Рішення № 14053880, 03.03.2011, Господарський суд Вінницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.ua

_________________

І м е н е м У к р а ї н и

РІШЕННЯ

03 березня 2011 р. Справа 12/40-10

за позовом: Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк"

до:Товариства з обмеженою відповідальністю "ВінницяМеталоЦентр"

до: ЗАТ "Волочиськ-Метиз"

про стягнення 3 536 278,36 грн. та 404 807,29 доларів США

Головуючий суддя Говор Н.Д.

Cекретар судового засідання Мовчан Г.М.

Представники

позивача : Маланчук С.А. (довіреність б/н від 27.07.10 р.)

відповідача 1 : не з"явився

відповідача 2: не з"явився

ВСТАНОВИВ :

До Господарського суду Вінницької області подана позовна заява про солідарне стягнення із відповідачів 3 536 278,36 грн. та 404 807,29 доларів США, в тому рахунку 372 454,32 доларів США та 2 997 660,79 грн. заборгованості по кредиту, 26 075,54 доларів США та 388 945,08 грн. заборгованості по відсотках, 149 672,49 грн. та 6277,57 доларів США штрафних санкцій.

Відповідачі вимог суду стосовно подачі витребуваних доказів не виконали, зокрема відзиву на позовну заяву не подали, явку свого представника не забезпечили, не зважаючи на те, що про час та місце розгляду справи повідомлялися належним чином, про що свідчить вихідна кореспонденція суду в матеріалах справи, а факт належного повідомлення другого відповідача підтверджується поштовим повідомленням № 1978459 від 03.03.10 р.

Відповідачі не скористалися своїм правом подачі відзиву на позовну заяву, а тому справа розглянута за наявними в ній матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.

03.03.11 р. позивач подав заяву № ВОО-04/254 від 02.03.11 р. про збільшення позовних вимог, якою позивач просить суд стягнути солідарно з відповідачів 3 824 339,25 грн. та 432 565,88 доларів США, в тому рахунку 2 997 660,79 грн. та 372 454,32 доларів США заборгованості по кредиту, що всього в гривневому еквіваленті складає 5 960 162,45 грн., 514 979,01 грн. та 32 356,11 доларів США заборгованості по відсотках, що всього в гривневому еквіваленті складає 772 339,51 грн., 311 699,45 грн. та 27 755,45 доларів США пені, що всього в гривневому еквіваленті складає 532 466,30 грн. відповідно до висновку судової експертизи.

Дана заява приймається судом на підставі ст. 22 ГПК України.

Ухвалою суду від 23.03.10 р. зупинено провадження у даній справі з підстав призначення судово - бухгалтерської експертизи, проведення якої було доручено Вінницькому відділенню КНДІСЕ, на вирішення експерта були поставлені наступні питання:

1) Чи підтверджуються документально доводи позивача щодо фактичного надання відповідачу кредитної лінії з лімітом фінансування 5 600 000,00 грн.. за Договором про надання кредитної лінії № СR 06-397/ВОО від 27.10.2006 р. із змінами та доповненнями, внесеними: Додатковими угодами №1, 2, 3 та Договорами № 4, 5, 6, 7, 8.

2) Чи підтверджується документально визначена позивачем заборгованість відповідача за Договором про надання кредитної лінії № СR 06-397/ВОО від 27.10.2006 р. в сумі 3 536 278,36 грн. та 404 807,29 доларів США, а саме: заборгованість по кредиту у сумі 372 454,32 доларів США та 2 997 660,79 грн., заборгованість по відсоткам 26 075,54 доларів США та 388 945,08 грн., заборгованість по штрафним санкціям 6 277,57 доларів США та 149 672,49 грн.

3) Відобразити у формі таблиці порядок утворення заборгованості Позичальника з повернення кредиту щомісячно, виходячи з передбачених Договором про надання кредитної лінії № СR 06-397/ВОО від 27.10.2006 р. строків сплати заборгованості по тілу кредиту щомісячно, та із зазначенням конкретних дат надання кредиту та його повернення.

4) Виходячи з суми кредиту та встановленої Договором про надання кредитної лінії № СR 06-397/ВОО від 27.10.2006 р. процентної ставки визначити та відобразити у формі таблиці суму нарахованих відсотків за період дії договору станом на 23.02.2010 р. щомісячно та порядок утворення заборгованості зі сплати відсотків щомісячно із зазначенням дат, сум і платіжних документів щодо сплати відсотків станом на 23.03.2010 р.

Ухвалою суду від 11.02.11 р. поновлено провадження у даній справі та призначено її до розгляду на 03.03.11 р.

Заслухавши представника позивача, дослідивши матеріали справи, надавши юридичну оцінку наданим сторонами доказам, а також доказам, які були витребувані господарським судом, суд встановив наступне.

27.10.06 р. між Акціонерним комерційним банком "Райффайзенбанк Україна", правонаступником якого є ПАТ "ОТП Банк" (статут ПАТ "ОТП Банк", затверджений Рішенням загальних зборів акціонерів, протокол № 53 від 23.04.09 р.) (в подальшому Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ВінницяМеталоЦентр" (в подальшому Позичальник) був укладений договір про надання кредитної лінії № CR06-397/BOO (в подальшому Договір 1).

Відповідно до п. п. 1.1. - 1.1.1. Договору 1 Банк (позивач), не зобов'язуючи себе, надає Позичальнику (першому відповідачу - ТОВ ВінницяМеталоЦентр") мультивалютну кредитну лінію, в розмірі, що не перевищує ліміт фінансування (5 000 000,00 грн.), а Позичальник приймає, зобов'язується належним чином використати та повернути Банку суму отриманого кредиту, а також оплатити відповідну плату за користування кредитною лінією та виконати інші зобов'язання, як це вказано у Договорі 1; кредит може надаватись в такій валюті: українські гривні, та/або доллар США. Кожного разу при наданні Позичальником Банку кредитної заявки, Банк перераховує заборгованість Позичальника перед Банком за всіма договорами про надання Банком банківських послуг Позичальнику, в тому числі за Договором, використовуючи для цього валютний курс НБУ на дати надання кожної кредитної заявки та/або дати надання кожного траншу. При цьому, у випадку, якщо за результатам такого перерахування загальна сума заборгованості Позичальника перед Банком за всіма договорам про надання Банком банківських послуг Позичальнику, в тому числі за Договором 1, перевищить ліміт фінансування або еквівалент цієї суми в іншій (их) валюті(ах), Банк має право не приймати де виконання таку кредитну заявку.

Пунктом 1.4.1.1. Договору 1 передбачено, що проценти за користування кредитом розраховуються Банком на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 7 % (LIBOR плюс сім процентів) річних, із розрахунку 360 днів на рік. За базовий LIBOR сторони приймають ставку LIBOR на строк 1 місяць. Процентна ставка за кредитом фіксується Банком у перший банківський день кожного календарного місяця і належить застосуванню при розрахунку процентів за користування кредитом протягом такого місяця. Процентна ставка за кредитом підлягає корегуванню в перший банківський день календарного місяця. За вказаних дат, проценти нараховуються виходячи із ставок LIBOR (LIBOR плюс сім процентів) річних, встановлених у такі дати. При цьому у випадку, якщо згідно з положеннями п. 1.4.1.5. (з підпунктами) Договору 1 відбулося збільшення процентної ставки, то з вказаних дат проценти нараховуються, виходячи із ставок LIBOR + 9 % (LIBOR плюс дев'ять процентів) річних, встановлених в такі дати.

Відповідно до п. п. 1.4.1.2. - 1.4.1.4. Договору 1 процентна ставка за користування кредитом розраховується Банком на підставі поточної ринкової процентної ставки з розрахунку 365 днів на рік. Розмір процентної ставки встановлюється сторонами в кредитній заявці по відношенню до відповідного Траншу; проценти нараховуються на фактичну суму наданих згідно Договором 1 кредитних коштів і за фактичний час використання таких коштів, включаючи день видачі та виключаючи день повернення; нараховані проценти (крім процентів за прострочений Кредит) виплачуються Позичальником щомісячно, не пізніше 3 банківських днів, наступних за 20 числом кожного календарного місяця. При цьому, сплаті підлягають проценти, нараховані на 20 число місяця, включно. Якщо до оплати процентів, з моменту видачі траншу, залишається не більше 3 банківських днів, то нарахування та виплата процентів, відносно такого траншу, здійснюється на наступну дату сплати процентів; в будь-якому випадку, останній банківський день місяця не є днем здійснення платежу процентів. Якщо день здійснення платежу процентів, з будь-яких причин, припадає на останній банківський день місяця, днем здійснення платежу процентів має бути наступний банківський день; у будь-якому випадку, при повному поверненні суми кредиту, нараховані проценти мають бути сплачені одночасно з поверненням кредиту. При простроченні повернення кредиту, проценти за користування простроченими до повернення сумами нараховуються в порядку передбаченому п. 1.4.1.1., п. 1.4.1.2. Договору 1 та підлягають сплаті одночасно з поверненням кредиту.

Згідно з п. 1.5. Договору 1 порядок виконання боргових зобов'язань:

При надходженні Банку коштів для виконання боргових зобов'язань Банк спрямовує такі кошти на погашення боргових зобов'язань в такій черговості:

1)прострочені проценти за користування Кредитом (якщо прострочення матиме місце); 2) проценти, нараховані на прострочену до сплати суму кредиту (якщо прострочення матиме місце);

3) прострочена до повернення сума кредиту (якщо прострочення матиме місце);

4) пеня за несплату в строк процентів (якщо прострочення матиме місце);

5) пеня за неповернення суми кредиту (якщо прострочення матиме місце);

6) строкові проценти за користування кредитом;

7) штраф за нецільове використання кредитних коштів, наданих в рамках кредитної лінії;

8) сума основного боргу за кредитом. При цьому, Банк має право змінити порядок погашення боргових зобов'язань. За запитом Позичальника, Банк інформує Позичальника в письмовій формі про застосування черговості погашення боргових зобов'язань.

Відповідно до п. п. 1.6.1. - 1.6.2.. Договору 1 Позичальник зобов'язаний повернути Банку суму всіх Траншів, виданих в рамках кредитної лінії, у повному обсязі не пізніше 1080 календарного дня з дати надання першого Траншу за Договором 1але у будь-якому випадку не пізніше 28 серпня 2009; при цьому, сума кожного траншу, наданого в рамках кредитної лінії, підлягає поверненню в термін не пізніше 180 календарного дня з дня видачі такого траншу, але в будь-якому випадку, не пізніше 28 серпня 2009; якщо дата виконання платежу по поверненню кредиту припадає на не банківський день чи на останній банківський день місяця - платежі повинні здійснюватись у наступний банківський день.

Пунктом 1.7.1. Договору передбачено, що Банк здійснює видачу кредиту Позичальнику окремими траншами, відповідно до кредитної (их) заявки (ок), яка (і) надається (ються) Позичальником до Банку не пізніше 3 (трьох) банківських днів до передбачуваної дати надання траншу. Банк, виключно на свій розсуд, при надходженні відповідної кредитної заявки, може прийняти до виконання таку кредитну заявку раніше встановленого в цьому пункті строку. При ухваленні Банком надання траншу Позичальнику направляється копія відповідної кредитної заявки із печаткою Банку.

Пунктом 1.11.1 Договору встановлено, що платежі для повернення суми кредиту, сплати процентів за користування кредитом мають бути здійснені у валюті відповідного траншу у терміни, встановлені Договором. Інші платежі за Договором розраховуються у валюті відповідного траншу та підлягають сплаті у валюті України - виходячи з валютного курсу НБУ або міжбанківського валютного курсу на день сплати.

Відповідно до п. 2.1.1. Договору Банк зобов"язувався при умові неухильного виконання Позичальником всіх взятих на себе зобов'язань за Договором, а також за умови прийняття Банком відповідної кредитної заявки - відкрити Позичальнику кредитну лінію та надати в її рамках кредитні кошти в порядку та на умовах. обумовлених в Договорі.

Відповідно до п. 2.3.12. Договору протягом терміну дії Договору Позичальник зобов'язаний проводити по своїх поточних рахунках у Банку не менше 90 % своїх загальних кредитових оборотів.

Додатковою угодою № 1 від 11.05.07 р. до Договору 1 Сторони передбачили, що протягом терміну дії Договору, починаючи з березня 2007 року, Позичальник зобов'язаний проводити по своїх поточних рахунках у Банку не менше 90 % своїх загальних кредитових оборотів.

Додатковою угодою № 2 від 03.07.07 р. до Договору 1 Сторони передбачили, що протягом терміну дії Договору, починаючи з березня 2007 року, Позичальник зобов'язаний проводити по своїх поточних рахунках у Банку не менше 80 % своїх загальних кредитових оборотів.

06.05.08 р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого є ПАТ "ОТП Банк" (витяг із статуту ПАТ "ОТП Банк", затверджений Рішенням загальних зборів акціонерів від 09.10.06 р., протокол № 40) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ВінницяМеталоЦентр" був укладений договір № 4 від 06.05.08 р. про зміну Договору про надання кредитної лінії № CR06-397/BOO (в подальшому Договір 2).

Пунктом 1 Договору 2 Сторони передбачили ліміт фінансування кредитної лінії у розмірі 5 600 000,00 грн.

Пунктом 3 Договору 2 Сторони погодили та передбачили, що в будь-який момент дії Договору 1 заборгованість Позичальника за кредитом, не повинна перевищувати 20 % від суми ліміту фінансування в будь-який момент дії Договору 1.

Відповідно до п. 4 Договору 2 Сторони встановили, що (плата за кредит в доларах США) проценти за користування кредитом нараховуються Банком на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 8 % із розрахунку 360 днів на рік. За базовий LIBOR сторони приймають ставку LIBOR на строк в 1 місяць. Процентна ставка за кредитом фіксується Банком у перший банківський день кожного календарного місяця і належить застосуванню при розрахунку процентів за користування кредитом протягом такого місяця.

Процентна ставка за кредитом підлягає корегуванню в перший банківський день кожного календарного місяця. З вказаних дат проценти нараховуються виходячи із ставок LIВОR + 8 % річних, встановлених у такі дати. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п. 1.4.1.5. Договору 1 відбулося збільшення процентної ставки і до закінчення строку дії Договору 2 проценти за кредит в доларах США розраховуються Банком від суми кредиту в доларах США на підставі процентної ставки (LIBOR + 10 %) річних із розрахунку 360 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджене Сторонами.

Процентна ставка (при платі за кредит в гривнях) за користування кредитом розраховується Банком на підставі процентної ставки в розмірі, що встановлюється Сторонами в кредитній заявці по відношенню до кожного траншу в гривнях, з розрахунку 365 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п. 1.4.1.5. (з підпунктами) Договору 1 відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії Договору 1, проценти за кредит в гривнях розраховуються Банком від суми кредиту в гривнях на підставі процентної ставки в розмірі, встановленому Сторонами в кредитній заявці по відношенню до кожного траншу в гривнях, + 2 % річних із розрахунку 365 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджене Сторонами.

Договором № 5 від 23.07.08 р. до Договору 1 Сторони встановили, що проценти за кредит в доларах США розраховуються Банком від суми кредиту в доларах США на підставі процентної ставки в розмірі (LIBOR + 11,5 %) річних із розрахунку 360 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п. 1.4.1.5 Договору 1 відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії Договору 1 проценти за кредит в доларах США розраховуються Банком від суми кредиту в доларах США на підставі процентної ставки в розмірі (LIBOR + 13,5 %) річних із розрахунку 356 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджене Сторонами. Розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день місяця, в якому було надано перший транш в доларах США, і застосовується при розрахунку процентів за кредит в доларах США протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надане перший транш з доларах США.

Першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш в доларах США, а також першого банківського дня кожного наступного місяця протягом строку дії Договору 1 розмір процентної ставки підлягає корегуванню, а саме: розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день відповідного місяця і застосовується при розрахунку процентної ставки протягом періоду де першого банківського дня місяця, що є наступним за таким відповідним місяцем. Проценти за кредит в гривнях розраховуються від суми кредиту в гривнях на підставі поточної ринкової процентної ставки в розмірі, що встановлюється Сторонами в кредитній заявці по відношенню до кожного траншу в гривнях, із розрахунку 365 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п. 1.4.1.5. Договору 1 відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення дії Договору проценти на кредит в гривнях розраховуються Банком від суми кредиту в гривнях на підставі процентної ставки в розмірі, встановленому Сторонами в кредитній заявці по відношенню до кожного траншу в гривнях + 2 % із розрахунку 365 днів на рік, якщо інше не буде погоджене Сторонами.

Договором № 6 від 27.01.09 р. до Договору 1 Сторони встановили, що з дати укладення Договору 4 про зміну Договору 1 і до 04.05.09 р., включаючи обидві дати розмір ліміту фінансування становить 5 600 000,00 грн.; з 05.05.09 р. включно і до закінчення строку дії Договору 1 розмір ліміту фінансування становить 4 000 000,00 грн.; Позичальник зобов"язаний повернути Банку суму всіх траншів, виданих в рамках кредитної лінії у повному обсязі не пізніше 1080 календарного дня з дати надання першого траншу за Договором 1, але у будь - якому випадку не пізніше 28.08.09 р. включно. При цьому сума кожного траншу, наданого в рамках кредитної лінії, підлягає поверненню в термін не пізніше 180 календарного дня з дня видачі такого траншу, але в будь - якому випадку не пізніше 28.08.09 р. включно. При цьому Позичальник зобов"язаний здійснювати повернення кредиту таким чином, щоб у відповідний період дії Договору 1 заборгованість Позичальника за кредитом не перевищувала відповідного розміру ліміту фінансування, встановленого положеннями п. 1.1.4. Договору 1 для такого відповідного періоду дії Договору 1.

Договором № 8 від 03.04.09 р. до Договору 1 Сторони встановили, що Позичальник зобов'язаний повернути Банку суму всіх траншів, виданих в рамках кредитної лінії у повному обсязі не пізніше 25 грудня 2009 року включно. При цьому, сума кожного траншу, наданого Позичальнику в рамках кредитної лінії підлягає поверненню Позичальником Банку в термін не пізніше 180 календарних днів з дня видачі такого траншу, але у будь - якому випадку не пізніше 25 грудня 2009 року включно. Як виключення з п. 1.6.1. Договору 1 Сторони домовились, що термін дії всіх та/або кожного з траншів, наданих Позичальнику Банком в розмірах кредитної лінії до 29.03.09 р. включно, та заборгованість за якими існує на дату укладення Договору 8 про зміну Договору 1, може бути подовжений на строк до 180 календарних днів, враховуючи при цьому, що в будь - якому випадку, такий транш має бути повернений Позичальником Банку не пізніше 25.12.09 р. включно. При цьому сума пені за прострочення до сплати суми кредиту, що підлягає сплаті станом на дату надання траншу на цілі, зазначені у п. 1.2.1.2. Договору 1 підлягають поверненню Позичальником Банку в повному обсязі не пізніше 29.06.09 р. включно.

Висновком № 756 судово - економічної експертизи від 30.12.10 р. у справі № 12/40-10, складеного експертами ВА КНДІСЕ Сидорчук В.М. та Голеня Н.Ф. встановлено:

По першому питанню:

- За результатами дослідження документів: кредитних заявок, меморіальних ордерів та банківських виписок, документально підтверджується надання ПАТ “ОТП Банк”ТзОВ “ВінницяМеталоЦентр”152 траншів на загальну суму 27 670 180,16 грн. та 12 806 68,95 доларів США у відповідності до умов Договору про надання кредитної лінії № СR 06-397/ВОО від 27.10.2006р. з додатковими угодами № 1, 2, 3 та Договорами № 4, 5, 6, 7, 8 до нього;

По другому питанню:

- За результатами дослідження документів: кредитних заявок, меморіальних ордерів та банківських виписок, документально підтверджується заборгованість ТзОВ “ВінницяМеталоЦентр” перед ПАТ “ОТП Банк” по Договору про надання кредитної лінії № СR 06-397/ВОО від 27.10.2006р. з додатковими угодами №1, 2, 3 та Договорами № 4, 5, 6, 7, 8, станом на 23.03.2010 р. (з урахуванням вимог зазначених по четвертому питанню в Ухвалі суду від 23.03.2010 р. щодо нарахування відсотків станом на 23.02.2010 р та погашення відсотків станом на 23.03.2010 р.) в загальній сумі 3824339,25 грн. та 432565,88 доларів США, а саме: по тілу кредиту в сумі 2997660,79 грн. (27670180,16 грн. - 246725 19,37 грн. = 29 97660,79 грн.) та 372454,32 доларів США (1280668,95 доларів США - 908214,63 доларів США = 372454,32 доларів США); -по відсоткам в сумі 514979,01 грн. (20570 81,22 - 1542102,21 = 514979,01) та 32356,11 доларів США (108493,78 - 76137,67); - по штрафним санкціям в сумі 311699,45грн. та 27755,45 доларів США;

По третьому питанню:

- Порядок утворення заборгованості Позичальника з повернення кредиту щомісячно, виходячи з передбачених Договором про надання кредитної лінії № СR 06-397/ВОО від 27.10.2006р. строків сплати заборгованості по тілу кредиту щомісячно, та із зазначенням конкретних дат надання кредиту та його повернення наведено в додатках № 2 та № 3 до висновку експертизи;

По четвертому питанню:

- Нарахування відсотків за період дії договору про надання кредитної лінії № СR 06-397/ВОО від 27.10.2006 р. станом на 23.02.2010 р. по кожному траншу наведено в додатку № 3 до висновку експертизи. Утворення заборгованості зі сплати відсотків помісячно наведено в додатку № 4 до висновку експертизи.

Згідно з ст. ст. 525, 526, 527 Цивільного кодексу України зобов’язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов’язання або одностороння зміна його умов не допускається. Боржник зобов’язаний виконати свій обов’язок, а кредитор –прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобов’язання чи звичаїв ділового обороту.

На підставі ч. ч. 1 - 2 ст. 193 Господарського кодексу України - суб"єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов"язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів; кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов"язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Згідно з ч. 1 ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

16.11.06 р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого є ПАТ "ОТП Банк" (витяг із статуту ПАТ "ОТП Банк"), затверджений Рішенням загальних зборів акціонерів від 09.10.06 р., протокол № 40) та Закритим акціонерним товариством "Волочиськ-Метиз" був укладений договір поруки № SR 06-120/ВОО від 16.11.06 р. (в подальшому Договір 3).

Відповідно до п. п. 1.1. - 1.3. Договору 3 Поручитель (відповідач 2) зобов'язується відповідати за повне та своєчасне виконання Боржником (відповідачем 1) його боргових зобов'язань перед Кредитором (позивачем) за Договором 1 у повному обсязі таких зобов'язань; Поручитель та Боржник відповідають як солідарні боржники. Поручитель відповідає перед Кредитором у тому ж обсязі, що і Боржник. Кредитор може звернутись з вимогою про виконання боргових зобов'язань як до Боржника, так і до Поручителя, чи до обох одночасно; поручитель відповідає перед Кредитором за виконання Боргових зобов'язань в повному обсязі всім належним йому на праві власності майном.

Згідно з п. 2.1. Договору 3 порукою забезпечуються вимоги Кредитора щодо виконання Боржником кожного і всіх його боргових зобов'язань у такому розмірі, у такій валюті, у такій строк і в такому порядку, як встановлено у Договорі 1. Зокрема, порукою забезпечуються вимоги Кредитора щодо:

(а) Повернення основної суми кредиту, наданого Боржнику, Боржник зобов'язаний повернути Кредитору суму отриманого кредиту в повному обсязі не пізніше 28.08.09 р. включно, або в інший строк, визначений Договором 1. Сума отриманого кредиту може скласти 5 000 000,00 гривень та еквівалент цієї суми в доларах США.

(б) Сплата процентів за користування кредитом. Боржник зобов'язаний сплатити проценти за користування отриманим кредитом, наданим згідно з Договором 1, в терміни і в порядку, що передбачені в Договорі 1. Розмір процентів визначається Кредитором згідно з п.1.4. Договору 1 та складає:

- за кредит в доларах США - і LIBOR + 7 % (LIBOR плюс сім процентів) річних із розрахунку 360днів на рік;

- за кредит в гривнях - поточна ринкова процентна ставка, встановлена в кредитній заявці, з розрахунку 365 днів на рік.

У випадках, передбачених Договором 1, процентна ставка підвищується на 2 % річних, та розмір процентів складає:

- за кредит в доларах США: LIBOR + 9 % (LIBOR плюс дев'ять процентів) річних;

- за кредит в гривнях: поточна ринкова процентна ставка, встановлена в кредитній заявці, + 2 % річних.

Проценти сплачуються щомісяця. Якщо дата повернення нарахованих процентів припадає на не Банківський день - платежі здійснюються Боржником в банківський день, наступний за таким не банківським днем, але не пізніше передостаннього дня поточного місяця. При повному поверненні кредиту, проценти сплачуються одночасно з поверненням. Проценти на прострочений кредит сплачуються одночасно з поверненням кредиту.

(в) Сплата пені за прострочення повернення основної суми кредиту, прострочення сплати процентів за користування кредитом та штрафу за нецільове використання кредиту, у випадках, передбачених Договором 1. У випадку невиконання або неналежного виконання зобов'язань щодо повернення основної суми кредиту, сплати процентів за користування кредитними коштами у строки та розмірах, що визначені в Договорі 1, Боржник зобов'язаний додатково сплатити Кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми несвоєчасно виконаного зобов'язання за кожен день прострочення. У випадку нецільового використання Кредиту Боржник зобов'язаний сплатити штраф в розмірі 25 % річних від суми кредиту, використаного не за цільовим призначенням.

(г) Відшкодування збитків та витрат, викликаних порушенням Договору 1. В сумі заподіяних збитків та витрат.

Застереження: порукою за Договором 1 забезпечено виконання боргових зобов'язань також в разі їх дострокового виконання, як це передбачено в Договорі 1.

Відповідно до п. п. 3.1. - 3.3. Договору 3 керуючись чинним законодавством України, Сторони, з підписанням Договору 3 домовилися, що Поручитель поручається та зобов"язується перед Кредитором відповідати за повне та своєчасне виконання Боржником боргових зобов"язань перед Кредитором за Договором 1 в повному обсязі таких зобов"язань. Кредитор має право звернутись до Поручителя з вимогою про виконання боргових зобов"язань в повному обсязі чи в частині; подання Кредитором вимоги щодо виконання частини боргових зобов"язань не позбавляє Кредитора права подати вимогу щодо погашення іншої частини боргових зобов"язань; при простроченні виконання своїх обов"язків, як вони визначені в Договорі 3, Поручитель зобов"язаний сплатити Кредиторові пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ від суми прострочення за кожний день прострочення. Зазначена пеня сплачується додатково до прострочених сум за Договором із застосуванням для її розрахунку валютного курсу НБУ на день сплати.

Договором № 1 від 07.05.08 р. про зміну Договору 3 Сторони погодили та передбачили наступне:

Боржник зобов'язаний повернути Кредитору суму отриманого кредиту в повному обсязі не пізніше 28 серпня 2009 включно, або в інший строк, визначений в Договорі 3. Сума отриманого кредиту може скласти 5 600 000,00 грн. або еквівалент цієї суми в доларах США;

(б) Боржник зобов'язаний сплатити проценти за користування отриманим Кредитом, наданим згідно з Договором 1, в терміни і в порядку, що передбачені в Договорі 1. Розмір процентів визначається Кредитором згідно з п.1.4.Договору 1 та складає:

- за кредит в доларах США - LIBOR + 8 % річних із розрахунку 360 днів на рік;

- за кредит в гривнях - процентна ставка, встановлена сторонами Договору 3 в кредитній заявці, з розрахунку 365 днів на рік.

У випадках, передбачених Договором 1, процентна ставка підвищується на 2 % річних, та розмір процентів складає:

- за кредитом в доларах США: LIBOR + 10 % річних;

- за кредитом в гривнях: процентна ставка, встановлена в кредитній заявці, + 2 % річних.

Строк сплати процентів - щомісяця, не пізніше трьох банківських днів, наступних за 20-м числом кожного календарного місяця. Сплаті підлягатимуть проценти, нараховані на 20-е число місяця, включно. При повному поверненні кредиту, проценти сплачуються одночасно з поверненням кредиту. Проценти на прострочений кредит сплачуються одночасно з поверненням кредиту.

Сторони погоджуються, що розмір боргових зобов"язань забезпечених цією порукою дорівнює сумі фактично наданого кредиту, нарахованих процентів, та/або комісій, та/або пені, та/або штрафів, та/або сумі компенсації витрат збитків, здійснених Кредитором у зв"язку з Договором 1, та всіх інших вимог Кредитора відповідно до положень Договору 1, та/або Договору 1 та/або чинного законодавства України; у разі зміни розміру боргових зобов"язань після укладення цього Договору, в тому числі збільшення, такі боргові зобов"язання забезпечуються в повному розмірі; незалежно від часткового виконання Боржником боргових зобов"язань, боргові зобов"язання забезпечуються в повному обсязі.

Договором № 2 від 11.09.08 р. про зміну Договору 3 Сторони погодили та передбачили, що

Боржник зобов'язаний сплатити проценти за користування отриманим кредитом, наданим згідно з Договором 1, в терміни і в порядку, що передбачені в Договорі 1. Розмір процентів визначається Кредитором згідно п. 1.4. (з підпунктами) Договору 1 та складає:

- за кредит в доларах США - LIBOR + 11,5 % річних із розрахунку 360 днів на рік.

- за кредит в гривнях - процентна ставка, встановлена сторонами Договору 1 в кредитній заявці, з розрахунку 365 днів на рік.

У випадках, передбачених Договором 1, процентна ставка підвищується на 2 % річних, та складає:

- за кредит в доларах США: LIBOR. + 13,5 % річних;

- за кредит в гривнях: процентна ставка, встановлена в кредитній заявці, + 2 % річних.

Строк сплати процентів - щомісяця, не пізніше трьох банківських днів, наступних за 20-м числом кожного календарного місяця. Сплаті підлягатимуть проценти, нараховані на 20-е число місяця, включно. При повному поверненні кредиту, проценти сплачуються одночасно з поверненням кредиту. Проценти на прострочений кредит сплачуються одночасно з поверненням кредиту.

Положення п. 1 цього Договору підлягають застосуванню Сторонами з 01.08.08 р.

Договором № 3 від 16.04.09 р. про зміну Договору 3 Сторони погодили та передбачили, що Боржник зобов'язаний повернути Кредитору суму отриманого кредиту в повному обсязі не пізніше 25.12.09 р. включно, або в інший строк, визначений в Договорі 1. Сума отриманого кредиту може скласти 5 600 000,00 грн. або еквівалент цієї суми доларах США, якщо інше не буде встановлено в Договорі 1.

Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. (ст. 553 ЦК України).

У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.( ст. 554 ЦК України)

У разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо ( ст. 543 ЦК України).

Позовні вимоги стверджуються Кредитним договором, додатковими угодами № 1,2,3 до кредитного договору, договорами № 4-8 про внесення змін до Кредитного договору, договором Поруки, договорами № 1-3 про зміну договору поруки, висновком № 756 судово - економічної експертизи від 30.12.10 р., іншими матеріалами справи і підлягають задоволенню шляхом солідарного стягнення з відповідачів:

в загальній сумі 3 824 339,25 грн. та 432 565,88 доларів США,

що всього в гривневому еквіваленті складає 7 264 968,25 грн.;

в тому рахунку:

2 997 660,79 грн. та 372 454,32 доларів США заборгованості по кредиту, що всього в гривневому еквіваленті складає 5 960 162,45 грн.;

514 979,01 грн. та 32 356,11 доларів США заборгованості по відсотках, що всього в гривневому еквіваленті складає 772 339,51 грн.;

311 699,45 грн. та 27 755,45 доларів США пені, що всього в гривневому еквіваленті складає 532 466,30 грн.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати підлягають покладенню на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. ст. 33, 34, 36, 43, 44, 49, 82-84, 115 Господарського процесуального кодексу України

ВИРІШИВ :

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути солідарно з:

- Закритого акціонерного товариства «Волочиськ-Метиз» (вул. Уральських танкістів, 36, м. Волочиськ, Хмельницька область, 31200, ідентифікаційний код 32892154);

- Товариства з обмеженою відповідальністю «ВінницяМеталоЦентр» (с. Пултівці, Вінницький район, Вінницька область, 23116, ідентифікаційний код 33182621)

на користь

- Публічного акціонерного товариства «ОТП Банк» (вул. Жилянська, 43, м. Київ, 01033, ідентифікаційний код 21685166) 3 824 339,25 грн. та 432 565,88 доларів США, що всього в гривневому еквіваленті складає 7 264 968,25 грн., в тому рахунку 2 997 660,79 грн. та 372 454,32 доларів США заборгованості по кредиту, що всього в гривневому еквіваленті складає 5 960 162,45 грн., 514 979,01 грн. та 32 356,11 доларів США заборгованості по відсотках, що всього в гривневому еквіваленті складає 772 339,51 грн., 311 699,45 грн. та 27 755,45 доларів США пені, що всього в гривневому еквіваленті складає 532 466,30 грн., 25 500,00 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу, 7990,56 грн. судових витрат на оплату експертизи.

3. Видати наказ після набрання судовим рішенням законної сили.

Суддя Говор Н.Д.

Повний текст рішення суду оформлено і підписано відповідно до вимог ст.84 ГПК України 09 березня 2011 р.

віддрук. 4 прим.:

1 - до справи

2 - позивачу (вул. Жилянська, 43, м.Київ, 01033)

3 - відповідачу 1 (с. Пултівці, Вінницький район, Вінницька область, 23116)

4 - відповідачу 2 (вул. Уральських танкістів, 36, м. Волочиськ, Хмельницька обл., 31200)