Постанова № 14625680, 28.03.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

28.03.2011 р. справа №24/303/10

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого Величко Н.Л.

Суддів Алєєвої І.В., Мґясищева А.М.

При секретарі Натаріній О.О.

За участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 - особисто

від відповідачів 1,2,3,4: не з'явились

від третьої особи-1: ОСОБА_2 за дов. від 29,03,2010р.

від третьої особи-2: ОСОБА_3 за дов. № 966 від 30.06.10р.

від третьої особи-3,4,5,6,7: не з'явились

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги ОСОБА_4, м. Запоріжжя; Товариства з обмеженою відповідальністю „Морячок-М”, м. Запоріжжя; ОСОБА_1, м.Київ

на рішення господарського суду Запорізької області від 29.12.2010 р. у справі № 24/303/10 (повний текст рішення підписаний 24.01.2011 р.) (суддя Азізбекян Т.А.)

за позовом ОСОБА_1, м .Київ

до відповідачів: 1) Товариства з обмеженою відповідальністю „Морячок-М” м. Запоріжжя; 2) Голосіївської районної у місті Києві державної адміністрації, м.Київ; 3) Виконавчого комітету Запорізької міської ради, м.Запоріжжя; 4) Запорізької міської ради, м. Запоріжжя

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: 1) ОСОБА_5, м. Київ; 2) ОСОБА_4, м. Запоріжжя; 3) ОСОБА_6, м. Запоріжжя; 4) Закритого акціонерного товариства „Містобудівельне управління-5” м. Запоріжжя; 5) ОСОБА_7, м. Запоріжжя; 6) ОСОБА_8 державного реєстратора виконавчого комітету Запорізької міської ради, м. Запоріжжя; 7) ОСОБА_9, м. Запоріжжя

про визнання недійсними рішень загальних зборів та скасування державної реєстрації змін до установчих документів, -

ВСТАНОВИВ:

1. Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду:

Рішенням господарського суду Запорізької області від 29.12.2010 р. у справі № 24/303/10 позов ОСОБА_1 задоволено частково.

Визнано недійсними з 16.03.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 16.03.2010 р., які оформлені протоколом № 9 від 16.03.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсними з 26.03.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 26.03.2010 р., які оформлені протоколом № 10 від 26.03.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсними з 12.04.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 12.04.2010 р., які оформлені протоколом № 11 від 12.04.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсними з 27.04.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 24.04.2010 р., які оформлені протоколом № 12 від 27.04.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсними з 18.05.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 18.05.2010 р., які оформлені протоколом № 13 від 18.05.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсними з 20.07.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, які оформлені протоколом № 15 від 20.07.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсними з 28.07.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, які оформлені протоколом № 16 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 28.07.2010 р.

Визнано недійсними з 29.07.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, які оформлені протоколом № 17 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 29.07.2010 р.

Визнано недійсними з 15.09.2010 р. всі рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, які оформлені протоколом № 18 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 15.09.2010 р.

Визнано недійсною з 01.12.2009 р. нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, затверджену рішенням позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 01.12.2009 р., яке оформлено протоколом № 8 від 01.12.2009 р. позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсною з 16.03.2010 р. нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, затверджену рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 16.03.2010 р., яке оформлено протоколом № 9 від 16.03.2010 р. позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсною з 26.03.2010 р. нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, затверджену рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 26.03.2010 р., яке оформлено протоколом № 10 від 26.03.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсною з 12.04.2010 р. нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, затверджену рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 12.04.2010 р., яке оформлено протоколом № 11 від 12.04.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсною з 27.04.2010 р. нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, затверджену рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 27.04.2010 р., яке оформлено протоколом № 12 від 27.04.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Визнано недійсною з 18.05.2010 р. нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, затверджену рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” від 18.05.2010 р., яке оформлено протоколом № 13 від 18.05.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”.

Скасовано з 04.03.2010 р. проведену 04.03.2010 р. Голосіївською районною у м. Києві державною адміністрацію у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційну дію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, номер запису 1068107 0007 003764, назва реєстраційної дії „Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах”.

Скасовано з 15.03.2010 р. проведену 15.03.2010 р. Голосіївською районною у м. Києві державною адміністрацію у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційну дію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, номер запису 1068168 0008 003764, назва реєстраційної дії „Внесення відмітки про втрату оригіналів установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 15.03.2010 р. державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, проведену 15.03.2010 р. державним реєстратором Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації Миколайчук Вікторією Миколаївною, запис 1068105 0009 003764, назва реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 25.03.2010 р. державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, проведену 25.03.2010 р. державним реєстратором Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації Берковець Тетяною Іванівною, номер запису 10681050011 003764, назва реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 25.03.2010 р. проведену 25.03.2010 р. Голосіївською районною у м. Києві державною адміністрацію у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційну дію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, номер запису 1068107 0012 003764, назва реєстраційної дії „Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах”.

Скасовано з 25.03.2010 р. проведену 25.03.2010 р. Голосіївською районною у м. Києві державною адміністрацію у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційну дію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, назва реєстраційної дії „Зняття з обліку”.

Скасовано з 30.03.2010 р. проведену Виконавчим комітетом Запорізької міської ради у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційну дію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, назва реєстраційної дії „Взяття на облік”.

Скасовано з 30.03.2010 р. державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, проведену 30.03.2010 р. державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною запис 1103105 0013 027009, назва реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 20.04.2010 р. державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, проведену 20.04.2010 р. державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною, запис 1103105 0014 027009, назва реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 29.04.2010 р. державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, проведену 29.04.2010 р. державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною запис 1103105 0015 027009, назва реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 20.05.2010 р. державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, проведену 20.05.2010 р. державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною запис 1103105 0016 027009, назва реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 29.07.2010 р. державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, проведену 29.07.2010 р. державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною запис 1103105 0017 027009, назва реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 29.07.2010 р. проведену 29.07.2010 державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною реєстраційну дію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, номер запису 1103105 0018 027009, назва реєстраційної дії „Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах”.

Скасовано з 30.07.2010 р. державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Морячок-М”, проведену 30.07.2010 р. державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною запис 1103105 0019 027009, назва реєстраційної дії „Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи”.

Скасовано з 30.07.2010 р. проведену 30.07.2010 державним реєстратором виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною реєстраційну дію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Морячок-М”, номер запису 1103105 0020 003764, назва реєстраційної дії „Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах”.

Скасовано з 27.09.2010 р. проведену 27.09.2010 р. виконавчим комітетом Запорізької міської ради у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційну дію щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Морячок-М”, номер запису 1103107 0021 027009, назва реєстраційної дії „Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами в установчих документах”.

Зобовязано Виконавчий комітет Запорізької міської ради в особі державного реєстратора поновити у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців всі відомості про Товариство з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” (ідентифікаційний номер 32588881) та його учасників, які існували станом на 03.07.2006 р.

Зобовязано Голосіївську районну у м .Києві державну адміністрацію в особі державного реєстратора поновити у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців всі відомості про Товариство з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” (ідентифікаційний номер 32588881) та його учасників ОСОБА_1 та ОСОБА_5 у стані, що існувало на 03.07.2006 р. включно.

У задоволенні інших позовних вимог відмовлено.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю „Морячок-М” на користь ОСОБА_1 суму державного мита у розмірі 935,00 грн. та суму витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 78,67 грн.

Стягнуто з Голосіївської районної у м.Києві державної адміністрації на користь ОСОБА_1 суму державного мита у розмірі 935,00 грн. та суму витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 78,67 грн.

Стягнуто з Виконавчого комітету Запорізької міської ради на користь ОСОБА_1 суму державного мита у розмірі 935,00 грн. та суму витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 78,67 грн.

2. Підстави з яких порушене питання про перегляд рішення:

Не погодившись з рішенням господарського суду Запорізької області від 29.12.2010 р. у справі № 24/303/10 до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами звернулись: третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів ОСОБА_4, відповідач-1 - Товариство з обмеженою відповідальністю „Морячок-М” та позивач ОСОБА_1, які просять зазначене судове рішення скасувати як прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального законодавства.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів ОСОБА_4, в апеляційній скарзі стверджує, що господарський суд Запорізької області дійшов необґрунтованого висновку стосовно сумнівності документів, що містяться в матеріалах реєстраційної справи, а також щодо недоведеності факту виходу з товариства учасників, факту відчуження часток у товаристві ОСОБА_1, ОСОБА_5 та прийняття цими учасниками товариства рішень, оформлених протоколами № 7 від 29.10.2008 р., № 7 від 02.11 2009 р., № 8 від 01.12.2009 р.

Також, ОСОБА_4 вважає помилковим висновок місцевого господарського суду про незаконність рішень загальних зборів учасників ТОВ „ЮК „Юнга” оформлених протоколами № 9 від 16.03.2010 р., № 10 від 26.03.2010 р., № 11 від 12.04.2010 р., № 12 від 27.04.2010 р., № 13 від 18.05.2010 р., № 15 від 20.07.200 р., № 16 від 28.07.2010 р. № 17 від 29.07.2010 р., № 18 від 15.09.2010 р.

В обґрунтування таких тверджень третя особа посилається на те, що відсутність в матеріалах реєстраційної справи оригіналів і засвідчених нотаріально копій протоколів та інших оригіналів документів, які подавалися у зв'язку з реєстрацією змін в Єдиному державному реєстрі, повязана з проведеними правоохоронними органами виїмками від 04.11.2009 р., від 25.12.2009 р. Також, ОСОБА_4 в апеляційній скарзі наполягає на тому, що добровільне волевиявлення учасників ОСОБА_1, ОСОБА_5 підтверджується відповідними заявами, а справжність їх підписів засвідчено нотаріально, тому вважає, що місцевий господарський суд помилково дійшов висновку про те, що зазначені учасники не відступали та іншим чином не відчужували своїх часток у ТОВ „ЮК „Юнга” ОСОБА_4

Крім того, скаржник вважає, що нотаріально засвідчена копія протоколів №7/1 від 30.11.2009 р. та № 8 від 01.12.2009 р. позачергових загальних зборів учасників ТОВ „ЮК „Юнга” в якій міститься підписи ОСОБА_1, ОСОБА_5 і ОСОБА_4 свідчать про прийняття рішень загальними зборами про звільнення з посади директора ТОВ „ЮК „Юнга” ОСОБА_5, призначення на посаду директора ТОВ „ЮК „Юнга” ОСОБА_4, а також про вихід зі складу учасників ОСОБА_1, ОСОБА_5 на підставі наданих ними заяв про вихід, включення до складу учасників ОСОБА_4 і перерозподіл 100 % часток у статутному капіталі ТОВ „ЮК „Юнга” на ОСОБА_4 Також з цих протоколів вбачається, що на зборах були присутні 2 учасника ТОВ „ЮК „Юнга”, які в сукупності володіють 100 % статутного капіталу ТОВ „ЮК „Юнга” і які голосували за прийняття зазначених рішень, що підтверджується наявними у відповідних протоколах підписами усіх учасників товариства. Відсутність письмової заяви ОСОБА_5 про звільнення з посади директора не обмежує загальні збори в розгляді усної заяви, наявність якої підтверджується підписом ОСОБА_5 в протоколах. При цьому скаржник стверджує, що зазначення в протоколах замість імя ОСОБА_5 імені ОСОБА_12 не впливає на сутність прийнятих загальними зборами рішень, оскільки судом не спростовано, що протоколи не підписувалися ОСОБА_1 і ОСОБА_5 Отже, скаржник вважає, що рішення, зафіксовані в протоколі №7/1 від 30.11.2009 р. та протоколі № 8 від 01.12.2009 р. загальних зборів ТОВ „ЮК „Юнга” прийняті з дотриманням вимог ст.ст. 59, 60 Закону України „Про господарські товариства”.

Крім того, в апеляційній скарзі ОСОБА_4 стверджує, що на момент прийняття рішень загальними зборами учасників ТОВ „ЮК „Юнга” згідно протоколів № 9 від 16.03.2010 р., № 10 від 26.03.2010 р., протоколом № 11 від 12.04.2010 р., № 12 від 27.04.2010 р., № 13 від 18.05.2010 р., № 15 від 20.07.2010 р., № 16 від 28.07.2010 р., № 17 від 27.07.2010 р. № 18 від 15.09.2010 р. і затвердження на їх підставі нових редакцій Статуту, ОСОБА_1 і ОСОБА_5 вже не були учасниками ТОВ „ЮК „Юнга”, тому згідно п.1.5 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 0405/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин”, ст.167 Господарського кодексу України не мали процесуального права звертатись до господарського суду з позовом про визнання недійсними рішень, оформлених зазначеними протоколами і затверджених на їх підставі нових редакцій Статуту ТОВ „ЮК „Юнга”, тому провадження у справі в цій частині підлягає припиненню на підставі ст.80 ГПК України.

Також, в апеляційній скарзі третя особа посилається на порушення місцевим господарським судом приписів ст.85 ГПК України, оскільки повний текст рішення оформлений судом майже через місяць, у той час як повинен був бути виготовлений у строк не більше 5 днів з дня проголошення вступної та резолютивної частини рішення, тому просить скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 29.12.2010 р. та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга,, оформлених протоколом № 7 від 29.10.2008 р, № 7 від 02.11.2009 р., № 7/1 від 30.11.2009 р., № 8 від 01.12.2009 р. та припинити провадження по справі в частині вимог щодо визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга,, оформлених протоколом № 9 від 16.03.2010 р., № 10 від 26.03.2010 р., протоколом № 11 від 12.04.2010 р., № 12 від 27.04.2010 р., № 13 від 18.05.2010 р., № 15 від 20.07.2010 р., № 16 від 28.07.2010 р., № 17 від 29.07.2010 р., № 18 від 15.09.2010 р.; щодо визнання недійсними нових редакцій статуту ТОВ „Юнацький клуб "Юнга", затверджених зазначеними протоколами; щодо скасування всіх реєстраційних дій, що були проведені в ЄДР стосовно ТОВ „Юнацький клуб „Юнга,, починаючи з 04.03.2010 р.; щодо зобовязання державних реєстраторів Виконавчого комітету Запорізької міської ради, Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації поновити в ЄДР відомості про ТОВ „Юнацький клуб „Юнга,, та його учасників, які існували станом на 03.07.2006 р.

Відповідач-1, Товариство з обмеженою відповідальністю „Морячок-М” у своїй апеляційній скарзі посилається на безпідставне залишення господарським судом поза увагою тієї обставини, що безпосередня і активна участь у загальних зборах всіх учасників ТОВ „ЮК „Юнга” зокрема і самого ОСОБА_1, прийняття на таких повноважних зборах рішень відповідно до вимог закону свідчить про відсутність факту порушення прав ОСОБА_1 як учасника Товариства, оскільки ОСОБА_1 не довів жодним доказом того, що він не брав участі у загальних зборах ТОВ „ЮК „Юнга” від 02.11.2009 р., 30.11.2009 р., 01.12.2009 р., не голосував на них і не підписував відповідні протоколи загальних зборів.

Також, відповідач-1 в апеляційній скарзі посилається на безпідставне неврахування місцевим господарським судом добровільного відступлення часток ОСОБА_1 і ОСОБА_5 на користь ОСОБА_4 згідно заяв, в яких підписи ОСОБА_1 і ОСОБА_5 нотаріально посвідчені, а також факт розгляду зазначених заяв на загальних зборах учасників ТОВ „ЮК „Юнга”, в яких особисто приймали участь ОСОБА_1 і ОСОБА_5, голосували за свій вихід зі складу учасників товариства та за розподілення відступлених часток на користь ОСОБА_4

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, ТОВ „Морячок-М” також посилається на п.19 постанови ВСУ № 13, згідно з якою право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується, тому відповідач-1 стверджує, що з моменту відступлення (продажу) своєї частки на користь ОСОБА_4 та державної реєстрації змін до установчих документів, що була здійснена 15.03.2010 р. державним реєстратором Голосіївської районної у місті Києві державної адміністрації, номер запису 10681050009003764, позивач ОСОБА_1 втратив статус учасника ТОВ „ЮК „Юнга”, отже з цього моменту в нього відсутнє право на звернення до суду щодо оскарження рішень, прийнятих загальними зборами ТОВ „ЮК „Юнга” 16.03.2010 р., 26.03.2010 р., 14.04.2010 р., 27.04.2010 р., 18.05.2010 р., тому просить скасувати повністю рішення господарського суду Запорізької області від 29.12.2010 р. по справі № 24/303/10 та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1

Позивач, ОСОБА_1, в апеляційній скарзі наполягає на тому, що ані він, ані ОСОБА_5 не приймали участі у загальних зборах учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” та не голосували за прийняття рішень, зафіксованих у спірних протоколах загальних збрів, також не відступали своїх часток у статутному капіталі ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” на користь ОСОБА_4 При цьому позивач зазначив, що сторони не надали суду оригіналів документів, які б свідчили про прийняття участі у загальних зборах, прийняття рішень, які зафіксовані у спірних протоколах загальних зборів, а також не було надано оригіналів доказів добровільного відступлення часток ОСОБА_1 і ОСОБА_5 на користь ОСОБА_4

Також позивач в апеляційній скарзі стверджує, що з 10.11.2009 р. по 08.12.2009 р. включно третя особа ОСОБА_5 перебував на санаторно-курортному лікуванні в Державному підприємстві „Санаторій „Дніпро” ДПА України, м. Ялта Автономної республіки Крим, про що свідчать наявні в матеріалах справи докази, тому ОСОБА_5 не міг приймати участь у загальних зборах учасників 30.11.2009 р., 01.12.2009 р. і не міг приймати рішення, зафіксовані в протоколах загальних зборів ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” № 7/1 від 30.11.2009 р., № 8 від 01.12.2009 р. В матеріалах справи також відсутня заява директора ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” ОСОБА_5 про звільнення з займаної посади, про яке йдеться у спірних протоколах № 7/1, № 8 загальних зборів ТОВ „Юнацький клуб „Юнга”. Як наслідок, на думку ОСОБА_1, 15.03.2010 р. державна реєстрація змін до установчих документів товариства, де учасником ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” визначений ОСОБА_4, проведена незаконно. Також, на думку скаржника, всі рішення оспорюваних загальних зборів учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” від 16.03.2010 р., від 26.03.2010 р., від 12.04.2010 р., від 27.04.2010 р., від 18.05.2010 р., від 20.07.2010 р., від 28.07.2010 р. від 29.07.2010 р., від 15.09.2010 р., а також нові редакції статуту ТОВ „Юнацький клуб „Юнга”, які були затверджені на таких зборах, суперечать ст.ст. 59, 60, 61 Закону України „Про господарські товариства” і підлягають визнанню недійсними з дня їх прийняття, оскільки за такі рішення не голосували ОСОБА_5 і ОСОБА_1 як учасники, частка кожного з яких складає 50 % статутного капіталу ТОВ „Юнацький клуб „Юнга”, на таких зборах не було кворуму, оскільки на них не були присутні ОСОБА_5 і ОСОБА_1, зазначені учасники не реєструвались на зборах, не були повідомлені про їх проведення, не формували порядок денний зборів, як наслідок, зазначені рішення зборів порушують права позивача ОСОБА_1 як учасника товариства, частка якого складає 50 % статутного капіталу ТОВ „Юнацький клуб „Юнга”, на участь в управлінні товариством, передбачене ст.10 Закону України „Про господарські товариства”.

Крім того, мотивуючи апеляційну скаргу позивач зазначив про безпідставність ігнорування місцевим господарським судом його додаткових пояснень по справі щодо скасування всіх оспорюваних реєстраційних дій, оскільки реєстраційні картки, які слугували підставами для проведення по ним реєстраційних дій державними реєстраторами, були підписані особами, які були включені у ЄДР всупереч ч.ч.1,2 ст.27, ч.13 ст.29, ст.25, ст.30 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців”, а тому не мали права підписувати їх.

Позивач наполягає, що після 23.06.2006 р. і до цього часу загальні збори учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” у складі ОСОБА_1 та ОСОБА_5 не приймали рішень, які послужили підставами для внесення до ЄДР відомостей про ОСОБА_4, ОСОБА_6, ЗАТ „Містобудівельне управління-5”, ОСОБА_7, ОСОБА_9 як осіб, частка яких у статутному капіталі ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” відповідно до змін становила 100 %; що не затверджували статут товариства у новій редакції та не подавали і не підписували реєстраційні картки, які б слугували підставами для проведення спірних реєстраційниї дій щодо внесення до ЄДР відомостей про ОСОБА_4, ОСОБА_6, ЗАТ „Містобудівельне управління-5”, ОСОБА_7, ОСОБА_9 як осіб, частка яких у статутному капіталі ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” відповідно до змін становила 100 %. Тому позивач просить рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

3. Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу:

Позивач ОСОБА_1 у відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_4 зазначив, що викладені у апеляційній скарзі доводи не слугують підставою для скасування рішення Господарського суду Запорізької області від 29.12.2010р. та не спростовують висновків суду.

Посилається на те,що група осіб,яка намагалась заволодіти його часткою та часткою ОСОБА_5,підробили документи щодо відступлення ними частки у статутному фонді.

В матеріалах реєстраційної справи виявилися два різні за змістом протоколи позачергових загальних зборів,однак однакові по суті, під №8 від 1.12.09р. про вихід його та ОСОБА_5зі складу учасників.

Наполягає на тому,що будь-яких рішень щодо виходу зі складу учасників,ним та ОСОБА_5 не приймалось.

Присутній у судовому засіданні представник третьої особи ОСОБА_5 ,підтримав доводи ОСОБА_1 та наполягав на тому,що будь-яких рішень ОСОБА_5, щодо відступлення частки у статутному фонді ТОВ на користь ОСОБА_4 не приймав.

4. Апеляційною інстанцією встановлено:

Відповідно до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” в редакції, затвердженої протоколом № 6 від 23.06.2006 р. загальних зборів учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” та зареєстрованої державним реєстратором Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації 29.06.2006 р. за № 10681050002003764 (т.3 а.с.136-150) встановлено, що товариство зареєстроване Голосіївською районною у м. Києві державною адміністрацією 01.09.2003 р. за № 32588881, є самостійним субєктом господарювання, який має права юридичної особи та здійснює виробничу, науково-дослідницьку і комерційну діяльність з метою одержання відповідного прибутку (доходу), створено у відповідності з Конституцією України, Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, законами України та іншими нормативними актами, що регламентують діяльність юридичних осіб та цим статутом шляхом обєднання майна та підприємницької діяльності учасників товариства (п.1.1 статуту).

Учасниками товариства є ОСОБА_1 та ОСОБА_5 (п.4.1 статуту). У товаристві створюється статутний капітал, розмір якого формується з внесків учасників і становить 30000 грн., при цьому частка ОСОБА_1 становить 15000 грн., що складає 50 % статутного капіталу товариства; частка ОСОБА_5 становить 15000 грн., що складає 50 % статутного капіталу товариства (п.6.1, п.6.2 статуту).

Пунктом 7.1 статуту встановлено, що учасник товариства має право за згодою решти учасників продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі товариства одному чи кільком учасникам товариства або третім особам.

Вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства. Вони складаються з учасників чи призначених ними представників, повноваження яких мають бути підтверджені довіреностями. Учасник може передати свої повноваження у зборах учасників іншому учаснику чи представникові іншого учасника (п.10.1 статуту)

Відповідно до п.12.1 статуту, до компетенції зборів учасників відноситься вирішення наступних питань, зокрема, внесення змін до статуту товариства; зміна розміру статутного капіталу товариства; створення та відкликання виконавчого органу товариства, призначення на посаду та відкликання директора товариства; виключення учасника із товариства; розгляд заяви учасника про вихід із товариства; прийняття до складу товариства нових учасників та інше.

Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники чи призначені ними представники, що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. З питань, зазначених в підпунктах „а”, „б”, „ж” пункту 1 статті 16 статуту, рішення вважаються прийнятими, якщо за них проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства (п.12.6 статуту).

Пунктом 26.1 статуту ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” встановлено, що внесення змін та доповнень до цього статуту відбувається на підставі рішення зборів учасників, оформлюється у вигляді додатків до нього або у викладенні нової редакції статуту товариства відповідно до вимог чинного законодавства України. Внесення змін та доповнень до цього статуту набувають юридичної сили з моменту їх державної реєстрації, якщо чинним законодавством не буде передбачено інше.

Пунктом 2 протоколу № 7 від 01.07.2006 р. загальних зборів учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” прийнято рішення про обрання ОСОБА_5 на роботу в Товариство з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” на посаду директора з заробітною платою згідно посадового окладу з 01.07.2006 р. (т.4 а.с.6).

З копій матеріалів реєстраційної справи (т.4 а.с.9-21), наданої державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною вбачається, що :

29.10.2008 р. відбулись загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга”, за результатами яких складено протокол № 7 загальних зборів товариства (т.4 а.с.9 зворотній бік - 10). Згідно цього протоколу, зборами учасників прийнято наступні рішення:

1) вивести гр.ОСОБА_5 зі складу учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” та передати належну йому частку в Статутному капіталі товариства (50%) на користь ОСОБА_4;

2) вивести гр.ОСОБА_1 зі складу учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” та передати належну йому частку в Статутному капіталі товариства (50%) на користь ОСОБА_4;

3) ввести нового учасника ОСОБА_4 до складу учасників товариства згідно поданої ним заяви та надати йому право володіти 100 % статутного капіталу товариства;

4) затвердити зміну місцезнаходження товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” на наступне: 69013, м.Запоріжжя, вул.Військбуд, 131

5) у звязку зі зміною складу учасників та новим місцезнаходженням товариства, затвердити та провести реєстрацію статуту товариства у новій редакції.

Протокол № 7 від 29.10.2008 р. підписаний ОСОБА_5, ОСОБА_1 та ОСОБА_4

23.10.2009 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_13 посвідчено та зареєстровано в реєстрі за № 4992 заяву ОСОБА_5 про вихід зі складу учасників ТОВ „Юнацький клуб „Юнга” шляхом відступлення (передачі) своєї частки розміром 15000 грн., що становить 50 % статутного складеного капіталу Товариства на користь ОСОБА_4 (т.4 а.с.10 зворотній бік, т.5 а.с.112-113,118).

29.10.2009 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_12 посвідчено та зареєстровано в реєстрі за № 2141 заяву ОСОБА_1 про вихід зі складу учасників (засновників) товариства з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб ,Юнга” та передачу належної йому частки статутного капіталу товариства у розмірі 50 %, що становить 15000 грн., ОСОБА_4 (т.4 а.с.11 зворотній бік)

Відповідно до статуту ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»в редакції, затвердженої протоколом загальних зборів учасників товариства № 7 від 29.10.2009 р. (т.4 а.с.13-20), товариство з обмеженою відповідальністю «Юнацький клуб «Юнга»продовжує свою діяльність як юридична особа з дня державної реєстрації нової редакції даного статуту, за рішенням загальних зборів учасників товариства (протокол № 7 від 29.10.2009 р.) і може займатися будь-якою підприємницькою діяльністю, яка не суперечить чинному законодавству України.

Пунктом 1.2 статуту в новій редакції встановлено місцезнаходження товариства: 69013, Україна, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Військбуд, 131. Учасником товариства з обмеженою відповідальністю «Юнацький клуб «Юнга»є громадянин України ОСОБА_4, частка якого в статутному капіталі становить 30000 грн., що дорівнює 100 % (п.2.1, 4.7 статуту).

З матеріалів реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю “Юнацький клуб “ЮНГА” також вбачається, що протягом 2009-2010 років до Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації від імені ТОВ “Юнацький клуб “ЮНГА” подавалися документи для проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства, до яких в тому числі надавалися протокол №7 від 29.10.2008 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Юнацький клуб “ЮНГА”, протокол № 7 від 02.11.2009 р. загальних зборів учасників Товариства, протокол №71 від 30.11.2009 р. загальних зборів учасників. Реєстраційні картки підписувалися,як в них зазначено директором ТОВ " Юнацький клуб "Юнга" ОСОБА_5

В усіх вищезазначених протоколах (крім протоколу №71 від 30.11.2009 р.) зазначається про прийняття зборами рішень про вихід з Товариства його учасників ОСОБА_1 та ОСОБА_5 та прийняття до складу учасників цього Товариства ОСОБА_4 з розміром частки 100% статутного капіталу, про затвердження нової редакції статуту цього Товариства.

В протоколі 71 від 30.11.2009 р. йдеться про прийняття зборами рішення про звільнення ОСОБА_5 з займаної ним посади директора Товариства згідно поданої ним заяви, та про призначення директором Товариства ОСОБА_4.

Відповідно до копії довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, серія АД №206495 АД №206503 (т.1 а.с.26-34), за період з 29.10.2008 р. по 14.03.2010 р. відомості про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи відсутні.

З матеріалів справи вбачається, що повідомленнями від 05.11.2009 р. № 02-214, від 18.12.2009 р. № 02-239, від 11.12.2009 р. № 02-233, від 11.12.2009 р. № 02-233, від 16.12.2009 р. № 02-238, від 02.02.2010 р. № 02-248, від 29.12.2009 р. № 02-241, від 29.12.2009 р. № 02-242 та інш. залишено документи без розгляду на підставі постанов про проведення виїмки документів, які були подані на державну реєстрацію змін (т.4 а.с.107-110,125,137,140,143 зворотній бік,145,150, т.5 а.с.1,6),яка проводилася працівниками ГУ БКОЗ СБ України у присутності понятих. Згідно протоколу виїмки від 5.11.2009р.(п.35-52) проведено виїмку протоколу загальних зборів від 29.10.2008р.,що містив підписи ОСОБА_5,ОСОБА_1та ОСОБА_4 ,скріплені мокрою печаткою товариства,опис документів,що надаються для реєстрації змін від 2.11.2009р.,що містив підпис ОСОБА_5,статут товариства " Юнацький клуб " Юнга"(нова редакція) прошитий та скріплений мокрою печаткою приватним нотаріусом Київського нотаріального округу ОСОБА_14 на пятнадцяти аркушах, реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи,що містила підпис ОСОБА_5 та інші документи,які містять підписи ОСОБА_5

Матеріали справи не містять доказів про визнання в судовому порядку недійсними заяв ОСОБА_1 та ОСОБА_5 про відступлення їх часток у статутному капіталі товариства на користь ОСОБА_4, а також доказів про притягнення до відповідальності винних осіб у звязку з підробленням підписів ОСОБА_5 та ОСОБА_1 на документах повязаних з державною реєстрацією подальших змін до установчих документів ТОВ «Юнацький клуб «Юнга».

З матеріалів справи також вбачається, що заявою від 06.11.2009 р. на адресу Управління з розвитку підприємництва та регуляторної політики Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації позивач ОСОБА_1 повідомив про відступлення своєї частки у статутному капіталі ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»на користь ОСОБА_4 згідно заяви від 02.11.2009 р., завіреної приватним нотаріусом КМНО ОСОБА_15 за № 1368 (т.4 а.с.124)

У протоколі позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»№ 8 від 01.12.2009 р., посвідченого приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_16 11.03.2010 р. та зареєстрованого в реєстрі за № 973, зазначається про прийняття зборами рішень про вихід з Товариства його учасників ОСОБА_1 та ОСОБА_5 та прийняття до складу учасників цього Товариства ОСОБА_4 з розміром частки 100% статутного капіталу, про затвердження нової редакції статуту цього Товариства (т.4 а.с.128-129).

Згідно статуту ТОВ «Юнацький клуб «Юнга», затвердженого протоколом № 8 від 01.12.2009 р. загальних зборів учасників товариства та зареєстрованого державним реєстратором Голосіївської районної у м .Києві державної адміністрації Миколайчук Вікторією Миколаївною 15.03.2010 р. за № 10681050009003764 (т.1 а.с.113-127), засновником (учасником) товариства є ОСОБА_4, частка якого у статутному капіталі складає 30000 грн. і становить 100%. Місцезнаходження товариства: 03131, Україна, м.Київ, Голосіївський район, шосе Столичне, 104.

Рішенням позачергових загальних зборів ТОВ «Юнацький клуб «Юнга», що відбулись 16.03.2010 р., зафіксовані у відповідному протоколі позачергових загальних зборів товариства № 9 та посвідченому 22.03.2010 р. приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_17 і зареєстрованому в реєстрі за № 1030 (т.4 а.с.36 зворотній бік-37) про зміну юридичної адреси товариства на 69013, м. Запоріжжя, вул.Військбуд, буд.131, у звязку з чим вирішено затвердити та провести реєстрацію статуту товариства у новій редакції.

Згідно статуту ТОВ «Юнацький клуб «Юнга», затвердженого протоколом позачергових загальних зборів товариства № 9 від 16.03.2010 р. (т.4 а.с.37 зворотний бік - 45) та зареєстрованого державним реєстратором Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації Берковець Т.І. 25.03.2010 за № 10681050011003764, місцезнаходження товариства: 69013, м. Запоріжжя, вул.Військбуд, буд.131. Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи підтверджується також записом 13 від 25.03.2010 № 10681050011003764 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АД № 206499 (т.1 а.с.30)

З матеріалів справи вбачається, що 16.03.2010 р. між ОСОБА_4 (продавець) та ОСОБА_6 (покупець) укладено договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю (т.3 а.с.59-61), за умовами якого продавець передає покупцю, а покупець приймає у власність частку в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Юнацький клуб «Юнга»у розмірі 30000 грн., що становить 100 % статутного капіталу товариства. Договір посвідчено приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_16 та зареєстровано в реєстрі за № 1072.

26.03.2010 р. відбулись позачергові загальні збори учасників ТОВ «Юнацький клуб «Юнга», зафіксовані у відповідному протоколі № 10 (т.3 а.с.42-43), якими прийнято рішення про зміну засновника ТОВ «Юнацький клуб «Юнга» ОСОБА_4 на ОСОБА_6 на підставі договору купівлі-продажу частки в статутному капіталі товариства від 16.03.2010 р. № ВМР677218, зареєстрованого у реєстрі за № 1072 та перерозподіл часток в статутному капіталі ТОВ «Юнацький клуб «Юнга», у звязку з чим вирішено затвердити та провести реєстрацію статуту товариства у новій редакції та державну реєстрацію зміни.

30.03.2010 р. державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради проведено реєстрацію змін до установчих документів за № 1103105001302709 (т.3 а.с.44), про що також свідчить запис 17 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АД № 206500 (т.1 а.с.31).

10.04.2010 р. ОСОБА_6 подав заяву до загальних зборів учасників ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»про виведення його зі складу учасників товариства. Зазначена заява посвідчена приварним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_18 та зареєстрована в реєстрі за № 2075 (т.3 а.с.35)

12.04.2010 р. загальними зборами учасників ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»прийнято рішення, зафіксоване у відповідному протоколі № 11, про вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_6; прийняття до складу учасників товариства ЗАТ «Мостобудівельне управління-5» в особі голови правління Дмитренка Володимира Миколайовича; про здійснення перерозподілу часток у товаристві наступним чином: ЗАТ «Мостобудівельне управління-5» - 100% статутного капіталу та про затвердження нової редакції статуту товариства і проведення державної реєстрації змін до статуту ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»у звязку зі зміною складу учасників (т.3 а.с.20)

20.04.2010 р. державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною проведено реєстрацію змін до установчих документів за № 11031050014027009 (т.3 а.с.21), про що також свідчить запис 18 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АД № 206500 (т.1 а.с.31 зворотній бік).

27.04.2010 р. відбулись загальні збори учасника ТОВ «Юнацький клуб «Юнга», про що свідчить протокол № 12 від 27.04.2010 р. загальних зборів (т.2 а.с.146-147), на яких прийнято рішення про зміну видів діяльності за КВЕД та затвердження нової (пятої) редакції статуту ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»(т.2 а.с.148).

29.04.2010 р. державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною проведено державну реєстрацію змін до установчих документів за № 11031050015027009, про що свідчить запис 19 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т.2 а.с.12-18)

18.05.2010 р. між ЗАТ «Мостобудівельне управління-5»(продавець) та ОСОБА_7 (покупець) укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі, за яким продавець передав у власність покупця - ОСОБА_7 корпоративні права товариства з обмеженою відповідальністю «Юнацький клуб «Юнга»у розмірі 100 часток (100 %) статутного капіталу товариства (т.2 а.с.137-139).

18.05.2010 р. відбулись загальні збори учасників ТОВ «Юнацький клуб «Юнга», зафіксовані у відповідному протоколі № 13 (т.2 а.с.120,122), якими прийнято рішення про вихід зі складу товариства ЗАТ «Мостобудівельне управління-5», прийняття до складу учасників товариства ОСОБА_7 та перерозподіл часток в статутному капіталі ТОВ «Юнацький клуб «Юнга», у звязку з чим вирішено затвердити та провести реєстрацію статуту товариства у новій редакції та державну реєстрацію зміни.

20.05.2010 р. державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною проведено державну реєстрацію змін до установчих документів за № 11031050016027009, про що свідчить запис 20 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т.2 а.с.12-18,123-136)

15.06.2010 р. за договором уступки корпоративних прав засновника (учасника) ОСОБА_7 уступив свої корпоративні права засновника частку у розмірі 30000 грн., що складає 100 % статутного капіталу ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»ОСОБА_9. Зазначений договір посвідчено приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу Запорізької області ОСОБА_20 та зареєстровано в реєстрі за № 1243 (т.2 а.с.109)

20.07.2010 р. загальними зборами учасників ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»прийнято рішення, зафіксоване у протоколі № 15, про вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_7; прийняття до складу учасників товариства ОСОБА_9; про здійснення перерозподілу часток у товаристві наступним чином: ОСОБА_9 - 100% статутного капіталу та про затвердження нової редакції статуту товариства і проведення державної реєстрації змін до статуту ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»у звязку зі зміною складу учасників (т.2 а.с.92)

29.07.2010 р. державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною проведено державну реєстрацію змін до установчих документів за № 11031050017027009, про що свідчить запис 21 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т.2 а.с.17,94-108)

28.07.2010 р. загальними зборами учасника ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»прийнято рішення про звільнення з посади директора товариства ОСОБА_4 та призначення на посаду директора товариства ОСОБА_9 (протокол № 16 від 28.07.2010 р., т.2 а.с.85)

29.07.2010 р. Наказом ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»№ 2 призначено на посаду директора товариства ОСОБА_9 (т.2 а.с.84), у звязку з чим, державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною проведено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами установчих документів за № 11031050018027009, про що також свідчить запис 22 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т.2 а.с.17 зворотній бік)

29.07.2010 р. загальними зборами учасника ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»(протокол № 17) прийнято наступні рішення:

1) про зміну найменування товариства на Товариство з обмеженою відповідальністю «Морячок-М»;

2) зміну місцезнаходження товариства на: 69032, м.Запоріжжя, вул.Доківська, буд.3;

3) збільшення розміру статутного капіталу товариства шляхом додаткового внесення учасником 70000 грн., після чого розмір статутного капіталу товариства складатиме 100000 грн., що дорівнює 100 % статутного капіталу. Учасник володіє 100 частками статутного капіталу товариства;

4) внесення відповідних змін до статуту та затвердження нової редакції статуту ТОВ «Морячок-М»(т.2 а.с.61,62,63-77)

30.07.2010 р. державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною проведено державну реєстрацію змін до установчих документів за № 11031050019027009, про що свідчить запис 23 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т.2 а.с.18)

15.09.2010 р. загальними зборами учасника ТОВ «Морячок-М»прийнято рішення про звільнення з посади директора товариства ОСОБА_9 та призначення на посаду директора товариства ОСОБА_21 (протокол № 18 від 15.09.2010 р., т.2 а.с.44,45)

Цього ж дня Наказом ТОВ «Морячок-М»№ 3 призначено на посаду директора товариства ОСОБА_21 (т.2 а.с.46), у звязку з чим, державним реєстратором Виконавчого комітету Запорізької міської ради Астаховою Світланою Петрівною проведено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, що не повязані зі змінами установчих документів за № 11031050020027009, про що свідчить запис 24 Довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т.2 а.с.18 зворотній бік).

5. Мотиви, з яких суд апеляційної інстанції виходив при прийнятті постанови:

Предметом спору у цій справі є визнання недійсними рішень загальних зборів та скасування державної реєстрації змін до установчих документів. Суд приймаючи рішення щодо часткового задоволення позовних вимог ОСОБА_22 виходив з того,що протоколи №7 від 29.10.2008р.,№7 від 2 листопада 2009р.,№7-1 від 30.11.2009р.,№8 від 1.12.2009р. та № 8 від 1.12.2009 р.,копії ,яких є в матеріалах реєстраційної справи, є сумнівними документами, оскільки номери протоколів завжди мали послідовну нумерацію, у протоколах зазначено, що у зборах приймав участь ОСОБА_23, тоді як учасником товарства є ОСОБА_5 , в період з 11.11.2009р.по 8.12.2009р. ОСОБА_5 перебував на санаторно-куротному лікуванні у Державному підприємстві "Санаторій "Дніпро", що виключає його участь у зборах товариства. Відсутність факту проведення загальних зборів та прийняття на них рішень підтверджується відсутністю оригіналів протоколів та оригіналів заяв ОСОБА_1 та ОСОБА_5 про їх вихід з товариства та передачу їх часток ОСОБА_4, у звязку з чим дійшов висновку про недоведеність факту проведення зборів та що учасники ТОВ ОСОБА_22 та ОСОБА_24 приймали рішення про вихід з товариства та про відступлення своїх часток у товаристві ОСОБА_4 та відмовив у задоволенні позову про визнання недійсними №7 від 29.10.2008р.,№7 від 2 листопада 2009р.,№7-1 від 30.11.2009р.,№8 від 1.12.2009р. та № 8 від 1.12.2009 р. ОСОБА_22 У іншій частині позов задоволено судом виходячи з того,що всі наступні рішення загальних зборів товариства після 23.06.2006р приймались не ОСОБА_22 та ОСОБА_24

З такими висновками судова колегія не погоджується з наступних підстав:

Відповідно до ст. 32, 33 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Ці дані встановлюються такими засобами:

письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів;

поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі.

Кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст.35 ГПК України при вирішенні спору з питань, чи мали місце певні дії та ким вони вчинені для господарського суду обовязковим є вирок суду з кримінальної справи.

Таким чином, проведення загальних зборів та прийняття рішень на них можуть підтверджуватися виключно протоколами цих зборів, оформленими належним чином, а рішення про вихід учасника з товариства нотаріально посвідченими заявами, поданими виконавчому органу товариства.

В матеріалах справи наявні копії протоколів загальних зборів товариства " Юнацький клуб " Юнга" - протоколи №7 від 29.10.2008р.,№7 від 2 листопада 2009р.,№7-1 від 30.11.2009р.,№8 від 1.12.2009р. та № 8 від 1.12.2009 р , надані державним реєстратором, які свідчать про прийняття рішення про відступлення частки у статутному фонді ТОВ учасниками ОСОБА_22 та ОСОБА_24 на користь ОСОБА_4 та вихід їх з товариства. В матерілах справи наявні нотаріально посвідчені копії заяв ОСОБА_22 та ОСОБА_24 про вихід зі складу товариства.

Судом не надано оцінки, тій обставині ,що згідно постанов про проведення виїмки документів, з реєстраційної справи (т.4 а.с.107-110,125,137,140,143 зворотній бік,145,150, т.5 а.с.1,6), було проведено виїмку документів , які були подані на державну реєстрацію змін до статуту товариства " Юнацький клуб " Юнга" працівниками ГУ БКОЗ СБ України у звязку з порушенням кримінальної справи №80-1110. Згідно протоколу виїмки від 5.11.2009р.(п.35-52 протоколу ) проведено виїмку у тому числі протоколу загальних зборів № 7 від 29.10.2008р., що містив підписи ОСОБА_5, ОСОБА_1 та ОСОБА_4 ,скріплені мокрою печаткою товариства, опис документів, що надаються для реєстрації змін від 2.11.2009р.,що містив підпис ОСОБА_5,статут товариства " Юнацький клуб " Юнга"(нова редакція) прошитий та скріплений мокрою печаткою приватним нотаріусом Київського нотаріального округу ОСОБА_14 на пятнадцяти аркушах, реєстраційна картка на проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, що містила підпис ОСОБА_5 ,який на той час був директором ТОВ та інші протоколи загальних зборів і документи повязані з державною реєстрацією змін до статутних документів товариства.

Твердження позивача про те,що всі протоколи,які містять інформацію про відступлення частки у статутному фонді на користь ОСОБА_4 є підробленими та те, що ним заява про вихід з ТОВ не подавалась, не підтверджені належними доказами : а саме вироком суду з кримінальної справи, яким би встановлювалось чи мало місце підробка документів ТОВ "Юнацький клуб "Юнга", щодо виходу учасників ОСОБА_22 та ОСОБА_24 з ТОВ та прийняття рішення про внесення змін до статутних документів та ким вчинені ці дії. Висновок судової почеркознавчої експертизи з питань приналежності підписів на спірних протоколах загальних зборів, учасникам ОСОБА_22 та ОСОБА_24, та ким підписані реєстраційні картки та інші документи,які подавались на реєстрацію в рамках кримінальної справи.

За таких підстав судова колегія вважає ,що суд першої інстанції помилково зробив висновок про відсутність факту проведення зборів та про не прийняття учасниками ОСОБА_22 та ОСОБА_24 рішення про вихід з товариства та відступлення частки у статутному фонді на користь ОСОБА_4

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Отже, лише за відсутності кворуму (60 відсотків голосів) загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю є неповноважними, а відтак не мають можливості приймати будь-які рішення щодо діяльності товариства, а учасники товариства, які бажають реалізувати своє право на участь в управлінні товариством, зокрема, приймати необхідні для здійснення товариством господарської діяльності та досягнення статутних завдань, - позбавляються можливості здійснювати свої корпоративні-права, у тому числі права на участь в управлінні товариством.

Відповідно до ч. І ст. 116 Цивільного Кодексу України, учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди).

Згідно ч.5 ст. 98 Цивільного Кодексу України, рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Пунктом 21 Постанови № 13 Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 24 жовтня 2008 року визначено,що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої ст.43,61 Закону України «Про господарські товариства».

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, тощо.

Місцевий господарський суд безпідставно не звернув уваги , що участь у загальних зборах всіх учасників ТОВ „ЮК „Юнга” зокрема, ОСОБА_5 і самого позивача - ОСОБА_1, прийняття на таких повноважних зборах рішень відповідно до вимог закону, свідчить про відсутність факту порушення прав ОСОБА_1 як учасника Товариства, оскільки ОСОБА_1 не довів належними доказами того, що він не брав участі у загальних зборах ТОВ „ЮК „Юнга” від 02.11.2009 р., 30.11.2009 р., 01.12.2009 р., не голосував на них і не підписував відповідні протоколи загальних зборів.

Напроти, факт відступлення позивачем своєї частки в уставному капіталі ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»на користь ОСОБА_4 серед іншого підтверджується й заявою позивача від 06.11.2009 р. на адресу Управління з розвитку підприємництва та регуляторної політики Голосіївської районної у м. Києві державної адміністрації, в якій ОСОБА_1 повідомив про відступлення своєї частки у статутному капіталі ТОВ «Юнацький клуб «Юнга»на користь ОСОБА_4 згідно заяви від 02.11.2009 р., завіреної приватним нотаріусом КМНО ОСОБА_15 за № 1368 (т.4 а.с.124)

Матеріалами справи не доведено наявність обставин з якими закон пов'язує недійсність загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, а також порушення їх прав, як учасників, саме при прийнятті ними оспорюваних рішень. Зазначені позивачем підстави, в тому числі і в апеляційній скарзі, не є такими, що призводять до недійсності рішень загальних зборів, тому місцевий господарський суд безпідставно задовольнив позовні вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів, що відбулись починаючи з 16.03.2010 р.

Щодо позовних вимог про скасування державної реєстрації змін до установчих документів, то рішення місцевого господарського суду в цій частині також підлягає скасуванню .

Крім того, статтею 31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" встановлено, що у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

Дата надходження відповідного судового рішення вноситься до журналу обліку реєстраційних дій.

Державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, вносить до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та в той же день повідомляє органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування про внесення такого запису.

З огляду на повноваження державного реєстратора щодо внесення записів до державного реєстру встановлені законом, судова колегія вважає,що місцевий господарський суд безпідставно зобовязав Голосіївську районну у м. Києві державну адміністрацію в особі державного реєстратора та Запорізьку міську раду у особі державного реєстратора здійснити дії, які не передбачені вище зазначеним законом, а саме поновити у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців всі відомості про Товариство з обмеженою відповідальністю „Юнацький клуб „Юнга” (ідентифікаційний номер 32588881) та його учасників ОСОБА_1 та ОСОБА_5 у стані, що існувало на 03.07.2006 р. включно.

Судова колегія зазначає, що місцевим господарським судом порушено приписи ст.85 ГПК України, оскільки повний текст рішення оформлений судом майже через місяць, у той час як повинен був бути виготовлений у строк не більше 5 днів з дня проголошення вступної та резолютивної частини рішення.

На підставі викладеного, керуючись ст.49, ст.101, п.2 ст.103, п.2 ч.1 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України судова колегія, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційні скарги ОСОБА_4, м. Запоріжжя та ОСОБА_1, м. Київ на рішення господарського суду Запорізької області від 29.12.2010 р. у справі № 24/303/10 (повний текст рішення підписаний 24.01.2011 р.) задовольнити частково.

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Морячок-М”, м. Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 29.12.2010 р. у справі № 24/303/10 (повний текст рішення підписаний 24.01.2011 р.) задовольнити повністю.

Рішення господарського суду Запорізької області від 29.12.2010 р. у справі № 24/303/10 (повний текст рішення підписаний 24.01.2011 р.) скасувати повністю.

В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1, м. Київ відмовити повністю.

Стягнути з ОСОБА_1, м. Київ на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Морячок-М”, м. Запоріжжя, державне мито у сумі 1615грн., сплачене при поданні апеляційної скарги.

Доручити Господарському суду Запорізької області видати наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суду протягом двадцяти днів з дня прийняття постанови.

Головуючий суддя Н.Л. Величко

Судді І.В. Алєєва

А.М. М'ясищев

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 31.03.2011р.

Надруковано 15 примірників:

5 сторонам по справі

7 третім особам, 1 у справу

1 господ. суду, 1- ДАГС