Рішення № 139831257, 16.09.2026, Київський окружний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 вересня 2026 року № 320/37585/24

Київський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді Колеснікової І.С., розглянувши у порядку спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом приватного акціонерного товариства «Київська поліграфічна фабрика «Зоря» до Головного управління ДПС у м. Києві про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,

В С Т А Н О В И В:

До Київського окружного адміністративного суду звернулось приватне акціонерне товариство «Київська поліграфічна фабрика «Зоря» із позовом до Головного управління ДПС у м. Києві про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 24.06.2024 №0593872303.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 12.08.2024 відкрито провадження у справі та вирішено здійснювати її розгляд за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін за наявними у справі матеріалами.

В обґрунтування позовних вимог позивач наголошує на порушенні вимог закону в частині змісту оскаржуваного рішення та стверджує про безпідставність висновків відповідача про наявність порушень ним вимог податкового законодавства.

Заперечуючи проти заявлених позовних вимог відповідач, у наданому суду відзиві наголошує, що оскаржуване рішення прийняте ним відповідно до вимог чинного законодавства, посилаючись на обставини, викладені у наданому суду відзиві.

Такі доводи заперечені позивачем у наданій суду відповіді на відзив.

Відповідачем подано до суду заперечення на відповідь на відзив.

Розглянувши подані учасниками справи документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, судом встановлено таке.

Як вбачається з матеріалів справи, ПрАТ «Київська поліграфічна фабрика «Зоря» 03 липня 2024 року отримало податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС у м. Києві від 24.06.2024 № 0593872303 з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на суму 44 957,50 грн., а саме: за податковим зобов`язанням: 35 966,00 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) 8 991,50 грн.

Вказане податкове повідомлення-рішення прийнято на підставі даних акта від 20.05.2024 № 49376/Ж5/26-15-23-03-21/02470684 «Про результати документальної позапланової виїзної перевірки ПРИВАТНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРСТВА «КИЇВСЬКА ПОЛІГРАФІЧНА ФАБРИКА «ЗОРЯ» (код ЄДРПОУ 02470684), тел. +38(044)-206-65-04, e-mail: info@kpf-zorya.com.ua з питань дотримання вимог податкового законодавства при виплаті доходу у вигляді процентів із джерелом походження з України нерезиденту «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» (Республіка Кіпр) за період з 01.01.2017 по 31.12.2017», яким встановлено порушення вимог п. 103.2 ст.103 та п.п. 141.4.2 и. 141.4 ст.141 ПК України, а саме, заниження податку на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 35 966, 00 грн. за 2017 рік.

Оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, суд дійшов висновку про необґрунтованість позовних вимог виходячи з такого.

Щодо питання строків притягнення позивача до відповідальності, суд зазначає таке.

Згідно із пунктом 52-1 підрозділу 10 розділу XX ПК України на період з 18 березня 2020 року по останній календарний день місяця (включно), в якому завершується дія карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України на всій території України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби (COVID-19), зупиняється перебіг строків давності, передбачених статтею 102 цього Кодексу.

Відповідно до п. 69.9 підрозділу 10 розділу XX Кодексу тимчасово до 01 серпня 2023 року, для платників податків та контролюючих органів зупиняється перебіг строків, визначених податковим законодавством та іншим законодавством, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи (зміни внесені Законом України від 30 червня 2023 року № 3219-ІХ).

Отже, з 01.08.2023 почав діяти перебіг строків давності, зокрема, визначений статтею 102 Кодексу. Наразі, відповідно до п. 46.1 ст. 46 ПК України податкова декларація, розрахунок, звіт (далі - податкова декларація) - документ, що подається платником податків (у тому числі відокремленим підрозділом у випадках, визначених цим Кодексом) контролюючим органам у строки, встановлені законом, на підставі якого здійснюється нарахування та/або сплата грошового зобов`язання, у тому числі податкового зобов`язання або відображаються обсяги операції (операцій), доходів (прибутків), щодо яких податковим та митним законодавством передбачено звільнення платника податку від обов`язку нарахування і сплати податку і збору, чи документ, що свідчить про суми доходу, нарахованого (виплаченого) на користь платників податків - фізичних осіб, суми утриманого та/або сплаченого податку. Якщо згідно з правилами, визначеними цим Кодексом, податкова звітність з окремого податку складається наростаючим підсумком, податкова декларація за результатами останнього податкового періоду року прирівнюється до річної податкової декларації. У такому разі річна податкова декларація не подається (п. 46.3 ст. 46 Кодексу).

Відповідно до п. 137.4 ст. 137 ПК України податковими (звітними) періодами для податку на прибуток підприємств, крім випадків, передбачених пунктом 137.5 цієї статті, є календарні: квартал, півріччя, три квартали, рік. При цьому податкова декларація розраховується наростаючим підсумком. Податковий (звітний) період починається з першого календарного дня податкового (звітного) періоду і закінчується останнім календарним днем податкового (звітного) періоду.

З урахуванням вказаних вище норм ПК України, у разі подання податкової декларації з податку на прибуток підприємств за звітний податковий період рік, в якій відображені наростаючим підсумком виплачені доходи нерезидентам, із джерелом їх походження з України за весь календарний рік, контролюючий орган має право при проведенні документальної перевірки охоплювати період, та донараховувати податкові зобов`язання за звітний рік, за результатами якого подано декларацію з податку на прибуток підприємств, з урахуванням строків давності встановлених статтею 102 ПК України, починаючи з першого календарного дня цього року, тобто за весь календарний рік (в т. ч., наприклад, за перший квартал).

Відповідно, у 2024 році до наказів про проведення документальних перевірок можливо включати період, починаючи з 01.01.2017, що свідчить про безпідставність протилежних доводів позивача.

Відповідно до п. 103.1. ст. 103 ПК України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Згідно з п.103.2 ст. 103 ПК України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Відповідно до п. 103.4 от. 103 ПК України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України (пп. 103.5 ст. 103 ПК України).

Пунктами 1, 2, 3 статті 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, яка підписана 08.11.2012 та набула чинності 07.08.2013, передбачено:

1. Проценти, що виникають у Договірній Державі і сплачуються резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись у цій іншій Державі, якщо такий резидент є особою - фактичним власником таких процентів.

2. Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник процентів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати 2 відсотків від загальної суми процентів. Спосіб застосування цих обмежень встановлюється компетентними органами Договірних Держав за взаємною домовленістю.

3. Термін «проценти» у випадку використання в цій статті означає дохід від боргових вимог будь-якого виду, незалежно від іпотечного забезпечення і незалежно від володіння правом на участь у прибутках боржника, і зокрема, дохід від урядових цінних паперів і дохід від облігацій чи боргових зобов`язань, у тому числі премії та винагороди, що сплачуються стосовно таких цінних паперів, облігацій та боргових зобов`язань.

Абзацом 2 ст. 103.2 ПК України визначено, що застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Згідно з пунктом 103.3 ст. 103 ПК України передбачено, що бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором), вважається особа, що має право на отримання таких доходів та є вигодоотримувачем щодо них (має право фактично розпоряджатися таким доходом).

При цьому, бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не є юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або виконує лише посередницькі функції щодо такого доходу, про що, зокрема, можуть свідчити такі ознаки.

Відповідно до пункту 9 Коментарів до статті 11 Модельної конвенції ОЕСР, вимогу щодо бенефіціарного власника додано до пункту другого статті 11 для того, щоб роз`яснити значення слів «і сплачуються резиденту», які використовуються в пункті 1. Зрозумілим є той факт, що країна джерела не зобов`язана поступатись у праві оподатковувати проценти на тій лише підставі, що проценти були сплачені саме резиденту Держави, з якою укладено міжнародний договір. Термін «фактичний власник доходу» використовується не у вузькому технічному сенсі, а розуміється в контексті та світлі завдань і цілей Конвенції, включаючи уникнення подвійного оподаткування, попередження випадків ухилення від сплати податків та уникнення оподаткування.

Пільга або звільнення від оподаткування по будь-якому із видів доходу, що надається Державою, з якої походить дохід, резиденту іншої Договірної держави з метою уникнення повністю або частково подвійного оподаткування, яке може виникнути у зв`язку із повторним оподаткуванням такого доходу Державою резидентства. Коли цей вид доходу отримує резидент Договірної Держави, що діє як агент чи номінальний отримувач, надання Державою, з якої походить дохід, такої пільги або звільнення виключно на підставі статусу безпосереднього отримувача доходу як резидента іншої Договірної Держави буде суперечити цілям та завданням Конвенції. Безпосередній отримувач в цій ситуації кваліфікуватиметься як резидент, однак цей статус не призводить до потенційного подвійного оподаткування, оскільки отримувач не розглядається як власник доходу для цілей оподаткування в Державі резидентства. Надання державою, з якої походить дохід, пільги або звільнення від оподаткування також буде суперечити цілям та завданням Конвенції, якщо резидент Договірної Держави, не використовуючи такі інструменти, як агентування або номінальної власності, буде діяти як проміжна ланка для іншої особи, котра фактично отримує вигоду від відповідного доходу. Проміжна ланка не може розглядатися як фактичний власник, якщо навіть за свого формального статусу власника, на практиці вона має досить вузькі повноваження щодо такого доходу, що надає можливість її розглядати як просту довірену особу, або управляючу особу, що діє від імені зацікавлених осіб (пункт 10 Коментарів до статті 11).

Отже, Угоди про уникнення подвійного оподаткування не можуть застосовуватися до ситуацій, коли відповідні відносини між резидентом на нерезидентом не пов`язані з фактичним веденням господарської діяльності, а дії учасників цих відносин спрямовані лише на створення зручного (пільгового) податкового режиму. Пільги за міжнародними угодами щодо уникнення подвійного оподаткування повинні відноситися лише до податкового резидента, який є дійсним одержувачем доходу.

Застосування податкових преференцій визнається неправомірним, коли сукупність угод (операцій) дозволяє зробити висновок про те, що основною їхньою метою були виведення доходу з-під оподаткування і формальне здійснення операцій з метою використання переваг за міжнародною угодою.

У випадках, які наводяться в Коментарях (агент, номінал, посередник тощо), безпосередній отримувач процентів не вважається бенефіціарним власником, оскільки право отримувача вільно розпоряджатись такими процентами обмежено в силу наявності договірних або інших юридичних обов`язків передати отриманий платіж іншій особі. Такий обов`язок зазвичай випливає з юридичних документів, однак також може з`ясовуватись на підставі фактів та обставин, які вказують, що по суті отримувач процентів не має право вільно розпоряджатись такими процентами.

З метою підтвердження дотримання вимог п.103.2 та 103.3 ст.103 ПК України, на адресу Департаменту податкових перевірок, трансфертного ціноутворення та міжнародного оподаткування Державної податкової служби України на виконання вимог та відповідно до «Порядку обміну податковою інформацією за спеціальними письмовими запитами з компетентними органами іноземних країн», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 3 0.11.2012 № 1247, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 25.12.2012 за № 2171/22483, Головним управлінням ДПС у м. Києві листом від 03.03.2020 № 2686/8/26-15-05-06- 01-18 направлено проект запиту для отримання інформації з-за кордону щодо підтвердження статусу компанії «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» (Республіка Кіпр) як бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) доходу від українських підприємств, в т.ч. ПРАТ «КИЇВСЬКА ПОЛІГРАФІЧНА ФАБРИКА «ЗОРЯ» у вигляді процентів та фактичних розрахунків за договором позики від 13.11.2014 № LLА-13.11.141.

Листом ДПС України від 14.06.2021 № 13 643/7/99-00-07-06-03-14 (вх. Головного управління ДПС у м. Києві від 15.06.2021 № 6039/8) надано відповідь компетентного органу Республіки Кіпр за 2017, 2018, 2019 роки та надані документи, а саме: Меморандум, Статут, Корпоративний реєстр, фінансова звітність з примітками та поясненнями, податкова звітність, кредитний договір з додатком, реєстр банківських перерахувань компанії «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» (Республіка Кіпр) та копії довіреностей, виданих компанією.

Відповідно до наявних матеріалів справи судом встановлено таке.

Акціонером «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» була компанія «E.L.C. (Nominees) Ltd» (Республіка Кіпр).

З 01.01.2018 Компанія «Orocalta Enterprises S.А.» (Панама) також стала акціонером «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED». Сума боргу за позикою перед «Orocalta Enterprises S.А.» в розмірі 80 053 564 дол. США була капіталізована шляхом збільшення акціонерного капіталу Компанії «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED».

Згідно з відповіддю компанії «LAXCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED», єдиним бенефіціарним власником з моменту реєстрації «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» є містер Maxim Martin (має канадський паспорт) з адресою резиденції у Швейцарії. Компанія «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» не виступає в якості засновника чи власника інших компаній.

Основним видом діяльності компанії є забезпечення фінансування пов`язаним особам і володіння нерухомістю, що розташована у ОАЕ.

Згідно з відповіддю компанії «LAACENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» рішення про надання кредитів українським підприємствам приймались Радою директорів компанії.

Компанією «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» (довіритель) у 2015 (закінчує свій термін 01.09.2018) та у 2019 (закінчує свій термін 26.03.2020) надавались Довіреності на ім`я Демченко Лілії Леонідівни (Повірений) ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , паспорт серія НОМЕР_1 , виданий Святошинським РУ ГУ МВС України в м. Києві 17.02.2006). Повірений від імені Довірителя має право вчинити дії щодо відкриття та/або закриття рахунків в банківських установах України, а також розпоряджатися коштами на таких рахунках, підписувати платіжні доручення, подавати та отримувати інші документи, в тому числі вчиняти необхідні дії пов`язані з купівлею, продажем, переказом іноземної валюти з метою повернення іноземних інвестицій, а також доходів, прибутків, інших коштів, дивідендів, одержаних іноземними інвесторами від інвестиційної діяльності в Україні, виконувати інші дії, від імені Довірителя укладати (підписувати) будь які угоди (договори, додаткові угоди, заяви, а також будь-які документи пов`язані з отриманням дивідендів.

Компанія «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» фінансується за рахунок пов`язаної особи компанії-нерезидента «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) шляхом надання позик та капіталізації.

За результатами аналізу фінансової звітності Компанії «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» за 2017 рік встановлено:

1) Відповідно до Звіту про фінансовий стан:

Дт заборгованість українських підприємств перед кіпрською компанією станом на 31.12.2017 становить 77 816 247 дол. США.

Кт заборгованість за позикою від материнської компанії станом на 31.12.2017 становить 80 03 564 дол. США.

Переважною частиною активів компанії станом на 31.12.2017 є Дт заборгованість за виданими позиками, а саме, 78 059 496 дол. США, у тому числі поточна дебіторська заборгованість - 243 249 дол. США, що становить 83,2% від загальної вартості активів станом на 31.12.2017.

Довгострокова Кт заборгованість перед материнською Компанією «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) за позикою складає 80 053 564 дол. США, що становить 85,3 % від загальної суми пасивів балансу станом на 31.12.2017.

Дана інформація підтверджує, що основний дохід Компанія «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» отримує у вигляді відсотків за наданими позиками. Доходи від іншої діяльності є недостатніми для обслуговування заборгованості за отриманою позикою.

Отже, сума зобов`язань (Кт заборгованість) «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» за отриманою позикою перевищує Дт заборгованість позичальників за виданими кредитами та недостатність інших активів вказує на те, що проценти, отримані від українських підприємств, не залишались у розпорядженні Компанії, а були використані для погашення зобовязань перед кредитором.

2) Відповідно до аналізу Звіту про прибутки та збитки за 2017 рік:

Основною частиною доходів компанії є нараховані відсотки, які складають 3 862 568 дол. США. Інші доходи (від оренди) є незначними (106 308 дол. США).

В той же час, сума нарахованих процентних витрат за 2017 рік складає 4 549 567 дол. США, що перевищує суму нарахованих відсоткових доходів.

Станом на кінець 2017 року Кт заборгованість перед материнською компанією становила 80 053 564 дол. США, у тому числі сума основного боргу - 51 229 839 дол. США, сума нарахованих відсотків - 28 823 724 дол. США.

Згідно з приміткою до фінансової звітності «Позики від материнської Компанії», вся сума Кт заборгованості за позикою в розмірі 80 053 564 дол. США, що обліковується станом на 31.12.2017, виникла за Кредитним Договором з Компанією «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) (відсоткова ставка 9% річних).

3) Відповідно до наданих компетентним органом документів та наданого Кредитного Договору від 22.03.2007 б/н, укладеного між Компанією «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» (Позичальник) та Компанією «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) (Кредитор), Позичальнику надається кредитна лінія на загальну суму 20 000 000 дол. США. Згідно з додатком від 17.11.2008 б/н до Кредитного Договору від 22.03.2007 б/н, кредитну лінію збільшено до 100 000 000 дол. США.

4) Кошти, отримані від материнської Компанії «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) за вказаним Кредитним Договором в подальшому були використані для надання позик українським підприємствам, у тому числі ПРАТ «КИЇВСЬКА ПОЛІГРАФІЧНА ФАБРИКА «ЗОРЯ» за договором позики від 13.11.2014 № LLА-13.11.141.

Компанія «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» упродовж 2017 року не розподіляла дивіденди на користь своїх акціонерів.

Щодо 2018-2019 років.

1) Згідно відповіді та витягу з реєстру операцій Компанії «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» 01.01.2018 вся сума боргу в розмірі 80 053 564 дол. США за позикою від Компанії «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) була капіталізована шляхом збільшення акціонерного капіталу Компанії «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED».

Таким чином, Кт заборгованість за позикою перед Компанією «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) в сумі 80 053 564 дол. США, у тому числі відсотки в сумі 28 823 724 дол. США, була повністю погашена 01.01.2018 шляхом зустрічного зарахування заборгованостей.

2) Дохід у вигляді процентів від українських підприємств в основному отримувався на банківський рахунок компанії у VP Bank AG Vaduz: IBAN: НОМЕР_2 . Бенефіціарним власником банківських рахунків компанії є «Laicenterstreet Enterprises Limited» (Maxim Martin). Уповноваженими особами, що мають право підпису по банківським рахункам компанії, є Claude Achadler (Ліхтенштейн) та Roge Frick (Ліхтенштейн).

3) Згідно наданого реєстру платежів на користь Компанії «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) встановлено, що:

за 2018 рік сплачено:

відсотки в сумі 23 669,71 дол. США,

дивіденди в сумі 2 409 575,22 дол. США.

Всього за 2018 рік: 2 433 244,93 дол. США.

за 2019 рік сплачено:

відсотки в сумі 241,16 дол. США,

дивіденди в сумі 882 592,13 дол. США.

Всього за 2019 рік: 882 833,29 дол. СІПА.

Отже, за 2018 та 2019 роки на користь Компанії «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) сплачено дохід в сумі 3 316 078, 22 дол. СІІІА.

Для порівняння, сума виплаченого доходу українськими підприємствами у вигляді процентів, згідно з додатками ПН до Декларації про прибуток за 2018 та 2019 роки, становить 2 385 682, 60 Дол.СІПА.

Тобто, доходи, отримані від українських підприємств, не залишались у розпорядженні Компанії «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED», а були перераховані Компанії «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама).

У відповіді компетентного органу Республіки Кіпр також зазначено, що всі проценти, отримані від українських підприємств у 2018 та 2019 роках, були перераховані Компанії «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама).

Таким чином, отримувач процентів - компанія «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» мала зобов`язання щодо подальшого перерахування отриманого доходу (його більшої частини) позикодавцю «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама) та не мала можливості використовувати цей дохід у власній діяльності, отримувати вигоду від такої діяльності.

Крім того, доходи, отримані компанією у вигляді відсотків з України у 2017 році перераховувались компанії «Orocalta Enterprises S.A.», яка має реєстрацію у Панамі, з якою Україна не має угоди про уникнення подвійного оподаткування.

Таким чином, основною метою використання кіпрської компанії «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED», як посередника у наданні позик українському підприємству та отриманні процентів, здійснювалось з метою використання Конвенції між Україною і Республікою Кіпр про уникнення подвійного оподаткування, та застосування пільгової ставки податку в Україні (2%) при виплаті доходів (процентів).

Проводячи кваліфікацію сутності транзакцій зроблено висновок, що такі дії були спрямовані на передачу коштів у вигляді процентів від українських підприємств, у т.ч. ПРАТ «КИЇВСЬКА ПОЛІГРАФІЧНА ФАБРИКА «ЗОРЯ», на користь компанії «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама). Як результат дій сторін - проценти надійшли до компанії «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама), при цьому, положення Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи було використано неправомірно.

Згідно 125-1.1 ст. 125-1 ПК України нарахування та/або неутримання, та/або несплата (неперерахування), та/або нарахування, сплата (перерахування) не в повному обсязі податків платником податків, у тому числі податковим агентом, до або під час виплати доходу на користь нерезидента або іншого платника податків, а також нерезидентом, на якого покладено обов`язок сплачувати податок у порядку, встановленому розділом III цього Кодексу тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 10 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету.

Ті самі дії, вчинені умисно тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 25 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету.

Відповідно до я. 103.1 ст. 103 ПК України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Згідно з п. 103.2 ст. 103 ПК України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

Відповідно до п. 103.4 ст.103 ПК України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України (п.п. 103.5 ст. 103 ПК України).

До перевірки надано свідоцтво про статус податкового резидента, видане 20.03.2017 Департаментом оподаткування м. Нікосія (апостильоване 22.03.2017), яке свідчить, що компанія «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» у 2017 році є резидентом Кіпру у розумінні Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, однак, документи, отримані від компетентного органу Республіки Кіпр за період з 2017 по 2019 роки вказують на те, що компанія «LALCENTERSTREET ENTERPRISES LIMITED» (Республіка Кіпр) має право на отримання доходу, але є лише агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником), виконує лише посередницькі функції щодо такого доходу та не є бінефіціарним власником доходу, отриманого, зокрема, від ПРАТ «КИЇВСЬКА ПОЛІГРАФІЧНА ФАБРИКА «ЗОРЯ». Фактичним (бенефіціарним) власником доходів із джерелом походження з України була компанія «Orocalta Enterprises S.A.» (Панама).

Як зазначено у постанові Верховного Суду від 02.05.2023 у справі № 820/1212/17:

«Передбачені міжнародними договорами пільги зі сплати податку не можуть бути застосовані у випадку, коли нерезидент діє як проміжна ланка в інтересах іншої особи, яка фактично отримує вигоду від доходу. Зокрема, не можуть бути застосовані пільгові ставки податку у випадку, коли дохід (у рамках угоди або ряду угод) з джерелом його походження з України виплачується таким чином, що нерезидент (проміжна ланка, яка має вузькі, обмежені повноваження у відношенні доходу), який претендує на отримання пільгової ставки податку з доходів у вигляді роялті, дивідендів, процентів, виплачує весь дохід (його більшу частину) іншому нерезиденту, який би не міг застосувати пільгову ставку у разі, коли б такий дохід виплачувався йому».

Такий висновок узгоджується з правовою позицією Верховного Суду, викладеною у постанові від 02.05.2023 у справі № 820/1212/17, відповідно до якої:

«Отже, Угоди про уникнення подвійного оподаткування не можуть застосовуватися до ситуацій, коли відповідні відносини між резидентом на нерезидентом не пов`язані з фактичним веденням господарської діяльності, а дії учасників цих відносин спрямовані лише на створення зручного (пільгового) податкового режиму. Пільги за міжнародними угодами щодо уникнення подвійного оподаткування повинні відноситися лише до податкового резидента, який є дійсним одержувачем доходу».

Таким чином, на думку суду, відповідачем правомірно було встановлено порушення позвиачем вимог п.п. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України, а саме, заниження податку на прибуток іноземних на загальну суму 35 966, 00 грн, що стало правовою підставою прийняття оскаржуваного рішення.

Відповідно до статті 244 КАС України під час ухвалення рішення суд вирішує, зокрема:

1) чи мали місце обставини (факти), якими обґрунтовувалися вимоги та заперечення, та якими доказами вони підтверджуються;

2) чи є інші фактичні дані, які мають значення для вирішення справи, та докази на їх підтвердження.

Відповідно до положень частин 1 та 2 статті 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Згідно положень статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відповідно до частини 2 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони:

1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано;

3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджено);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації;

8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

За наслідком здійснення аналізу оскаржуваного рішення на відповідність наведеним вище критеріям, суд, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень наведеного законодавства України, матеріалів справи, приходить до висновку про те, що заявлені позовні вимоги не підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись статтями 2, 5-11, 19, 72-77, 90, 241-246, 250, 263 КАС України суд,

В И Р І Ш И В:

У задоволенні адміністративного позову приватного акціонерного товариства «Київська поліграфічна фабрика «Зоря» до Головного управління ДПС у м. Києві про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення - відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.

Суддя Колеснікова І.С.