , судова колегія не погоджується з твердженням скаржника щодо відсутності у учасників ( засновників) боржника підстав для ліквідації в контексті ст. 59 Господарського кодексу України , оскільки відповідно до ч. 1 означеної статті припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених законами, - за рішенням суду.

Частина 6 статті ст. 59 Господарського кодексу України передбачає чотири випадки, в яких суб'єкт господарювання припиняє свою діяльність шляхом ліквідації:

1) за ініціативою осіб, зазначених у частині першій цієї статті ;

2) у зв'язку із закінченням строку, на який суб'єкт створювався, чи в разі досягнення мети, заради якої його було створено;

3) у разі визнання його у встановленому порядку банкрутом, крім випадків, передбачених законом;

4) у разі скасування його державної реєстрації у випадках, передбачених законом.

Відповідно до частини 1 статті 51 Закону, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

За приписами частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

За змістом частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Як вбачається із матеріалів справи, на загальних зборах учасників товариства “Запорізький завод напівфабрикатів” прийнято рішення про припинення юридичної особи, обрання ліквідаційної комісії та голови ліквідаційної комісії, про що свідчить протокол № 41 від 09.06.2010р.( т. 1 а.с. 25).

В Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб підприємців внесено запис про те, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності (Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців серія АГ № 639288 „Запис 1” т. 1 а.с. 7-8).

В Бюлетені державної реєстрації № 152(12) від 25.06.10р. була здійснена публікація оголошення про ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя . Строк предявлення вимог встановлений до 25.08.10р.

Після опублікування відомостей про припинення юридичною особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя до ліквідатора з грошовими вимогами звернулись 67 кредиторів .

Згідно заяви та проміжного ліквідаційного балансу станом на 31.12.2010р. кредиторська заборгованість складає 17млн.589,7тис.грн.( з них основним кредитором боржника є Публічне акціонерне товариство «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк»в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанку в м.Запоріжжя» розмір вимог якого за даними бухобліку становить 8,7млн.грн., за даними Банку - 12,5млн.грн.) , активи боржника складають 10млн.733тис..грн.

За результатами дій ліквідаційною комісією було складено Фінансовий звіт субєкта малого підприємництва Проміжний ліквідаційний баланс.

05.01.11р. на загальних зборах учасників товариства ( Протокол № 43 т. 1 а.с. 26) прийнято рішення звернутися до господарського суду Запорізької області з позовом про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя. Призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя арбітражного керуючого Шонія М.В.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 51 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Необхідною передумовою для звернення з такою заявою є дотримання ліквідатором (ліквідаційною комісією) вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, зокрема: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення, згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.

Матеріалами справи не підтверджено дотримання позасудової процедури самоліквідації боржника, яка є обов'язковою передумовою для порушення провадження у справі про банкрутство за статтею 51 Закону. А саме , в матеріалах справи відсутні докази здійснення оцінки наявного майна боржника , повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства , відсутні докази здійснення інвентаризації у встановленому законом порядку , а також Протокол № 43 від 05.01.11р. , що доданий до заяви про порушення справи про банкрутство, не може бути прийнятий в якості доказу затвердження проміжного ліквідаційного балансу, оскільки означене питання не було винесено на порядок денний.

Як про це було зазначено арбітражним керуючим під час судового засідання , та підтверджено під час апеляційного провадження , до відзиву Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя було додано копію Протоколу № 42 від 04.01.11р. загальних зборів учасників Товариства на яких прийнято рішення затвердити проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя, копію Заяви про зняття з обліку платника податків від 23.06.10р. адресовану ДПІ в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя , копію опису вкладення та фіскального чеку від 24.06.10р. та копію Акту № 125/23-508/33570613 від 07.07.10р. «Про результати планової виїзної перевірки».

Відповідно до приписів ст. 101 Господарського процесуального кодексу України У процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

За приписами ч. 1 ст. 38 Господарського процесуального кодексу України сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів.

Таким чином , документи що їх було додатково надано ліквідатором до відзиву на апеляційну скаргу під час апеляційного провадження не можуть бути розглянути судовою колегією в якості допустимих доказів з огляду на наступне:

По-перше, за приписами ч. 2 ст. 36 Господарського процесуального кодексу України письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії, втім, копію Заяви про зняття з обліку платника податків від 23.06.10р. адресовану ДПІ в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя , копію опису вкладення та фіскального чеку від 24.06.10р. та копію Акту № 125/23-508/33570613 від 07.07.10р. «Про результати планової виїзної перевірки»було надано в незавірених належним чином ксерокопіях ;

По-друге, додані до відзиву документи , на які в обґрунтування своїх заперечень посилається ліквідатор, не були надані до суду першої інстанції , що підтверджується матеріалами справи , та не були предметом розгляду даної справи на момент прийняття оскарженої Постанови ;

По-третє, докази на підставі яких було прийнято означену вище оскаржену постанову не є достатніми , а відтак Постанова господарського суду Запорізької області від 01.02.11р. у цій справі не є належним чином обґрунтованою;

По-четверте , заявник ( ліквідатор) не обґрунтував неможливість подання додаткових доказів суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Відповідно до вимог ГПК України та Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” порушення провадження по справі про банкрутство можливе при наявності певного предмету спору, в іншому випадку, при відсутності предмету спору провадження по справі підлягає припиненню, на підставі п.1-1 ч. 1 ст.80 ГПК України.

Оскільки підстав для порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не має , провадження у справі № 29/5009/261/11 має бути припинено на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

На підставі викладеного, судова колегія дійшла висновку, що Постанова господарського суду не відповідає фактичним обставинам справи та чинному законодавству, а мотиви з яких надана апеляційна скарга є підставами для її скасування.

Керуючись п.1-1 ч.1 ст.80, ст.ст. 91, 99, 101, 103, 104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України , суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк»в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанку в м.Запоріжжя»на Постанову господарського суду Запорізької області від 01.02.2011р. у справі № 29/5009/261/11 задовольнити.

Постанову господарського суду Запорізької області від 01.02.2011р. у справі № 29/5009/261/11 скасувати.

Провадження у справі № 29/5009/261/11 припинити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Запорізький завод напівфабрикатів »м. Запоріжжя на користь Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк»в особі філії «Відділення ПАТ Промінвестбанку в м.Запоріжжя»державне мито в сумі 42грн.50коп. за подання апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Запорізької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.

Повний текст постанови підписаний 06.04.11р.

ГоловуючийМ.Д. Запорощенко

Судді:Н.М. Дучал

О.І. Склярук