Рішення № 14431392, 16.03.2011, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 34/55716.03.11 За позовомПублічного акціонерного товариства «Родовід Банк»

до1) Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Мандарин

Ойл»

2) Товариства з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття»

3) Товариства з обмеженою відповідальністю «АТІКВА»

простягнення 205 128 100,12 грн.

Суддя Сташків Р.Б.

Представники сторін:

від позивача Сандуляк С.В., представник за дов. №830 від 03.09.2010;

від відповідача-1 Онопрієнко В.Ф., представник за дов. б/н від 23.02.2011;

від відповідача-2 не з'явився;

від відповідача-3 не з'явився.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У грудні 2010 року Публічне акціонерне товариство «Родовід Банк»(далі позивач) звернулось до Господарського суду м. Києва із позовом про стягнення заборгованості за кредитним договором №22.1/357-КЛТ-08 від 23 грудня 2008 року (далі Кредитний договір) в сумі 205128100,12 грн. із Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотий Мандарин Ойл»(далі відповідач-1) та в рахунок погашення цієї заборгованості звернути стягнення на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки за договорами іпотеки: що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття», а саме:

- земельну ділянку для будівництва АЗС стаціонарного типу з комплексом обслуговування, площею - 0,2700 га ( кадастровий номер: 2121984000:02:001:0005), яка знаходиться за адресою: на території Зарічанської сільської ради, ур. Кипи, Іршавський район, Закарпатська область;

- земельну ділянку для комерційного використання, площею - 0,6000 га (кадастровий номер: 2120883600:03:003:0013), яка знаходиться за адресою: на території Малоберезнянської сільської ради, Великоберезнянського району, Закарпатської області;

- земельну ділянку для будівництва та обслуговування .магазину, площею - 0,5500 га (кадастровий номер: 2121284100:01:005:0003), яка знаходиться за адресою: за межами населеного пункту Пийтерфолво на території Пийтерфолвівської сільської ради, Виноградівського р-ну, Закарпатської обл.;

- земельну ділянку для розміщення АЗС з комплексом обслуговування та газозаправним пунктом, площею-0,6548 га (кадастровий номер: 2124886201:01:003:0198), що знаходиться за адресою: с. Соломоново, урочище «Біля КПП Тиса», Ужгородський р-н, Закарпатська обл.;

та в рахунок погашення заборгованості звернути стягнення на нерухоме майно, яке є предметами іпотеки за договорами іпотеки, що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю «АТІКВА»(46008, Тернопільська обл., м, Тернопіль, вул. Медова, 18, п/р № 26005000000078 у АТ «РОДОВІД БАНК», МФО 321712, ідентифікаційний код 32736727):

-земельну ділянку з цільовим призначенням - будівництво АЗС, площею - 0,3837 га (кадастровий номер: 4623681900:04:000:008), що знаходиться за адресою: на території Гамаліївської сільської ради, Пустомитівський р-н, Львівська обл.;

-нежитлову будівлю, літ. «А-1»- автозаправна станція (АЗС) та кафе, загальною площею 386, 7 кв.м. та нежитлову будівлю літ. «В-1»стаціонарна АГЗС, загальною площею 4,2 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Харків, пр. Московський, буд. 301-А, та основні засоби у вигляді обладнання, опис та розташування (місцезнаходження) яких відображені в додатку, який є невідємною частиною договору іпотеки.

Позовна заява обґрунтована тим, що Боржник (відповідач-1) не виконує взяті на себе зобовязання щодо своєчасного погашення заборгованості та сплати процентів за Кредитним договором, у зв'язку з чим за ним рахується борг в сумі 205128100,12 грн., який складається з:

-171000000 грн. простроченої заборгованості по кредиту;

-13875000,01 грн. простроченим процентам, нарахованим за період з 23.12.2008 до 24.06.2009 включно;

-1667976,81 грн. пені за несвоєчасне погашення заборгованості за процентами;

-18585123,30 грн. пені за несвоєчасне погашення заборгованості за кредитом.

У хвалою суду від 27.12.2010 було порушено провадження у справі №34/557 розгляд справи було призначено на 19.01.2011р.

19.01.2011 розгляд справи відкладено на 02.02.2011.

02.02.2011 розгляд справи було відкладено на 02.03.2011.

02.03.2011 на призначене судове засідання повноважний представник відповідача-2 не з'явився хоча був належним чином повідомлений про призначення справи до розгляду в засіданні суду про час та місце його проведення.

Ухвалою суду від 02.03.2011 відкладено розгляд справи на 14.03.2011.

Відповідачі письмових відзивів, в порядку ст. 59 ГПК України не подали.

Згідно з ч.3 ст. 22 ГПК України передбачено, що сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.

Заявляючи різноманітні клопотання (про відвід та колегіальний розгляд справи), які повязані з відкладанням розгляду даної справи та свідчать про навмисне затягування з боку відповідача-1 строків розгляду справи по суті, судом розцінюється як зловживання процесуальними правами, наданими учасникам судового процесу нормами чинного законодавства, що є недопустимим.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

23 грудня 2008 року між Відкритим акціонерним товариством «Родовід Банк»(далі Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Золотой Мандарин Ойл»(далі Позичальник) укладено Кредитний договір, яким встановлено:

- мету, порядок та умови видачі (надання) Банком в майбутньому кредитів (траншів) Позичальнику в національній валюті в межах загальної суми 204000000 (двісті чотири мільйони) грн. на основі додаткових угод про видачу (надання) кредиту (траншу) до цього договору, які є його невідємною частиною (далі додаткові угоди);

- порядок та умови погашення / (повернення) Позичальником отриманих кредитів, нарахування та сплати процентів за отриманими кредитами;

- види забезпечення зобовязань Позичальника;

- порядок плати за кредити;

- відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредитів;

- а також взаємні права та зобовязання сторін, що виникають/виникнуть при видачі/наданні Банком кредитів.

Заборгованість за кредитами, наданими за цим договором, має бути погашена в строки, вказані у відповідних додаткових угодах, але не пізніше 24 червня 2009 року.

Пунктом 2.1 Кредитного договору визначено, що Банк надає Позичальнику кредити, на умовах забезпеченості, цільового використання, строковості, повернення та платності наданих грошових коштів.

Кредити видаються на наступні цілі (мета використання кредитів) поповнення оборотних коштів на інші господарські потреби, повязані з веденням статутної діяльності Позичальника.

Відповідно до п.2.6 Кредитного договору процента ставка за користування кредитами за цим договором встановлюється у розмірі 27% річних і підлягає коригуванню в односторонньому порядку Банком при збільшенні офіційного курсу Національного банку України більше 8 (вісім) грн. за 1 (один) долар США під час дії цього договору на кратність такого збільшення. Курс гривні до долара США розраховується як середньозважений за поточний звітний період, вказаний в пункті 2.7.2 цього договору. При цьому скоригована процента ставка застосовується при нарахуванні та сплаті процентів за поточний звітний період.

Згідно з п.п.2.7.2 п.2.7 Кредитного договору проценти за користування кредитами, наданими відповідно до додаткових угод, нараховуються Банком щомісячно, 25-го числа (за період з 26-го числа місяця, що передує звітному, до 25-го числа звітного місяця включно звітний період), а також у день повного погашення заборгованості за кредитами, але не паз інше дат погашення кредитів, вказаних у відповідних додаткових угодах, та дати вказаної в п.1.2 цього договору, виходячи із суми заборгованості на відповідних позичкових рахунках та процентних ставок, що встановлені у відповідних додаткових угодах.

Додатковою угодою №1 до Кредитного договору сторони погодили, що Банк надає Позичальнику кредит (транш) згідно з цією додатковою угодою в сумі 204000000 грн. (п.1), а Позичальник зобовязується повернути кредит, наданий за цією додатковою угодою, не пізніше 24 червня 2009 року на рахунок №20626999000445.980.

Пунктом 2 зазначеної вище додаткової угоди визначено, що сума кредиту спрямовується Банком на поточний рахунок Позичальника у Банку №26000005001088.980 для розрахунків відповідно до цілей, вказаний у пункті 2.2 Кредитного договору.

На виконання умов Кредитного договору, Банк надав Позичальнику грошові кошти (кредит) в сумі 204000 000 грн., що підтверджується випискою по особовому рахунку №26000005001088.980 за період з 23.12.2008 до 05.10.2010.

19.01.2009 між сторонами укладено додаткову угоду №2 до Кредитного договору, якою вирішили викласти п.2.6 Кредитного договору у іншій редакції, а саме: процентна ставка за користування кредитами за цим договором встановлюється у розмірі 24% річних і підлягає коригуванню в односторонньому порядку Банком при збільшенні офіційного курсу Національного банку України більше 8 грн. за 1 долар США під час дії цього договору на кратність такого збільшення. Курс гривні до долара США розраховується як середньозважений за поточний звітний період, вказаний в п.2.7.2 цього договору. При цьому скоригована процента ставка застосовується при нарахуванні та сплаті процентів за поточний звітний період.

30.01.2009 між сторонами укладено додаткову угоду №3 до Кредитного договору, в якій сторони домовились, що проценти за користування кредитом, за Кредитним договором за період з 26.12.2008 до 25.01.2009 Позичальник має сплатити, на відповідний рахунок Банку, не пізніше 27 лютого 2009 року.

27.02.2009 між сторонами укладено додаткову угоду №4 до Кредитного договору, в якій сторони домовились, що проценти за користування кредитом, що будуть нараховані,за Кредитним договором за період з 01.02.2009 до 25.02.2009 Позичальник має сплатити на відповідний рахунок Банку, не пізніше 31 травня 2009 року.

05.03.2009 між сторонами укладено додаткову угоду №5 до Кредитного договору, в якій сторони домовились, що основним забезпеченням своєчасного погашення кредитів, наданих за цим договором, сплати процентів та пені є застава майнових прав, іпотеки АЗС та земельних ділянок.

Проте, відповідач-1 своєчасно та у повному обсязі не повернув кредит.

Згідно з ч. 1 ст. 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно до ч. 2 ст. 1054 ЦК України, до відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 «Позика»глави 71 «Позика. Кредит. Банківський вклад»ЦК України, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Відповідно до ч. 1 ст. 1049 ЦК України, позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюється договором.

Відповідно до положень ч. 1 ст. 509 ЦК України та ч. 1 ст. 173 ГК України, в силу зобов'язання одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Згідно зі ст. 193 ГК України, приписи якої кореспондуються з приписами ст. 526 ЦК України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Окрім цього відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим до виконання.

Як було встановлено судом, позивач належним чином виконав свій обов'язок щодо надання Позичальнику грошових коштів (Кредиту) в межах Кредитного договору.

Відповідач-1 заперечуючи проти суми боргу, посилається на неправильний розрахунок процентів за користування кредитними коштами, оскільки на його думку Банк здійснює нарахування процентів виходячи з 27% річних, тоді як має з 24% річних починаючи з 26.12.2008.

Таке нарахування на думку відповідача-1 суттєво протирічить умовам Кредитного договору та збільшує розмір заборгованості відповідача по сплаті процентів.

Як встановлено умовами Кредитного договору проценти за користування кредитами, наданими відповідно до додаткових угод, нараховуються Банком щомісячно, 25-го числа (за період з 26-го числа місяця, що передує звітному, до 25-го числа звітного місяця включно звітний період), а також у день повного погашення заборгованості за кредитами, але не пізніше дати погашення кредитів, вказаних у відповідних додаткових угодах, та дати вказаної в п.1.2 цього договору, виходячи із суми заборгованості на відповідних позичкових рахунках та процентних ставок, що встановлені у відповідних додаткових угодах.

Додатковою угодою №2 від 19.01.2009 до Кредитного договору, сторонами було погоджено викласти п.2.6 Кредитного договору у іншій редакції, а саме: процента ставка за користування кредитами за цим договором встановлюється у розмірі 24% річних і підлягає коригуванню в односторонньому порядку Банком при збільшенні офіційного курсу Національного банку України більше 8 (вісім) грн. за 1 (один) долар США під час дії цього договору на кратність такого збільшення. Курс гривні до долара США розраховується як середньозважений за поточний звітний період, вказаний в п.2.7.2 цього договору. При цьому скоригована процента ставка застосовується при нарахуванні та сплаті процентів за поточний звітний період.

Ця додаткова набуває чинності з дня її підписання (п.5 додаткової угоди №2 від 19.01.2009).

Позаяк збільшення офіційного курсу НБУ більше 8 (восьми) грн. за 1 (один) дол. США не мало місця і Банк в односторонньому порядку не коригував проценту ставку, а відтак, суд вважає, що Банк починаючи з 19 січня 2009 року мав право нараховувати проценти за користування кредитними коштами, виходячи з 24% річних.

Разом з тим, як слідує з поданого Банком розрахунку проценти за користування кредитними коштами були нараховані Банком виходячи з 24% річних починаючи ще з 01.01.2009. Але, оскільки за період з 01.01.2009 до 19.01.2009 нарахована процентна ставка у меншому розмірі ніж мала бути, то даним нарахуванням Банк не порушив права відповідача.

Таким чином, станом на 24.09.2010 за Позичальником рахується непогашена заборгованість за Кредитним договором (заборгованість за кредитом та процентами) у розмірі 184875000,01 грн., яка складається з:

-171000000 грн. прострочена заборгованість по кредиту;

- 13875000,01 грн. прострочена сума відсотків;

Згідно із ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Стаття 611 ЦК України передбачає, що у разі порушення зобов'язань наступають наслідки, встановлені договором або законом.

Відповідно до статей 546, 549 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися, в тому числі неустойкою. Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання.

Частиною 1 статті 230 ГК України передбачено, що штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Частиною 6 статті 232 ГК України передбачено, що нарахування штрафних санкцій (неустойки, штрафу, пені) за прострочення виконання зобовязання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобовязання мало бути виконано.

Згідно з п.п.3.4.8 п.3.4 Кредитного договору визначено, що у разі несвоєчасного погашення заборгованості за кредитами та/або процентами за користування ними, Позичальник зобовязаний сплатити Банку пеню від суми простроченого платежу, за кожний день такої прострочки, в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, за умови її нарахування Банком.

Суд зазначає, що відповідачем-1 відсотки нараховані за період з 26.01.2009 до 25.02.2009 у сумі 4158246,58 грн. були сплачені частково на загальну суму 3837000 грн. (у період з 27.02.2009 до 28.05.2009), а отже несплачені за вказаний період відсотки складають 321246,58 грн. Відсотки нараховані за період з 26.02.2009 до 24.06.2009 не були сплачені взагалі.

Нараховані за вказаний період проценти відповідно до пункту 2.7.4 Кредитного договору підлягали сплаті у наступні строки:

Період нарахування процентівСума нарахованих і несплачених процентівСтрок оплати процентів

з 26.01.2009 до 25.02.2009321246,5827.02.2009

з 26.02.2009 до 05.03.20091073095,8931.03.2009

з 06.03.2009 до 25.03.20092248767,1331.03.2009

з 26.03.2009 до 25.04.20093485589,0530.04.2009

з 26.04.2009 до 25.05.20093373150,6929.05.2009

з 26.05.2009 до 24.06.20093373150,6930.06.2009 Відповідно до частини 6 статті 232 ГК України Банк мав право нараховувати пеню за прострочення сплати процентів за наступний період:

Сума нарахованих і несплачених процентівСтрок оплати процентівПеріод за який могла бути нарахована пеня по процентам Кількість днів

321246,5827.02.2009з 28.02.2009 до 27.08.2009181

1073095,8931.03.2009з 01.04.2009 до 30.09.2009183

2248767,1331.03.2009з 01.04.2009 до 30.09.2009183

3485589,0530.04.2009з 01.05.2009 до 30.10.2009183

3373150,6929.05.2009з 30.05.2009 до 29.11.2009184

3373150,6930.06.2009з 01.07.2009 до 31.12.2009184 У звязку із зазначеним, виходячи із положень ч.6 ст.232 ГК України, враховуючи дату з якої позивач починає проводити нарахування пені за прострочення сплати процентів (01.06.2009), судом здійснюється перерахунок пені, який складає: - за прострочення сплати процентів

Сума боргу (грн)Період простроченняКількість днів простроченняРозмір облікової ставки НБУРозмір подвійної облікової ставки НБУ в деньСума пені за період прострочення

321246.5801.06.2009 - 14.06.20091412.0000 %0.066 %2957.23

321246.5815.06.2009 - 11.08.20095811.0000 %0.060 %11230.43

321246.5812.08.2009 - 27.08.20091610.2500 %0.056 %2886.82

1073095.8901.06.2009 - 14.06.20091412.0000 %0.066 %9878.36

1073095.8915.06.2009 - 11.08.20095811.0000 %0.060 %37514.26

1073095.8912.08.2009 - 30.09.20095010.2500 %0.056 %30134.88

2248767.1301.06.2009 - 14.06.20091412.0000 %0.066 %20700.98

2248767.1315.06.2009 - 11.08.20095811.0000 %0.060 %78614.43

2248767.1312.08.2009 - 30.09.20095010.2500 %0.056 %63150.31

3485589.0501.06.2009 - 14.06.20091412.0000 %0.066 %32086.52

3485589.0515.06.2009 - 11.08.20095811.0000 %0.060 %121852.37

3485589.0512.08.2009 - 30.10.20098010.2500 %0.056 %156612.77

3373150.6901.06.2009 - 14.06.20091412.0000 %0.066 %31051.47

3373150.6915.06.2009 - 11.08.20095811.0000 %0.060 %117921.65

3373150.6912.08.2009 - 29.11.200911010.2500 %0.056 %208396.02

3373150.6901.07.2009 - 11.08.20094211.0000 %0.060 %85391.54

3373150.6912.08.2009 - 31.12.200914210.2500 %0.056 %269020.32

Всього:1279400.36 Отже, загальна сума пені за прострочення сплати процентів складає 1279400,36 грн.

- за прострочення сплати суми кредиту

Сума боргу (грн)Період простроченняКількість днів простроченняРозмір облікової ставки НБУРозмір подвійної облікової ставки НБУ в деньСума пені за період прострочення

17100000025.06.2009 - 11.08.20094811.0000 %0.060 %4947287.67

17100000012.08.2009 - 24.12.200913510.2500 %0.056 %12965547.95 Таким чином, загальна сума пені за прострочення повернення кредиту складає 17 912835,62 грн.

Таким чином, розмір пені за невиконання відповідачем-1 зобов'язань перед позивачем за Кредитним договором підлягає задоволенню в сумі:

по простроченим процентам в сумі 1279400,36 грн.;

по простроченому кредиту складає 17912835,62 грн.

В забезпечення виконань зобовязань відповідача-1 за Кредитним договором, між:

І) Банком (Іпотекодержеталь) та ТОВ «Калина-Закарпаття»(Іпотекодавець) було укладено договори іпотеки, за умовами яких Іпотекодевець для забезпечення виконання зобовязань Позичальника перед Іпотекодержатеем за Кредитним договором та можливих змін та доповнень до нього щодо сплати процентів, неустойки (штрафу, пені) вчасного та у повному обсязі погашення основної суми боргу за кредитом та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами Кредитного договору, відшкодування збитків та іншої заборгованості за Кредитним договором та цим договором, передав в іпотеку Іпотекодежателю належні йому на праві власності:

- земельну ділянку з цільовим призначенням для будівництва АЗС стаціонарного тип з комплексом обслуговування, площею 0,2700 га (кадастровий номер: 2121984000:02:001:0005), що знаходиться за адресою: на території Зарічанської сільської ради, ур. Купи, Іршавський район, Закарпатська область (договір №22.1/357-З.7-08, посвідчений 12.08.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1.),

- земельну ділянку з цільовим призначення для комерційного використання, площею 0,6000 га (кадастровий номер: 2120883600:03:003:0013), що знаходиться на території Малоберезнянської сільської ради, Великоберезнянського району, Закарпатської області (договір №22.1/357-З.6-08, посвідчений 12.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1.),

- земельну ділянку з цільовим призначення для будівництва та обслуговування магазину, площею 0,5500 га (кадастровий номер: 2121284100:01:005:0003), що знаходиться за адресою: з межами населеного пункту Пийтерфолво на території Пийтерфолвівської сільської ради Виноградівського району Закарпатської області. (договір №22.1/357-З.5-08, посвідчений 12.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1.,

- земельну ділянку з цільовим призначенням для розміщення АЗС з комплексом обслуговування та газ оправним пунктом, площею 0,6548 га (кадастровий номер:2124886201:01:003:0198), що знаходиться за адресою: с. Соломоново, урочище «Біля КПП Тиса», Ужгородський район, Закарпатська область (договір №22.1/357-З.3-08, посвідчений 12.03.2008 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1.,

ІІ) Банком (Іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю «АТІКВА»(Іпотекодавець) було укладено договори іпотеки, за умовами яких Іпотекодевець для забезпечення виконання зобовязань Позичальника перед Іпотекодержатеем за Кредитним договором та можливих змін та доповнень до нього щодо сплати процентів, неустойки (штрафу, пені) вчасного та у повному обсязі погашення основної суми боргу за кредитом та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами Кредитного договору, відшкодування збитків та іншої заборгованості за Кредитним договором та цим договором, передав в іпотеку Іпотекодежателю належні йому на праві власності:

-земельну ділянку з цільовим призначенням будівництво АЗС, площею 0,3837 га (кадастровий номер:4623681900:04:000:0008), що знаходиться за адресою: на території Гамаліївської сільської ради Пустомитівського району Львівської області (договір №22.1/357-З.4-08, посвідчений 05.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2.);

-нежитлову будівлю літ. «А-1»- автозаправна станція (АЗС) та кафе, загальною площею 386,7 кв.м та нежитлову будівлю літ. «В-1»- стаціонарна АГЗС, загальною площею 4,2 кв.м, що знаходиться за адресою: м. Харків, пр. Московський, буд. 301-А, та основні засоби у вигляді обладнання, опис та розташування (місцезнаходження) яких відображені в додатку, який є невідємною частиною цього договору (договір №22.1/357-З.2-08, посвідчений 05.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2.).

Додатком до договору №№22.1/357-З.2-08 визначено опис основних засобів, що передаються в іпотеку та їх розташування (місцезнаходження):

Назва обєкту Інвентарний номер

Нежитлова будівля АГЗС01810104

Навіс 01810103

Колонка АГЗС механічна01810302

Колонка АГЗС електрична01810301

Колонка газороздаточна NOVA 1101 LPG01810305

Ємність під А-7601801003

Ємність під А-9201801004

Ємність під А-9501801005

Ємність під А-9801801006

Ємність під ДП01801007

Касовий апарат міні АЗС01803008

Колонка автозаправна 01803009/1

Колонка автозаправна 01803009/2

Колонка автозаправна 01803009/3

Нежитлова будівля з кафе та навісом 01801011

Термінал 01803017

Яма зливна А-93-А-7601803018

Яма зливна А-95-А-98-ДП01803019 Статтею 3 Закону України «Про іпотеку»передбачено, що у разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки. Відповідно до ст.33 Закону у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Статтею 12 Закону визначено, що у разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки. У разі порушення іпотекодавцем обов'язків щодо збереження чи страхування предмета іпотеки іпотекодержатель може скористатися правами, визначеними згідно з частиною першою цієї статті, або вжити заходів для збереження чи страхування предмета іпотеки у власних інтересах та за власний кошт. Іпотекодавець зобов'язаний негайно на вимогу іпотекодержателя відшкодувати останньому всі витрати, понесені у зв'язку з вжиттям заходів щодо збереження та страхування предмета іпотеки. Згідно з статтею 35 Закону у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону. Положення частини першої цієї статті не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку. Вимога, встановлена частиною першою цієї статті, не перешкоджає іпотекодержателю здійснювати свої права, визначені статтею 12 цього Закону, без попереднього повідомлення іпотекодавця, якщо викликана таким повідомленням затримка може спричинити знищення, пошкодження чи втрату предмета іпотеки. Банк звертався як до відповідача-1, як Позичальника за Кредитним договором, так до відповідачів -2 та -3, як майнових поручителів з вимогами у яких викладав зміст порушений відповідачем-1 зобовязань та вимагав сплатити прострочену заборгованість. Однак, відповідачі вимоги Банку не виконали, грошових коштів не сплатили. Частиною 1 статті 11 Закону передбачено, що майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки. Згідно зі статтею 541 ЦК України солідарний обов'язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов'язання. При солідарному виконанні господарських зобовязань застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України, якщо інше не передбачено законом. Згідно ч.1 ст.546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Статтею 572 ЦК України визначено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави). Відповідно до частини 1 статті 575 ЦК України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи. Відповідно до ст.ст.572, 589, 590 ЦК України звернення стягнення на предмет застави є правом кредитора. За відсутності судового рішення про таке звернення не можна визнати обґрунтованим та законним будь-які стягнення позивача, а тому, позивач обґрунтовано звернувся до суду з відповідним позовом на примусове виконання обовязку в натурі відповідачами, як солідарними боржниками, тобто, на стягнення боргу з відповідачів солідарно, в т.ч. за рахунок звернення стягнення на предмет іпотеки. Статтями 541, 543 ЦК України визначено, що солідарні боржники залишаються зобовязаними доти, доки їхній обовязок не буде виконаний у повному обсязі. Оскільки відповідач-1 не виконав взяті на себе зобовязання за Кредитним договором, а відповідачі -2 та -3 взяли на себе відповідно до укладених договорів іпотек зобовязання по виконанню умов Кредитного договору за відповідача-1, суд дійшов висновку, що позов є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню. Частиною 1 статті 139 Земельного кодексу України визначено, що у разі звернення стягнення на земельну ділянку, що перебуває у власності громадянина чи юридичної особи, земельна ділянка підлягає продажу на земельних торгах, що проводяться у формі аукціону. Відповідно до п. 4 ч.1 ст.39 Закону у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону. З встановлених в ході судового розгляду обставин, господарський суд дійшов висновку, що задоволення вимог Іпотекодержателя (позивача) має відбуватись шляхом продажу на прилюдних земельних торгах за початковою ціною, згідно експертного висновку субєкта оціночної діяльності, що буде здійснений в процесі виконавчого провадження з виконання рішення господарського суду. Згідно зі статтею 33 ГПК України обов'язок доказування тих обставин, на які посилається сторона як на підставу своїх вимог і заперечень, покладається на цю сторону. Відповідачами не спростовано належними засобами доказування обставин на які посилається позивач в обґрунтування своїх позовних вимог. Суми, які підлягають сплаті за витрати, повязані з розглядом справи, покладаються на відповідачів в повному обсязі, оскільки спір виник саме з їх вини (стаття 49 ГПК України). Виходячи з викладеного та керуючись статтями 32, 33, 43, 44, 49, 82-85 ГПК України, суд ВИРІШИВ: Позов задовольнити частково.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотой мандарин Ойл»(03057, м. Київ, Соломянський район, вул. Вадима Гетьмана, буд. 30; ідентифікаційний код 23705915), та у межах вартості предмета іпотеки з Товариства з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття»(88000, Закарпатська область, місто Ужгород, вул. Боженка, буд.2; ідентифікаційний код 33705586) та Товариства з обмеженою відповідальністю «АКІТКА»(14000, Чернігівська область, м. Чернігів, Новозаводський район, вул. Князя Чорного, буд.4; ідентифікаційний код 32736727) на користь Публічного акціонерного товариства «Родовід Банк»(04136, м. Київ, вул. Північно-Сирецька, 1-3; ідентифікаційний код 14349442) заборгованість за кредитним договором №22.1/357-КЛТ-08 від 23.12.2008 та додатковими угодами до нього в сумі 204067 235 (двісті чотири мільйони шістдесят сім тисяч двісті тридцять пять) грн. 99 коп., яка складається з:

-171000000 грн. простроченої заборгованості по кредиту;

-13875000,01 грн. простроченим процентам, нарахованим за період з 23.12.2008 до 24.06.2009 включно;

-1279400,36 грн. пені за несвоєчасне погашення заборгованості за процентами;

-17912835,62 грн. пені за несвоєчасне погашення заборгованості за кредитом у наступному порядку:

з Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотой мандарин Ойл»(03057, м. Київ, Соломянський район, вул. Вадима Гетьмана, буд. 30; ідентифікаційний код 23705915) за рахунок будь-якого майна у порядку встановленому Законом України «Про виконавче провадження»;

з Товариства з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття»(88000, Закарпатська область, місто Ужгород, вул. Боженка, буд.2; ідентифікаційний код 33705586) шляхом звернення стягнення на предмети іпотеки за договорами іпотеки, а саме:

- земельну ділянку для будівництва АЗС стаціонарного типу з комплексом обслуговування, площею - 0,2700 га ( кадастровий номер: 2121984000:02:001:0005), яка знаходиться за адресою: на території Зарічанської сільської ради, ур. Кипи, Іршавський район, Закарпатська область (договір іпотеки №22.1/357-З.7-08, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття»та Відкритим акціонерним товариством «Родовід Банк», що був посвідчений 12.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1.);

- земельну ділянку для комерційного використання, площею - 0,6000 га (кадастровий номер: 2120883600:03:003:0013), яка знаходиться за адресою: на території Малоберезнянської сільської ради, Великоберезнянського району, Закарпатської області (договір №22.1/357-З.6-08, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття»та Відкритим акціонерним товариством «Родовід Банк», що був посвідчений 12.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1.);

- земельну ділянку для будівництва та обслуговування .магазину, площею - 0,5500 га (кадастровий номер: 2121284100:01:005:0003), яка знаходиться за адресою: за межами населеного пункту Пийтерфолво на території Пийтерфолвівської сільської ради, Виноградівського р-ну, Закарпатської обл. (договір іпотеки №22.1/357-З.5-08, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття»та Відкритим акціонерним товариством «Родовід Банк», що був посвідчений 12.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1.);

- земельну ділянку для розміщення АЗС з комплексом обслуговування та газозаправним пунктом, площею-0,6548 га (кадастровий номер: 2124886201:01:003:0198), що знаходиться за адресою: с. Соломоново, урочище «Біля КПП Тиса», Ужгородський р-н, Закарпатська обл. (договір іпотеки №22.1/357-З.3-08, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття»та Відкрити акціонерним товариством «Родовід Банк», що був посвідчений 12.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1.) шляхом проведення прилюдних торгів, та направлення коштів, отриманих від реалізації предметів іпотеки в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотой мандарин Ойл»(03057, м. Київ, Соломянський район, вул. Вадима Гетьмана, буд. 30; ідентифікаційний код 23705915) перед Публічним акціонерним товариством «Родовід Банк»(04136, м. Київ, вул. Північно-Сирецька, 1-3; ідентифікаційний код 14349442) в сумі 204067 235 (двісті чотири мільйони шістдесят сім тисяч двісті тридцять пять) грн. 99 коп.;

з Товариства з обмеженою відповідальністю «АТІКВА»(14000, Чернігівська область, м. Чернігів, Новозаводський район, вул. Князя Чорного, буд.4; ідентифікаційний код 32736727) шляхом звернення стягнення на предмети іпотеки за договорами іпотеки, а саме:

- земельну ділянку з цільовим призначенням - будівництво АЗС, площею - 0,3837 га (кадастровий номер: 4623681900:04:000:008), що знаходиться за адресою: на території Гамаліївської сільської ради, Пустомитівський р-н, Львівська обл. (договір іпотеки №22.1/357-З.4-08, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю «АТІКВА»та Відкритим акціонерним товариством «Родовід Банк», що був посвідчений 05.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2.);

- нежитлову будівлю, літ. «А-1»- автозаправна станція (АЗС) та кафе, загальною площею 386, 7 кв.м. та нежитлову будівлю літ. «В-1»стаціонарна АГЗС, загальною площею 4,2 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Харків, пр. Московський, буд. 301-А, та основні засоби (договір іпотеки №22.1/357-З.2-08, укладений між Відкритим акціонерним товариством «Родовід Банк»ат Товариством з обмеженою відповідальністю «АТІКВА», що був посвідчений 05.03.2009 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2.), а саме:

Назва обєкту Інвентарний номер

Нежитлова будівля АГЗС01810104

Навіс 01810103

Колонка АГЗС механічна01810302

Колонка АГЗС електрична01810301

Колонка газороздаточна NOVA 1101 LPG01810305

Ємність під А-7601801003

Ємність під А-9201801004

Ємність під А-9501801005

Ємність під А-9801801006

Ємність під ДП01801007

Касовий апарат міні АЗС01803008

Колонка автозаправна 01803009/1

Колонка автозаправна 01803009/2

Колонка автозаправна 01803009/3

Нежитлова будівля з кафе та навісом 01801011

Термінал 01803017

Яма зливна А-93-А-7601803018

Яма зливна А-95-А-98-ДП01803019 шляхом проведення прилюдних торгів, та направлення коштів, отриманих від реалізації предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотой мандарин Ойл»(03057, м. Київ, Соломянський район, вул. Вадима Гетьмана, буд. 30; ідентифікаційний код 23705915) перед Публічним акціонерним товариством «Родовід Банк»(04136, м. Київ, вул. Північно-Сирецька, 1-3; ідентифікаційний код 14349442) в сумі 204067 235 (двісті чотири мільйони шістдесят сім тисяч двісті тридцять пять) грн. 99 коп. Встановити початкові ціни предметів іпотек згідно експертних висновків субєкту оціночної діяльності, що буде здійснений в процесі виконавчого провадження з виконання рішення господарського суду. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю «Золотой мандарин Ойл»(03057, м. Київ, Соломянський район, вул. Вадима Гетьмана, буд. 30; ідентифікаційний код 23705915), з Товариства з обмеженою відповідальністю «Калина-Закарпаття»(88000, Закарпатська область, місто Ужгород, вул. Боженка, буд.2; ідентифікаційний код 33705586), Товариства з обмеженою відповідальністю «АТІКВА»(14000, Чернігівська область, м. Чернігів, Новозаводський район, вул. Князя Чорного, буд.4; ідентифікаційний код 32736727) на користь Публічного акціонерного товариства «Родовід Банк»(04136, м. Київ, вул. Північно-Сирецька, 1-3; ідентифікаційний код 14349442) 25500 (двадцять пять тисяч пятсот) грн. витрат по сплаті державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Видати накази. Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення 10-денного строку з дня його підписання. СуддяР.Б. Сташків Повне рішення складено 18.03.2011