Постанова № 14104481, 08.02.2011, Рівненський апеляційний господарський суд

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" лютого 2011 р. Справа № 12/112-10

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Савченко Г.І., суддя Грязнов В.В. , суддя Тимошенко О.М.

при секретарі Новак Р.А.

за участю представників сторін:

Від позивача1 - ОСОБА_1, ОСОБА_2

Від позивача2 - не з"явився

Від позивача3 - ОСОБА_3

Від відповідача1 - не з"явився

Від відповідача2 - представник ОСОБА_4 дов.б/н., від 07.02.2011 року.

Від відповідача3 - не з"явився

Від відповідача4 - не з"явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача Тульчинське виробничо побутово-торгівельне ТОВ "Побутсервіс" на рішення господарського суду Вінницької області від 19.11.10 р. у справі № 12/112-10 (суддя Кожухар М.С.).

за позовом: ОСОБА_2; ОСОБА_6; ОСОБА_3.

до: ОСОБА_7;

до: Тульчинського виробничого побутово-торгівельного ТОВ "Побутсервіс";

до: Державного реєстратора Тульчинської районної державної адміністрації у Вінницькій області; до: Тульчинської районної державної адміністрації у Вінницькій області;

про визнання недійсними та скасування рішень загальних зборів, скасування правочину та зобов"язання до вчинення дій.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Вінницької області від 19 листопада 2010 року по справі №12/112-10 позов задоволено частково.

Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Тульчинського виробничого побутово-торгівельного товариства з обмеженою відповідальністю "Побутсервіс" (вул. Леніна, 42, м.Тульчин. Вінницька область. 23600, ідент код 03060623), оформлені протоколом від 05.07.2010р.

Прийнято відмову позивачів від позову та припинено провадження у справі щодо решти позовних вимог та щодо решти відповідачів.

Стягнуто з Тульчинського виробничого побутово-торгівельного товариства з обмеженою відпонідальніспо "Побутсервіс" (вул. Леніна, 42, м.Тульчин, Вінницька область, 23600, ідент. код 03060623) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, 23600) 17,00 грн. витрат на сплату державного мита, 47,20 грн. витрат на оплату за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Відповідач Тульчинське виробничо побутово-торгівельне ТОВ "Побутсервіс" подав апеляційну скаргу. Просить скасувати рішення місцевого господарського суду, в позові відмовити.

Вважає винесене рішення незаконним та необгрунтованим. В обгрунтування вищевикладеного вказує наступне.

Щодо підставності виключення учасників.

Відповідно до ч.7 ст. 145 Цивільного кодексу України, черговість і порядок скликання загальних зборів встановлюється статутом товариства і законом.

Згідно з ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Пунктом 10.4.4 Статуту ТОВ "Побутсервіс" у редакції, чинній на час проведення загальних зборів 05.07.2010р., передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються шляхом оприлюднення у друкованому засобі масової інформації оголошення із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш чим за 30 днів до скликання загальних зборів.

Як вбачається з матеріалів справи, повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Побутсервіс" на 05.07.2010р. із зазначенням часу, місця проведення та порядку денного зборів розміщено у газеті "Тульчинський край" за 02.06.2010 р. Отже, позивачі були належним чином проінформовані судом про скликання загальних зборів на 05.07.2010 р.

Згідно зі ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути виключено з товариства у випадку систематичного невиконання або виконання неналежним чином своїх обов'язків, а також у випадку, якщо учасник перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства.

Таким чином, законодавець визначає, що підставами для виключення учасника з товариства є:

- систематично невиконання обов"язків;

- або неналежне виконання обов"язків;

- або перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

Відповідно до рішення зборів учасників ТОВ "Побутсервіс" від 05.07.2010 року підставою виключення учасників товариства було систематичне перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

Відповідно до ст. 41 Закону України «Про господарські товариства»до виключної компетенції загальних зборів товариства віднесені питання визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання. Більшістю засновників ще з грудня 2009 року з метою оптимізації роботи товариства було прийнято рішення про започаткування господарської діяльності товариства на теренах Могилів-Подільського району. У зв'язку з цим, для прийняття відповідного рішення на 26.01.2010року були призначені збори учасників, які були проігноровані позивачами та не відбулися. 19.04.2010року для прийняття відповідного рішення були призначені нові збори учасників, які також не відбулися через нез'явлення позивачів. І лише, 28 травня 2010 року такі збори відбулися, рішення було прийнято, проте позивачі не виконали рішення зборів.

Таким чином, на думку апелянта, позивачі такими своїми систематичними діями перешкоджали досягненню викладеним вище цілям товариства.

Вважає, що суд не дослідив всі обставини справи, не дав правової оцінки діям учасників, яких виключили, а саме, стосовно невиконання ними, передбачених ст. 11 ЗУ "Про господарські товариства", обов'язків учасників товариства по виконанню рішень загальних зборів, та стосовно невиконання ними, передбачених ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», обов'язків по нотаріальному посвідченню змін до статутних документів товариства для внесення їх в єдиний державний реєстр;

не дослідив мотиви поведінки учасників, яких виключили, а саме, стосовно того, що вони самі мали бажання вийти зі складу учасників товариства, подавали письмові заяви, і питання про їх виключення розглядалося на зборах учасників товариства, що відбулися 28 травня 2010 року, але учасник товариства з часткою 98,442% ОСОБА_7 проголосував проти їх виключення;

не дослідив вірогідність настання негативних для товариства наслідків у зв'язку з бездіяльністю учасників товариства. Так, відповідно до ст. 38 ЗУ «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»підставою для припинення юридичної особи є наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність юридичної особи за зказаним її місцезнаходженням. Враховуючи, те, що виконавчий орган товариства та його директор постійно перебувають в місті Могилів-Подільський, поза адресою, вказаною в Єдиному державному реєстрі запису, невиконання рішень зборів по зміні місцезнаходження товариства дає підстави порушувати в суді питання про припинення юридичної особи.

Крім того, висновки суду не відповідають матеріалам справи. Так, судом вказано, що відповідач на надав належних доказів того, що позивачі були повідомлені про необхідність з'явитись до нотаріуса 31.05.2010 р. для підписання змін до Статуту товариства.

В той же час, матеріали справи містять реєстр зареєстрованих для участі у зборах 28.05.2010 року учасників товариства, в якому кожний із позивачів власноруч розписався, тобто приймав участь у зборах. А відповідно до протоколу цих зборів питання щодо з'явлення до нотаріуса 31.05.2010 р. для підписання змін до Статуту товариства було обговорено.

Судом вказано, що відповідачем порушено п. 10.9.5 Статуту ТОВ "Побутсервіс" в редакції від 09.04.2008 р. та ч. 6 ст. 62 ЗУ "Про господарські товариства", відповідно до яких Генеральний директор (директор) не може бути одночасно головою загальних зборів учасників товариства, а на загальних зборах 05.07.2010 р. головував директор ТОВ "Побутсервіс". Проте суд, не врахував, що дане порушення не може бути підставою для визнання недійсним рішення зборів учасників, про що зазначено у рекомендаціях Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають із корпоративних відносин »зі змінами та доповненнями.

Відповідно до ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства", учасник (його представник) при прийнятті рішення про його виключення з товариства на підставі даної норми закону у голосуванні участі не бере.

Також не може брати участь у голосуванні з інших питань учасник, якого на час прийняття рішень виключено з товариства.

Суд вказує, що в протоколі загальних зборів учасників ТОВ "Побутсервіс" від 05.07.2010 р. зазначено, що по усіх питаннях порядку денного позивачі приймали участь у голосуванні. Дане твердження не відповідає дійсності, оскільки як свідчить протокол, виключені особи участі в голосуванні не брали.

В судовому засіданні Рівненського апеляційного господарського суду відповідач підтримує доводи апеляційної скарги.

Позивачі заперечують доводи апеляційної скарги. Оцінивши докази у справі, судова колегія Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що оскаржуване рішення місцевого господарського суду скасуванню не підлягає. Місцевим господарським судом не порушені норми матеріального та процесуального права. З"ясовані всі обставини, що мають значення для справи. Висновки, викладені у рішенні місцевого господарського суду, відповідають обставинам справи.

Судова колегія Рівненського апеляційного господарського суду виходить з наступного.

Тульчинське виробниче побутово-торгівельне товариство з обмеженою відповідальністю "Побутсервіс" зареєстроване Тульчинською державною адміністрацією 25.12.1995 р.

Відповідно до п.1.2. Статуту засновниками Товариства є: ОСОБА_7, ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_3

05.07.2010 р. за головування директора ТОВ "Побутсервіс" ОСОБА_7 проведені збори учасників Тульчинського ВПТТОВ "Побутсервіс", оформлені протоколом №05-10 від 05.07.2010р., з наступним порядком денним: 1) Про виключення учасників ТОВ "Побутсервіс"; 2) Про зменшення статутного фонду ТОВ "Побутсервіс"; 3) Про збільшення статутного фонду ТОВ "Побутсервіс"; 4) Про зміну місцезнаходження ТОВ "Побутсервіс"; 5) Про внесення змін до статутту ТОВ "Побутсервіс", 6) Про подання державному реєстратору Тульчинської районної державної адміністрації документів для проведення державної реєстрації змін до установчих документів.

Повідомлення про скликання загальних зборів із зазначеним порядком денним було розміщено у газеті " Тульчинський край" за 02.06.2010 р.

'ТОВ "Побутсервіс" стверджує, що повідомлення про скликання загальних зборів направлено позивачам 10.06.2010 р., у підтвердження чого ним подано до суду копію повідомлення з фіскальними чеками про направлення рекомендованої кореспонденції позивачам (а.с.76-77).

Позивачі стверджують, що кореспонденцію у червні 2010 р. не отримували, однак факт наявності оригіналів фіскальних чеків про відправку їм рекомендованої кореспонденції не спростували.

На запит суду відповідний орган поштового зв"язку інформації щодо вручення позивачам рекомендованої кореспонденції, відправленої згідно фіскальних чеків, копії яких містяться у матеріалах справи (а.с. 76), а оригінали оглянуті в судовому засіданні, не надав через відсутність необхідних вихідних даних (лист центру поштового зв"язку №6 м. Тульчин від 17.11.2010 року №213). Згідно реєстру учасників ТОВ "Побутсервіс" від 05.07.2010 р., на загальних зборах учасників товариства 05.07.2010р, були присутні усі учасники ТОВ "Побутсервіс": ОСОБА_7 з часткою у статутному фонді 98,442%, ОСОБА_2 (частка - 0,708%), ОСОБА_6 (частка - 0,142%), ОСОБА_3. (0,708%).

Загальними зборами учасників ТОВ "Побутсервіс" 05.07.2010 р. прийнято такі рішення: 1) Виключити ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСОБА_3 зі складу учасників ТОВ "Побутсервіс" на підставі ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства" за систематичне перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, та виплатити належну їм частку у майні ТОВ "Побутсервіс", пропорційно їх частці у статутному капіталі ТОВ "Побутсервіс" протягом 12 місяців з дня прийняття рішення про виключення; 2) Зменшити статутний капітал ТОВ "Побутсервіс" на розмір часток ОСОБА_6. ОСОБА_2 та ОСОБА_3. в статутному капіталі ТОВ "Побутсервіс" після виплати їм їх частки в майні ТОВ "Побутсервіс" пропорційно їх частці в статутному капіталі ТОВ "Побутсервіс": 3) Збільшити статутний фонд ТОВ "Побутсервіс" на суму, що відповідає частці виключених учасників в статутному капіталі ТОВ "Побутсервіс" водночас із зменшенням статутного капіталу ТОВ "Побутсервіс" у зв"язку з виключенням учасників ОСОБА_6 ОСОБА_2 та ОСОБА_3. 4) Змінити місцезнаходження ТОВ "Побутсервіс" на адресу: Україна, 24000. Вінницька область, м. Могилів-Подільський, вул. Горького, 183; 5) У зв"язку з виключенням учасників з ТОВ "Побутсервіс" та зміною місцезнаходження ТОВ "Побутсервіс", внести відповідні зміни до Статуту ТОВ "Побутсервіс" та затвердити нову редакцію статуту товариства; 6) Доручити ОСОБА_7 подати документи державному реєстратору Тульчинської райдержадміністрації для проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Побутсервіс".

У протоколі загальних зборів зазначено, що "за" прийняття вказаних рішень голосували учасники з часткою в статутному капіталі товариства - 98.442%, "проти" - 0%. "утрималось" - 1,558%.

05.07.2010 р., на підставі поданих ОСОБА_7 документів Державним реєстратором Тульчинської районної державної адміністрації було вчинено державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ "Побутсервіс", про що зроблено реєстраційний запис № 11681050004000518 від" 05.07.2010 р. (а.с.53-59). Листом від 05.07.2010 р. № 18 реєстраційна справа ТОВ "Побутсервіс" державним реєстратором Тульчинської РДА передана державному реєстратору виконавчого комітету Могилів-Подільської міської ради (а.с. 47-48).

Учасниками Товариства ОСОБА_2, ОСОБА_6 та ОСОБА_3 05.07.2010 р. подано заяву державному реєстратору Тульчинської РДА, в якій учасники просили призупинити всі дії, пов'язані з реєстрацією та перереєстрацією ТОВ "Побутсервіс", оскільки учасники не згодні з підставою їх виключеня зі складу учасників товариства та мають намір оскаржити протокол та рішення від 05.07.2010 р. у суді (а.с.32).

Загальні збори учасників ТОВ "Побутсервіс" 05.07.2010 р.. на думку позивачів, є неправомочними, а рішення недійсними, оскільки: 1) відповідно до п. 10.9.5. Статуту Товариства - генеральний директор (директор) не може бути одночасно головою зборів учасників Товариства; 2) порушено вимоги закону, зокрема ст.64 ЗУ "Про господарські товариства", щодо виключення позивачів з числа учасників Товариства. 3) порушено ч. 5 ст. 61. ст. ст. 16, 52 ЗУ "Про господарські товариства".

У протоколі загальних зборів учасників ТОВ "Побутсервіс" від 05.07.2010 р. зазначено, що підставою виключення позивачів з товариства є систематичне перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, а саме: неявка 31.05.2010р. до нотаріуса для підписання прийнятих на загальних зборах 28.08.2010р. змін до статуту товариства щодо зміни його місцезнаходження, щодо яких вони голосували "проти"; зміна місцезнаходження товариства не відбулась, що негативно вплинуло на законну господарську діяльність ТОВ "Побутсервіс". Ігнорування підписання Статуту вказаними учасниками відбулася не вперше (а.с. 12).

В судовому засіданні представник відповідача також посилався на неявку позивачів на загальні збори 26.01.2010 р. та 19.02.2010 р.

Зазначені обставини не є підставою для виключення учасників з товариства, оскільки не свідчать про перешкоджання досягненню цілей товариства та про систематичність дій/бездіяльності учасників товариства, які, на думку, відповідача перешкоджають досягненню цілей товариства. Відповідачем не зазначено, які негативні наслідки і для якої законної діяльності товариства, мала неявка учасників товариства до нотаріуса 31.05.2010 р.

Крім того, відповідачем не надано належних доказів того, що позивачі були повідомлені про необхідність з'явитись до нотаріуса 31.05.2010 р. для підписання змін до Статуту товариства. Надана відповідачем копія акту від 28.05.2010 р. (а.с. 66) судом не приймається, оскільки цей акт складено особами, посадове становище та відношення яких до сторін не вказано, підписи на акті у встановленому порядку не посвідчені.

Щодо неявки учасників на загальні збори, то відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні гарантується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Згідно положень Цивільного кодексу України (ст. 116), ЗУ "Про господарські товариства" (ст. 10), участь у загальних зборах є правом, а не обов'язком учасника товариства.

Таким чином, рішення про виключення учасників з товариства є неправомірним.

Оскільки, першим рішенням загальних зборів позивачів виключено з товариства, решта рішень також прийнята з порушенням їх корпоративних прав на участь в управлінні товариством як учасників товариства, що є підставою для визнання цих рішень недійсними.

Також відповідачем порушено п. 10.9.5 Статуту ТОВ "Побутсервіс" в редакції від 09.04.2008р. та ч. 6 ст. 62 ЗУ "Про господарські товариства", відповідно до яких Генеральний директор (директор) не може бути одночасно головою загальних зборів учасників товариства. На загальних зборах 05.07.2010 р. головував директор ТОВ "Побутсервіс" ОСОБА_7

Відповідно до ст. 64 ЗУ "Про господарські товариства", учасник (його представник) при прийнятті рішення про його виключення з товариства на підставі даної норми закону у голосуванні участі не бере.

Також не може брати участь у голосуванні з інших питань учасник, якого на час прийняття рішень виключено з товариства.

Разом з тим, в протоколі загальних зборів учасників ТОВ "Пооутсервіс" від 05.07.2010р. зазначено, що по усіх питаннях порядку денного позивачі приймали участь у голосуванні.

Другим рішенням загальних зборів 05.07.2010 р. було зменшення статутного капіталу ТОВ "Побутсервіс" після виплати виключеним учасникам частки у майні пропорційно їх часткам у статутному капіталі товариства, яка, у свою чергу, мала відбутись протягом 12 місяців з дня прийняття рішення про виключення. Разом з тим, у порушення цього другого рішення, одночасно прийнято трете рішення про збільшення статутного капіталу товариства на суму, що відповідає часткам виключених учасників, та п"яте рішення про внесення змін до Статуту щодо цього.

Поданою 05.10.2010р. заявою позивачі відмовились від позову в частині визнання правочину про внесення змін до установчих документів Товариства, вчиненого Державним реєстратором Тульчинської районної державної адміністрації в частині зміни юридичної адреси Товариства, виключення учасників Товариства, зменшення статутного фонду Товариства недійсним та його скасування та про зобов'язання державного реєстратора Тульчинської районної державної адміністрації скасувати всі вчинені ним реєстраційні згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Побутсервіс»№05-10 від 05.07.2010 року.

Заявою від 12.11.2010р. позивачі відмовились від позову в частині про зобов'язання ОСОБА_7 надати ОСОБА_3 як Голові ревізійної комісії Товариства баланс Товариства та звітність по фінансово-господарській діяльності Товариства за 2008-2009 роки; зобов'язання ОСОБА_7 провести незалежний аудит фінансово-господарської діяльності ТОВ "Побутсервіс" за період з 01.01.2008 року по 30.06.2010 року та надати для ознайомлення учасникам Товариства висновок аудиторської фірми.

Часткова відмова позивачів від позову прийнята судом на підставі ст. 78 Господарського процесуального кодексу України як така, що не суперечить чинному законодавству, не порушує чиїх-небудь прав і охоронюваних законом інтересів. Провадження у справі в цій частині підлягає припиненню на підставі п. 4 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України Рівненський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Тульчинського виробничого побутово-торгівельного ТОВ "Побутсервіс" на рішення господарського суду Вінницької області від 19 листопада 2010 року по справі №12/112-10 залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Вінницької області від 19 листопада 2010 року по справі №12/112-10 залишити без змін.

3. Матеріали справи №12/112-10 повернути в господарський суд Вінницької області.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Савченко Г.І.

Суддя Грязнов В.В.

Суддя Тимошенко О.М.