Постанова № 14625483, 24.03.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

21.03.2011 р. справа №26/413/10

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді (доповідача): М'ясищева А.М.

Суддів Величко Н.Л. , Москальової І.В.

При секретарі Жильцової О.В.

За участю представників сторін:

від скаржника –Вегера А.А., довіреність № 13-11-3355 від 09.02.2011р.

від боржника –не з’явився

Розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства комерційний банк "Надра" м. Київ

на постанову

господарського суду Запорізької області від 29.12.2010р.

по справі № 26/413/10 (суддя Юлдашев О.О.)

за заявою боржника ЗАТ "Єврофінанс" м. Запоріжжя

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 29.12.2010р. по справі № 26/413/10 (суддя Юлдашев О.О.) визнано ЗАТ “Єврофінанс” м. Запоріжжя банкрутом. Відкрита ліквідаційна процедура. Ліквідатором призначено голову правління боржника Хаїнську В.А., яку зобов’язано подати в офіційні друковані органи оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, докази публікації надати суду до 28.01.2011р., зобов’язано скласти та надати суду реєстр вимог кредиторів у строк до 01.03.2011р. та завершити ліквідаційну процедуру згідно з вимогами Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у строк до 01.06.2011р.

Постанова суду мотивована тим, що боржник має ознаки критичної неплатоспроможності, що робить неможливим ним виконання своїх зобов’язань перед кредиторами без застосування процедур, передбачених Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”. Тому, з огляду на приписи ст. 110 ЦК України та ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” визнано ЗАТ “Єврофінанс” м. Запоріжжя банкрутом.

Оскаржуючи постанову суду ВАТ комерційний банк "Надра" м. Київ просить її скасувати, посилаючись на те, що банк є кредитором ЗАТ “Єврофінанс” м. Запоріжжя на підставі договору № 122/МКЛ /2006; договорів застави, кредитним договором № 122/МКЛЛ//2006 - заборгованість по вищевказаним договорам складає 114494202,62 грн.

Згідно п.п.3 п.3.2.8 кредитного договору № 122/МКЛ /2006 від 26.01.2007р. ЗАТ “Єврофінанс” м. Запоріжжя зобов’язаний на період дії цього договору не вчиняти дій (без погодження з банком) по припиненню діяльності позивачальника і створенню нових юридичних осіб. Станом на 20.01.2011р. вказані договори не розірвані та в судовому порядку не визнавались недійсними. До заяви про порушення справи про банкрутство за ст. 51Закону про банкрутство не додані докази повідомлення боржником явних кредиторів (у розумінні ст. 60 ГК України ) окремо органу державної податкової служби за місцем реєстрації боржника, як платника податків, про його ліквідацію, та про порядок і строки заявлення кредиторами претензій.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника скаржника, судова колегія встановила.

Господарським судом Запорізької області за заявою боржника на підставі ст. 51 Закону України ”Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом“ порушено справу банкрутство ЗАТ “Єврофінанс” м. Запоріжжя.

З матеріалів справи вбачається, що ЗАТ “Єврофінанс” м. Запоріжжя, зареєстровано, як суб’єкт підприємницької діяльності - юридична особа Шевченківською державною районною адміністрацією у місті Києві, про що, свідчить свідоцтво серії А01 № 725984, код ЄДРПОУ 30726921, місцезнаходження: пр. Леніна, 81 м. Запоріжжя, 69002.

Згідно протоколу № 60 від 16.08.2010р. загальних зборів акціонерів ЗАТ “Єврофінанс” прийнято рішення про ліквідацію підприємства та призначення ліквідатором товариства голову правління Хаїнську В.А. В ході ліквідаційної процедури ліквідатор ЗАТ “Єврофінанс” Хаїнська В.А. встановила, що вартості майна недостатньо для задоволення вимог кредиторів, що підтверджено проміжним балансом товариства станом на 31.08.2010р., який затверджено загальними зборами акціонерів ЗАТ “Єврофінанс” 04.10.2010р.

За матеріалами справи загальна сума кредиторської заборгованості, що не оспорюється боржником складає 121135257,12грн., а саме: банківські кредити - 88043083,36грн., заборгованість за товари, роботи і послуги 77227,02 грн., заборгованість з авансів 14000грн., інші зобов'язання 32552909,03грн., заборгованість із страхових внесків на загальнообов’язкове державне пенсійне страхування –3245,04грн., заборгованість по податках і зборах становить 222194,92грн., заборгованість з виплати заробітної плати та вихідної допомоги 222597,75грн.

На рахунках боржника виявлено 1502551,88грн. Розмір дебіторської заборгованості складає 74277514,27грн. Вартість майна боржника становить 25770698,19грн. (вартість нематеріальних активів, вартість основних засобів, інвестиції, виробничі запаси, вартість товарів, боргові цінні папери). Таким чином, грошові активи та вартість майна боржника складає 101550764,34грн.

Частиною 2 статті 4-1 ГПК України встановлено, що провадження у справах про банкрутство здійснюється в порядку, передбаченому цим Кодексом з урахуванням вимог Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Відповідно до частини 1 статті 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Аналогічні положення містить ч. 3 ст. 60 Господарського кодексу України, яка встановлює, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Крім того, відповідно до вимог ч. 5 ст. 60 ГК України ,ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб’єкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику та органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

За приписами частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Отже,чинним законодавством передбачено необхідність дотримання спеціальної процедури, яка передує зверненню до господарського суду ліквідатора боржника із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство у випадку його самоліквідації, а недотримання процедури, передбаченої статтями 105, 111 Цивільного Кодексу України виключає можливість звернення боржника до суду про порушення провадження у справі в порядку статті 51 Закону.

З матеріалів справи вбачається, що заявником не було надано доказів здійснення повідомлення про припинення даної юридичної особи у відповідних друкованих органах масової інформації, що свідчить про відсутність належно сформованого пасиву боржника. Крім того, відсутні докази оцінки активів боржника, здійснені в установленому чинним законодавством порядку. У зв’язку з чим, відсутні підстави вважати, що вартості майна боржника –юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

Боржником також не дотримано вимог ч. 1 ст. 111 Цивільного кодексу України, яка передбачає складення ліквідаційною комісією після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами проміжного ліквідаційного балансу, який повинен містити відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Таким чином, у даному випадку ліквідаційною комісією боржника був порушений порядок добровільної ліквідації боржника, а господарський суд без достатніх правових підстав порушив справу про банкрутство за спрощеною процедурою, передбаченою ст. 51 Закону про банкрутство.

За таких обставин оскаржувана постанова про визнання боржника банкрутом підлягає скасуванню, як така, що не відповідає приписам чинного законодавства, а провадження у справі про банкрутство - припиненню.

З огляду на наведене та керуючись ст. ст. 80, 103, 104, 105, 106 ГПК України, судова колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Постанову господарського суду Запорізької області від 29.12.2010р. у справі № 26/413/10 скасувати.

Провадження у справі № 26/413/10 припинити.

Головуючий суддя (доповідач) А.М. М'ясищев

Судді: Н.Л. Величко

І.В. Москальова

Надруковано: 6 прим.

1.скаржнику

2. боржнику

3. ліквідатору Хаїнької В.А.

4. у справу

5. ДАГС

6. господарському суд