Рішення № 14425801, 22.03.2011, Господарський суд Івано-Франківської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 березня 2011 р. Справа № 3/166-14/129

Господарський суд Івано-Франківської області у складі судді Булки В. І.

при секретарі судового засідання Максимів Н.Б.

розглянувши у відкритому засіданні суду справу

за позовом: ОСОБА_1

АДРЕСА_1

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець"

вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ, 76018

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

Виконавчий комітет Івано-Франківськоі міської ради

вул. Грушевського, 21, м. Івано-Франківськ, 76000

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколами від 10.08.2006 р. і 26.09.2009 р.; поновлення в складі учасників товариства з часткою в статутному капіталі 2, 19 %; скасування запису про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства, здійснених 11.09.2009 р. і 01.10.2009 р.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_2 (довіреність № 176 від 29.03.10р. );

від відповідача: ОСОБА_5 - директор ТзОВ "Гостинець", (довідка з ЄДРПОУ АА № 025017);

від відповідача: ОСОБА_7 - представник, (довіреність № б/н від 04.06.10р. );

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_6- гол. спеціаліст юр. відділу (довіреність № 1673/01-17/64в від 29.09.10)

встановив: до господарського суду Івано-Франківської області подано ОСОБА_1 до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець" про визнання недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець" оформлених протоколом від 10.08.06р. та протоколом від 26.09.09р., поновлення ОСОБА_1 у складі засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець" з часткою в статутному капіталі 6 900 грн.-2,190% та скасування запису про державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець" здійснених 11.09.09р. номер запису 11191050052007612 та 01.10.09р. номер запису 11191050003007612.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 04.11.09 порушено провадження у справі №3/16 та призначено справу до розгляду в засіданні суду.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 24.12.09 у даній справі припинено провадження у справі.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 09.08.10, ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 24.12.09 скасовано, матеріали справи скеровано на розгляд в господарський суд Івано-Франківської області в іншому складі суду.

Постановою Вищого господарського суду України від 07.10.10 залишено без змін постанову Львівського апеляційного господарського суду від 09.08.10 у справі №3/166.

Розпорядженням голови господарського суду Івано-Франківської області від 24.11.10 справу №3/166 скеровано на розгляд судді Булці В.І.

Ухвалою суду від 21.12.10 зупинено провадження у даній справі до розгляду касаційної скарги Вищим господарським судом України на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 09.08.10 у справі №3/166.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 11.01.11 відмовлено у прийнятті касаційної скарги.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 10.02.11 поновлено провадження у вказаній справі.

Ухвалою суду від 10.03.11, за клопотанням відповідача, продовжено строк вирішення спору в порядку ч.3 ст.69 Господарського процесуального кодексу України.

Позивач позовні вимоги підтримує, просить позов задоволити, свої обгрунтування виклав у позовній заяві, при цьому вказує на те, що ОСОБА_1 була учасником ТОВ "Гостинець" та, в порушення норм чинного законодавства, примусово виключена з нього рішенням зборів учасників ТОВ "Гостинець" від 10.08.06р. Вказує на лист відділу Державної Реєстрації (Реєстраційної Палати), який на думку позивача свідчить про те, що ОСОБА_1 була учасником ТОВ "Гостинець" згідно установчого договору від 18.11.03р. зареєстрованого виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради 30.06.04р. № 48-п. Внесок ОСОБА_1 до статутного фонду даної юридичної особи становив 6900 грн. або 2,19%. та 11.09.09р. згідно рішення зборів учасників ТОВ "Гостинець" від 10.08.06р. ОСОБА_1 примусово виключено зі складу учасників даного товариства.

Відповідач проти позову заперечує з підстав викладених у відзиві на позовну заяву (№10350 від 02.12.09), запереченні на позов (вх.№11062 від 24.12.10) та додаткових поясненнях (№2024/2011 с-вх. від 10.03.11). Свою правову позицію мотивує наступним.

Підтверджує дані факти Установчим договором від 18.11.03р., який затверджений загальними зборами акціонерів ЗАТ "Світлиця", згідно якого ОСОБА_1 відмовлено у прийнятті до ТОВ "Гостинець" та вирішено виплатити ОСОБА_1 вартість належних їй акцій ЗАТ "Світлиця", що відображено в Додатку № 1 до Установчого договору.

Позивач вказує на:

- п. 4.4.2 рішення позачергових загальних зборів акціонерів З АТ "Світлиця" від 18.11.09р., яким відмовлено ОСОБА_1 у прийнятті до ТОВ "Гостинець" та яке визнано законним рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 05.12.03р. у справі № 16/391

- п. 6.3.1 Установчого договору, яким визначено, що особам, яким відмовлено у прийнятті до ТОВ "Гостинець", їхні внески, що рівноцінні вартості простих іменних акцій ЗАТ "Світлиця", обліковуються на рахунку Товариства, яке зобов"язане у відповідності до ст. ст. 54, 55 Закону України "Про господарські товариства" виплатити їм вартість їхніх часток.

Відповідач наголошує на відсутності у ОСОБА_1 свідоцтва про те, що вона є учасником товариства, оскільки вона не внесла належні їй акції (сертифікати) до статутного фонду ТОВ "Гостинець" та не обміняла їх на частку, а тому у неї відсутні корпоративні відносити з даним Товариством. Зазначає, що 11.09.09р. ОСОБА_1 не була примусово виключена зі складу учасників, так як відносно неї виконувалось рішення зборів від 18.11.03р., згідно з яким їй відмовлено у вступі до ТОВ "Гостинець", що пов"язано із виключенням її зі списку засновників ТОВ "Гостинець". Це також підтверджено рішенням загальних зборів акціонерів ЗАТ "Світлиця" від 23.01.04р., а також рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Гостинець" від 22.10.04р., тобто відносно ОСОБА_1 приймались окремі рішення зборів.

Крім того, рішенням Івано-Франківського міського суду від 09.02.04р. у справі № 2-1568/2004, де відповідачем була ОСОБА_1 від ЗАТ "Світлиця", визнавались недійсними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Світлиця" від 22.05.03р., 18.07.03р. та 18.11.03р. якими, зокрема, було відмовлено ОСОБА_1 у прийнятті до ТОВ "Гостинець". Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 01.11.07р. у справі

№ 2-1568/2004 р. рішення Івано-Франківського міського суду від 09.02.04р. у справі

№ 2-1568/2004 скасовано, тому відмова у прийнятті ОСОБА_1 до ТОВ "Гостинець" також підтверджена апеляційною інстанцією. Відповідач наголошує, що ОСОБА_1 не є власником частки в статутному капіталі ТОВ "Гостинець", вул.Шашкевича,6 в м.Івано-Франківську.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради, надала суду пояснення (№2331/2011 с-вх. від 18.03.11), в яких повідомляє суд, що згідно витягу з ЄДРПОУ №11-15/472 від 17.03.11, виданого державним реєстратором Дудик Т.Б., станом на 17.03.11 ОСОБА_1 не являється учасником ТОВ "Гостинець", вул.Шашкевича,6 в м.Івано-Франківську в ЄДР відсутні.

Заслухавши присутніх в засіданні суду представників сторін та розглянувши матеріали справи суд встановив наступне.

30.06.04 Івано-Франківським міськвиконкомом зареєстровано дві юридичні особи з однаковою назвою «Гостинець», однаковим ідентифікаційним кодом -13652907, проте з різним складом засновників (учасників) та з різним місцезнаходженням, а саме:

-першу - ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича,6 , м. Івано-Франківськ, і.к. 13652907, № 48- П, директор ОСОБА_5;

-другу - ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ, №47-П, і.к. 13652907, директор ОСОБА_1

Зазначені вище товариства зареєстровані в реєстрі суб'єктів підприємницької діяльності м.Івано-Франківська, державна реєстрація яких проведена Івано-Франківським міськвиконкомом за правилами, що діяли до 01.07.04 (постанова Кабінету Міністрів України №740 від 25.05.1998р.).

З 01.07.04 вступив в силу Закон України «Про державну реєстрацію юридичних та фізичних осіб - підприємців», відповідно до якого реєстрація суб'єктів підприємницької діяльності уже проводилась державним реєстратором і вносилась в Єдиний державний реєстр юридичних та фізичних осіб - підприємців. Про даний факт свідчить довідка з ЄДР, серія АЕ №048118-048120 щодо ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ, №47-П, і.к. 13652907, директор ОСОБА_1 (запис 1) та 05.08.04. дане товариство включено в ЄДР (запис 2). 10.08.04 проведено державну реєстрацію змін до установчих документів (запис 3).

20.08.04 засновниками (учасниками) юридичної особи прийняте рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язана з банкрутством (запис 4).

15.11.04. прийнято судове рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язане з банкрутством (запис 5). Державну реєстрацію припинення юридичної особи проведено 11.02.05 (запис 6).

30.05.07 винесено судове рішення про відміну припинення юридичної особи (№1119110006000094) запис 7.

Заміна свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи в зв'язку з його втратою проведено 14.08.07 (запис 8).

Скасування реєстраційної дії за судовим рішенням відбулось 05.06.09 (№11191180006000094).

Слід зазначити, що записом 8 фактично скасовується запис 6, яким було відмінено (скасовано) державну реєстрацію припинення юридичної особи.

За таких обставин, ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ, №47-П, і.к. 13652907, директор ОСОБА_1, припинялося двічі: 11.02.05 за рішенням засновників (запис 3), фактично було ліквідоване, а 05.06.09 - його реєстрація припинена за рішенням суду.

За період з 05.08.04 по 05.06.09 ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ, №47-П, і.к. 13652907, директор ОСОБА_1 знаходилося в ЄДР, тому ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича,6 , м. Івано-Франківськ, і.к. 13652907, № 48- П, директор ОСОБА_5 не могло бути включене в ЄДР, оскільки Закон про реєстрацію та автоматизована система ЄДР не передбачають реєстрації (внесення в ЄДР) суб'єктів підприємницької діяльності з однаковою назвою, а тим більше з однаковим ідентифікаційним кодом.

У відповідності до прикінцевих положень Закону про реєстрацію відомості про ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича,6 , м. Івано-Франківськ, і.к. 13652907, № 48- П, директор ОСОБА_5 27.07.09 включено до ЄДР.

ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича,6 , м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5) отримало можливість реалізувати свої права згідно Закону про реєстрацію, в тому числі внести зміни до установчих документів, зокрема до установчого договору ( який фактично не є установчим документом).

Відповідно до п.1 ст. 143 Цивільного кодексу України, установчим документом ТОВ є статут (норма закону діє з 01.01.04). Статут ТОВ містить відомості, зокрема, про розмір статутного капіталу з визначенням частки кожного учасника. Склад засновників ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича,6 , м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5) міститься в установчому договорі, який у зв'язку з включенням в ЄДР, необхідно було внести в Статут товариства. Технічні можливості ЄДР не передбачають внесення змін до статуту щодо складу учасників шляхом відмови в прийнятті до товариства. Такі зміни технічно виконуються на підставі реєстраційних карток шляхом внесення в ЄДР з подальшим виключенням з ЄДР. Однак, суть реєстраційної дії при цьому не змінюється, оскільки особа виключається із складу засновників у зв'язку з відмовою у прийнятті до товариства. При цьому її не включається до складу учасників товариства, який міститься в статуті товариства, а не в установчому договорі.

ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.), згідно з п.1.1 статуту, створене у відповідності з рішенням загальних зборів акціонерів ЗАТ «Світлиця»від 16.04.04. і є правонаступником його прав і обов'язків. Учасниками зазначеного вище товариства є громадяни України, перелічені в додатку №1 до даного договору. Загальними зборами учасників ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.) від 07.08.04 (протокол №1 ) виведено із складу учасників даного товариства сорок дев'ять осіб; вирішено виплатити цим учасникам вартість частини майна пропорційно їх долі в статутному капіталі, затверджено зміни до статуту (нова редакція) та проведено перерозподіл часток. Частка ОСОБА_1, як зазначено в додатку №1, становила 22198, 0 грн. або 7,047% статутного капіталу, після розподілу її частки зросла до 23686,25 грн., або - 7, 5198%.

Відповідно до протоколу №1 ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.) прийнято рішення про припинення діяльності ТзОВ «Гостинець»шляхом його ліквідації та затверджено ліквідаційну комісію в складі: ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА_3 Головою ліквідаційної комісії членами комісії обрано ОСОБА_1

Згідно з протоколом 2 загальних зборів учасників ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.) від 03.11.04 затверджено акт ліквідаційної комісії та здійснено розподіл коштів товариства при його ліквідації . Внаслідок перерозподілу часток між учасниками товариства частка ОСОБА_1 зменшилася з 23631,08 до 2848,67 грн.

29.04.05 за № 19 ОСОБА_1, діючи як директор ТзОВ «Гостинець», вул. Новгородська, 34 а, м. Івано-Франківськ, яке ліквідоване 11.02.05, звернулася в Першу Івано-Франківську державну нотаріальну контору з проханням прийняти на депозитний рахунок кошти в сумі 31365 грн. в зв'язку з припиненням вказаного товариства для передачі 50 особам згідно поданого переліку. Підпис директора у зверненні ОСОБА_1 скріпила печаткою ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.), що свідчить про те, що ОСОБА_1 не здала печатку Товариства після ліквідації 11.02.2005 року.

В переліку за №50 числиться ОСОБА_1, якій виплачено з депозитного рахунку 1-ї Івано-Франківської державної нотаріальної контори внаслідок ліквідації товариства 2848,67 грн., як компенсація за прості іменні акції ЗАТ «Світлиця», внесені нею до статутного капіталу ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.).

Відповідно до витягу з Реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ «Світлиця», сформованого ЗАТ ФК «Реєстратор-Сервіс»станом на 24.06.2000 року, на особовому рахунку ОСОБА_1 №3036 обліковувалось 222 іменні акції номінальною вартістю 22200 грн., або 7,0476% від статутного фонду ЗАТ.

Як вбачається з додатку №1 до статуту ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.), ОСОБА_1 внесла до статутного капіталу цього товариства 218 шт. цінних паперів ЗАТ «Світлиця», оскільки нею з 222 шт. відчужено по одній акції ОСОБА_11, ОСОБА_3, ОСОБА_12 та ОСОБА_4, що підтверджується журналом операцій від 26.02.2000 року ЗАТ ФК «Реєстратор-Сервіс». Це надало можливість названим особам знову набути права акціонерів ЗАТ після того, як кожна із них відчужила всі належні цінні папери в кількості 69 шт. іншій особі. Це підтверджується журналом операцій ЗАТ ФК «Реєстратор-Сервіс»від 25.02.2000 року.

ОСОБА_1 звернулася до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку з заявою про ліквідацію випуску цінних паперів ЗАТ «Світлиця», зазначивши, що оригінал Свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів ЗАТ «Світлиця»втрачено. Згідно з розпорядженням №199-С від 31.08.04. ДКЦПФР скасувала реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Світлиця»та анулювала Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ «Світлиця»від 31.07.1998 року №108/09/1/98. Проте, оригінал свідоцтва про випуск акцій ЗАТ «Світлиця»є в наявності і знаходиться в ТОВ «Гостинець», вул.Шашкевича, 6 у м.Івано-Франківську.

ОСОБА_1 уклала договір купівлі-продажу Д-66 від 13.02.04, яким відчужила ОСОБА_13 нежитлові приміщення на вул.Шашкевича, 6 у м.Івано-Франківську, чим фактично порушила статут ЗАТ «Світлиця», що потягло за особою припинення господарської діяльності підприємства та його ліквідацію.

ОСОБА_1 внесла до статутного капіталу ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.) належні їй цінні папери ЗАТ «Світлиця»в кількості 218 шт., в тому числі і 69 шт., провела ліквідацію іменних цінних паперів ЗАТ «Світлиця»у зв'язку з перетворенням у ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.) , внаслідок чого отримала компенсацію за свою частку в статутному капіталі в розмірі 2848, 67 грн.

В силу п.4.4.2. протоколу загальних зборів ЗАТ «Світлиця»від 18.11.2003р., відмовлено ОСОБА_1 в прийнятті до ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича,6 , м. Івано-Франківськ. Відмова мотивована тим, що ОСОБА_1 з 29.12.1999р. звільнена наказом з роботи за обман покупця і її членство в ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6 , негативно вплине на авторитет товариства. Крім того, борг ОСОБА_1 перед ЗАТ «Світлиця»за користування гуртожитком станом на 01.11.2003р. становив 1219 грн.

Вказаними зборами (п.4.4):

- здійсненна реорганізація товариства шляхом перетворення ЗАТ «Світлиця»в ТОВ "Гостинець»(п.4.4.1.);

-затверджені Установчий договір про створення ТОВ «Гостинець»та статут ТОВ «Гостинець»(п.4.4.1.) ;

-створено координаційну раду (ліквідаційну комісію) із забезпечення реорганізації у складі : ОСОБА_8, ОСОБА_15, ОСОБА_5, ОСОБА_7, ОСОБА_16

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 05.12.2003р. у справі № 16/391 визнано законними рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Світлиця»в редакції протоколу від 18.11.2003р. За таких обставин правомочними є рішення загальних зборів про відмову ОСОБА_1 в прийнятті до ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича,6.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 01.11.2007р. у справі № 2-1568/2004 рішення Івано-Франківського міського суду у справі № 2-1568/2004 від 09.02.2004р. скасовано, чим визнано рішення загальних зборів ЗАТ «Світлиця»від 22.05.2003р., 18.07.2003р., 18.11.2003р. законними. Тому відмова у прийнятті ОСОБА_1 до ТОВ «Гостинець»підтверджена апеляційною інстанцією, яка мала на той час повноваження Верховного Суду України.

ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5)

зареєстроване на підставі рішення господарського суду Івано-Франківської області від 22.12.2003р. у справі № 16/392, натомість ТзОВ «Гостинець», вул. Новгородська, 34 а (директор ОСОБА_5) зареєстроване на підставі рішення зборів акціонерів в реєстрації протоколу №1/04 від 16.04.2004р., які рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 30.07.2004р. у справі № 18/91 визнані недійсними.

Установчим документом ТОВ згідно ст. 143 Цивільного кодексу України є статут, тому посилання на Установчий договір про створення ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6 є безпідставним, оскільки в ньому містяться відомості лише щодо засновників ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5), а не учасників. Поняття «засновник»і «учасник»є неоднозначними.

Відповідно до п.15 Постанови пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 24.10.2008 року №13 судам необхідно врахувати, що з набранням чинності Цивільного кодексу України, з 01.01.04, (ст.ст.142,153) договір про створення (заснування) акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю, не регулює відносини між учасниками (акціонерами) товариства і припиняє свою дію після досягнення мети - створення та державної реєстрації товариства

Пунктом 3.1 установчого договору встановлено, що засновниками ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5) є колишні акціонери ЗАТ «Світлиця»згідно з переліком у додатку №1, який є невід'ємною частиною установчого договору. В додатку 1 є запис про відмову ОСОБА_1 в прийняття до ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5).

Особи, які на час реорганізації товариства мають заборгованість перед товариством або завдали товариству матеріальну шкоду чи своїми діями шкодять авторитету товариства, не можуть бути учасниками товариства (п. 3.2 установчого договору).

Пунктами 1.3 та 6.3 установчого договору встановлено, що після обміну сертифікатів акцій на частки, учаснику товариства, який повністю вніс свій вклад, видається Свідоцтво товариства. ОСОБА_1 належні їй цінні папери ЗАТ «Світлиця»не вносила до статутного капіталу ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5). Свідоцтво Товариства про те, що ОСОБА_1 є учасником даного товариства, їй не видавалось і з такою заявою вона не зверталась. Даний факт підтверджує ухвала Івано-Франківського міського суду від 22.07.2004 року у справі №2-807/2004, відповідлно до якої залишено без розгляду позовну заяву ОСОБА_1 про визнання за нею права власності на 222 прості іменні акції ЗАТ «Світлиця»номінальною вартістю 22200 грн., що становить 7.0476% статутного фонду товариства. Вказана ухвала міського суду набрала законної сили з 08.08.2004 року.

Згідно п.4 ст.5 Закону України «Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»підтвердженням права власності на цінні папери с сертифікат. Наявність особи в списку засновників ТОВ в Установчому договорі не є підставою визнання її учасником товариства, а також не є підтвердженням права власності на частку в ТОВ без пред'явлення свідоцтва товариства. Установчий договір свідчить про наміри, а статут ТОВ - що такі наміри реалізовані.

Вимога ОСОБА_1 про поновлення її в складі засновників (учасників) ТОВ «Гостинець»з часткою в статутному капіталі в розмірі 6900 грн. фактично є вимогою про визнання права власності ОСОБА_1 на частку майна в розмірі 6900 грн. в статутному капіталі ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5).

Згідно зі ст.392 Цивільного кодексу України, власник майна може пред'явити позов про визнання його права власності, якщо це право оспорюється або не визнається іншою особою, а також у разі втрати ним документа, який засвідчує його право власності.

Проте, ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5) не визнає право ОСОБА_1 на частку майна в статутному капіталі даного товариства в розмірі 6900 грн., оскільки вона не є власником . Підтвердженням права власності на частку є Свідоцтво товариства, що передбачено ч. 4 ст. 52 Закону України «Про господарські товариства», згідно з якою учаснику товариства з обмеженою відповідальністю, який повністю вніс свій вклад, видається свідоцтво товариства . Однак, такий документ ОСОБА_1 не видавався.

Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області від 07.08.2007р. задоволено апеляцію адвоката ОСОБА_17 в інтересах потерпілих та цивільного позивача ТзОВ «Гостинець»(вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ) та повернуто ТзОВ «Гостинець», як власнику, приміщення по вул. Шашкевича, 6 в м. Івано-Франківську, яке прийняте на зберігання 14 квітня 2006р. ТзОВ «Гостинець»згідно постанови Галицького районного суду м. Львова від 7 березня 2006р.

Актом державного виконавця від 24.12.2007р. ухвала апеляційної інстанції у кримінальній справі виконана, приміщення по вул. Шашкевича, бум. Івано-Франківську повернуто ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5). як законному власнику. Вказаною ухвалою ОСОБА_1 визнано винною за ст. 365 ч. 1 Кримінального кодексу України та призначено покарання у виді двох років виправних робіт. З цих підстав поновлення ОСОБА_1 у складі засновників ТОВ «Гостинець», враховуючи вимоги ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»є неможливим, оскільки передбачено, що учасник товариства, який систематично не виконує свої обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства підлягає виключенню.

У зв'язку з поверненням ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5) приміщення на вул. Шашкевича,6 в м. Івано-Франківську як законному власнику, по новому був сформований статутний капітал товариства на підставі повернутого нерухомого майна в розмірі 315 тис. грн. Учасниками ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5) стали особи, колишні акціонери, які були визнані потерпілими у кримінальній справі, в т.ч. ОСОБА_8, ОСОБА_15, ОСОБА_5, ОСОБА_7, ОСОБА_16, інші особи, крім потерпілих, були виключені зі складу засновників ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5), в тому числі ОСОБА_1, як такій, що відмовлено у прийнятті до зазначеного вище товариства .

Згідно з п. 2.2.1 Рекомендацій президії Вищого господарського суду від 28.12.07р. № 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин»зазначено, що Рішенням Конституційного Суду України №18-рп/2004 від 01.12.2004р. у справі №1-10 /04 визначено, що акціонер може захищати свої безпосередні права чи охоронювані законом інтереси шляхом звернення до суду у випадку їх порушення, оспорюванні чи невизнанні самим акціонерним товариством, учасником, якого він є, органами чи іншими акціонерами цього товариства.

Вимагаючи скасувати записи про державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ «Гостинець», здійснених 11.09.2009р. № 11191050052007612 та 01.10.2009р. № 11191050003007612 фактично ОСОБА_1 діє не тільки від себе, а також від імені інших осіб, яких виключено зі складу засновників ТОВ «Гостинець», вул.Новгородська, 34а, м.Івано-Франківськ (директор ОСОБА_1.), не маючи для цього права представництва від них в суді, тому така вимога не підлягає до задоволення.

Внесення змін до установчого договору не передбачено чинним законодавством, оскільки такий договір не є установчим документом ТОВ. Зміни можна вносити лише в статут товариства з обмеженою відповідальністю, в даному випадку лише щодо позивача. Проте, записи в статуті ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5) стосовно ОСОБА_1 відсутні і не були внесені, тому що їй було відмовлено в прийнятті до товариства.

Згідно з п.п.19,21 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду корпоративних спорів»від 24.10.2008р. № 13 суди мають враховувати, що вимоги акціонера ( учасника ) товариства про визнання недійсним рішення органу управління товариства не підлягають задоволенню , якщо на момент його прийняття позивач ще не набув права власності на акції чи частку в статутному капіталі товариства, оскільки його корпоративні права не могли бути порушеними. При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Враховуючи, що ОСОБА_1 заявляє майнові претензії на частку, що становить 2,19 % від статутного капіталу ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5) , її участь у зборах учасників товариства не могла вплинути на прийняті рішення загальних зборів, які нею оскаржуються.

Статтею 64 Закону України «Про господарські товариства»встановлено, що при прийнятті рішення і загальними зборами учасників товариства про виключення учасника з товариства, цей учасник і (його представник) у голосуванні участі не бере. Тим більше, що ОСОБА_1 не є учасником ТОВ «Гостинець», вул. Шашкевича, 6, м. Івано-Франківськ (директор ОСОБА_5), а підстав для відмови у її прийнятті є достатньо.

За таких обставин суд вважає, що вимога позивача, є необґрунтованою, оскільки вона спростовуються зібраними у справі доказами і не відповідає вимогам закону.

Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Позивачем не доведено обставини, на які він посилався.

Досліджуючи вказані обставини та оцінюючи подані сторонами докази, з урахуванням вимог наведеного законодавства, суд не вбачає підстав для задоволення позову.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати слід залишити за позивачем.

Керуючись ст.124 Конституції України, Закону України «Про господарські товариства», ст.ст.33,43,49, ст. 82, 83-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

в позові ОСОБА_1 до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець" про визнання недійсним рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець" оформлених протоколом від 10.08.06р. та протоколом від 26.09.09р., поновлення ОСОБА_1 у складі засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець" з часткою в статутному капіталі 6 900 грн.-2,190% та скасування запису про державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Гостинець" здійснених 11.09.09р. номер запису 11191050052007612 та 01.10.09р. номер запису 11191050003007612 - відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Суддя Булка В.І.

Повне рішення складено 28.03.11.

Виготовлено в КП "Документообіг госп. судів"

Помічник судді Гандера М.В. 28.03.11