Постанова № 1385616, 12.12.2007, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

ПОСТАНОВА

про визнання боржника банкрутом

12.12.07 Справа 21/15

Суддя

Кредитори:

1. МПП “Лав-Сервіс”, м. Запоріжжя (69118, м. Запоріжжя, вул. Автозаводська, 30-117);

2. ТОВ “Донбасенергобуд”, м. Донецьк (83055, м. Донецьк, вул. Постишева, 127);

3. Пологівський районний центр зайнятості, м. Пологи (70600, м. Пологи, вул. Жовтнева, 3а);

4. ВАТ “Колгосп ім. Чубаря”, с. Чубарівка (Пологівський район, с. Чубарівка, вул. Чубаря, 6);

5. гр-н ОСОБА_1, м. Пологи (70600, м. Пологи, АДРЕСА_3);

6. ПП “Делайт”, м. Запоріжжя (69060, м. Запоріжжя, вул. Батумська, 18а);

7. ВАТ “Райффайзен Банк Аваль” в особі Запорізької обласної дирекції, м. Запоріжжя (69063, м. Запоріжжя, вул. Тургенєва, 29);

8. ВАТ “Запоріжжяобленерго” в особі Пологівського району електричних мереж, м. Пологи (70600, м. Пологи, вул. Суворова,6)

9. Пологівське відділення № 3006 Ощадбанку України, м. Пологи (70600, м. Пологи Запорізької області; вул. Горького,16)

10. Науково-виробнича та сільськогосподарська фірма "ІНК МАГІСТР ЛТД" (62371, Харківська область, Дергачівський район, с. Подвірки, вул. Горького, 65-б)

Боржник -Сільськогосподарський виробничий кооператив “Агрофірма “Зоря”, с. Чубарівка Пологівського району Запорізької області (код за ЄДРПОУ 03751014)

Банки, які здійснюють розрахунково-касове обслуговування боржника -

1/ Пологівське відділення № 3006 Ощадбанку України, 70600, м. Пологи Запорізької області; вул. Горького,16;

2/ ВАТ “Райффайзен Банк Аваль” в особі Запорізької обласної дирекції, 69063, м. Запоріжжя, вул. Тургенєва, 29;

3/ Запорізька філія АБ “Ажіо”, м. Запоріжжя, вул. Північне шосе, 3;

4/ ЗРУ КБ “Приватбанк”, 70600, м. Пологи, пров. Водопровідний, 6

Виконуючий обов'язки керівника боржника - ОСОБА_7. (84550, Донецька область, м. Часів Яр, АДРЕСА_1)

Інвестор - ТОВ “Лізинг-Центр”(83055, м. Донецьк, вул. Постишева, 127)

Суддя Черкаський В.І.

за участі представників сторін:

від кредиторів:

ОСОБА_1, довіреність № паспорт НОМЕР_1 від 21.09.06, виданий Пологівським РВ УМВС України в Запорізькій області;

Від гр-на ОСОБА_1, ОСОБА_2, довіреність № б/н від 27.08.07,

ФЗОУ ВАТ "Державний ощадний банк", Усенко В.І., посвідчення № 313777 від 30.11.05,

Науково-виробничої та сільськогосподарської фірми "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ, ОСОБА_2, витяг з протоколу зборів засновників № 1 від 27.07.94, генеральний директор;

Представник керуючого санацією, ОСОБА_3, довіреність № б/н від 03.09.07, генеральний директор;

В.о. керівника боржника, ОСОБА_7.,

Від боржника, Костріков С.В., наказ № 3 від 06.09.07, в.о. директора;

Присутній арбітражнй керуючий, ОСОБА_4,

ТОВ "Лізинг-Центр", Абельмас О.С., довіреність № 01/11-12 від 01.11.06,

Присутній, ОСОБА_8, особисто,

Присутній від ОСОБА_8, ОСОБА_2, довіреність № б/н від 27.08.07,

Від трудового колективу боржника, ОСОБА_5, витяг з протоколу від 10.12.07, ОСОБА_6, витяг з протоколу від 10.12.07

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою від 13.07.2007 року затверджено план санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу “Агрофірма “Зоря” в редакції від 12.07.2007 року, продовжено строк санації Сільськогосподарського виробничого кооперативу “Агрофірма “Зоря” відповідно до затвердженого плану санації; зобов'язано керуючого санацією боржника надати комітету кредиторів на схвалення зміни до плану санації боржника, що пов'язані із зміною кредитора у реєстрі вимог конкурсних кредиторів, та зобов'язано відповідне рішення, оформлене протоколом комітету кредиторів, надати суду на затвердження до 14.08.2007 року.

Ухвалою від 16.11.2007 суд відклав судове засідання для розгляду питання щодо внесення змін до плану санації боржника, виконання плану санації, переходу до ліквідаційної процедури/підписання мирової угоди у справі, на 12.12.2007 року.

11.12.2007 кредитор ОСОБА_1 надав заяву (вх. № 02-6/29556) про відкликання свого голосу «за»у протоколі № 14 від 03.12.2007 по першому питанню порядку денного і голосуванні «проти» затвердження звіту керуючого санацією.

11.12.2007 кредитор - Науково-виробнича та сільськогосподарська фірма "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ надав заяву (вх. 02-6/29619 від 11.12.2007) про виправлення описок в ухвалі суду від 26.11.2007 наступного змісту. 26 листопада 2007 року Господарський суд Запорізької області оголосив резолютивну частину ухвали по заяві про перегляд ухвали від 12.04.2005 по справі № 21/15 за нововиявленими обставинами - задовольнивши вимогу та по заяві про майнові вимоги до боржника - частково задовольнивши майнові вимоги: визнавши майнові вимоги за невиконання боржником Договору № 2904 від 29.04.2004р.: основний борг - 70000грн, та штраф -35 грн. Заявник звертає увагу суду на арифметичні помилки в розрахунках майнових вимог (заборгованості), які виникли за Договором № 2904 від 29.04.2004 до порушення провадження у справі про банкрутство і ці вимоги не забезпечені заставою майна боржника. Згідно доповнення № 1 від 4.05.2004 та Домовленості № 1 від 2.12.2004р. за договором № 2904 від 29.04.2004:

- розмір оплати послуг по справі № 7/2 згідно п.4.2 Доповнення №1 від 04.05.2004 становить 96000 грн. та витрати на відрядження та транспорт оцінено сторонами у суму -4000 грн., разом - 100000 грн. = 96000 грн. + 4000 грн.;

- розмір оплати додаткових послуг, згідно п.2 Домовленості №1 від 2.12.2004р. становить 40000 грн. Отже, розмір основного боргу становить - 140000грн., дійсно: 100000 грн. + 40000 грн. = 140000 грн. Згідно, п.4.5 Доповнення №1 від 04.05.2004 за невиконання договірних умов замовником (боржником) - штраф становить 50%, від простроченої суми сплати, отже має місце штраф -70000 грн., дійсно: 140000грн. х 50% = 70000 грн., який, частково у сумі 35000 грн. компенсований Боржником в період з 1.07 по 30.09.2007 р., згідно наданої суду банківської виписки. Отже, штраф становить -35000 грн. Згідно ст.89 ГПК України суддя за заявою сторони або за своєю ініціативою виправляє описки чи арифметичні помилки, не зачіпаючи суті ухвали. Враховуючи викладене, керуючись ст.86, ст.89 ГПК України, просить виправити арифметичні помилки, не зачіпаючи суті ухвали - визнавши майнові вимоги за невиконання боржником Договору № 2904 від 29.04.2004: основний борг -140000 грн. та штраф -35 грн.

12.12.2007 кредитор- Науково-виробнича та сільськогосподарська фірма "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ надав заяву (вх. 02-6/29619 від 11.12.2007)про визнання нелегітимними всіх рішень

комітету кредиторів від 03.12.2007 та визнання засідання комітету кредиторів від 03.12.2007 таким, що не відбулось, наступного змісту. 26.11.2007 господарським судом Запорізької області було винесено ухвалу по справі № 21/15 (далі-Ухвала). Згідно п.1 висновків Ухвали, Заявника - Науково-виробничу та сільськогосподарську фірму „ІНК Магістр ЛТД»ТОВ судом визнано реєстровим кредитором, включено до реєстру вимог кредиторів та внесено відповідні зміни до ухвали від 12.04.205 по справі № 21/15. Згідно з ч.1 ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закону) - учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів, а згідно ч.2 цієї статті - збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до частини першої цієї статті. Пункт 4.4 цієї ж статті зобов'язує - збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою або ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника. 12.12.2007 року Заявнику стало відомо про проведення 03.12.2007 р. засідання комітету кредиторів у м. Донецьку. Представники комітету кредиторів були присутні на засіданні суду 26.11.2006 по справі № 21/15 і тому комітету кредиторів відомо про висновки суду за нововиявленими обставинами про включення Заявника до реєстру вимог кредиторів. У цьому зв'язку, враховуючи, що Заявник раніш не мав можливості бути учасником Зборів (комітету) кредиторів і не міг впливати на їх рішення (у том числі бути інвестором), тому тепер він не може бути відсторонений від участі у засіданнях комітету або Зборів кредиторів.

Отже, комітет кредиторів порушив права Заявника, не повідомивши його про час і місце засідання 03.12.2007р., враховуючи, що на порядку денному стоїть дуже важливі питання, у т.ч. про призначення арбітражного керуючого та про початок процедури ліквідації боржника.

Тим паче, що мають місце визнані судом порушення прав кредитора ОСОБА_1 з боку комітету кредиторів. Більш того, має місце привласнення майна боржника Інвестором, який замість виконання плану санації витратив кошти на монополізацію прав наданих комітету кредиторів. Враховуючи, що Інвестори, всупереч п 3 ч.12 ст.18 Закону, не виконавши план санації; претендують на майно боржника, більш того уже привласнили - кошти, продукцію виробництва та урожай боржника, що прямо суперечить ч.3 ст.18 Закону, оскільки тільки - за умови виконання зобов'язань, передбачених планом санації, інвестор може набувати прав власності на майно боржника відповідно до законодавства та плану санації. Зауважує, що кредитором ОСОБА_1 подана апеляційна скарга по справі №21/15. Крім того, згідно ч.8 ст.18 Закону -у разі порушення сторонами умов угод, укладених згідно з планом санації, під час проведення процедури санації захист порушеного права, що виникло у зв'язку з проведенням процедури санації, здійснюється в процедурі провадження у справі про банкрутство. Більш того, згідно п. 3 ч. 12 ст.18 Закону до затвердження господарським судом мирової угоди або визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури керуючий санацією не має права здійснювати розрахунки з кредиторами. Таким чином, при зазначених обставинах, оскільки питання ліквідації прямо пов'язане з правами усіх кредиторів та боржника і безумовно є компетенцією не одного монополіста-порушника плану санації, а загальних зборів кредиторів за обов'язковою участю представни ків боржника, збори, згідно Закону, повинно проводити за місцезнаходженням боржника. Враховуючи викладені обставини по справі №21/15, керуючись ухвалою від 26.11.2007 по справі № 21/15, ст.16, ст.18 Закону, ч.6 ст.13 ЦК України, ст.22, ст. 6 ГПК України, просить визнати нелегітимними усі рішення засідання 03.12.2007 комітету кредиторів СВК „Агрофірма „Зоря" згідно протоколу № 4 по справі №21/15 та вважати це засідання таким, що не відбулося.

12.12.2007 до суду наданий протокол засідання комітету кредиторів № 14 від 03.12.2007 та клопотання голови комітету кредиторів щодо переходу до ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором боржника ОСОБА_7. До них надані аналіз фінансового стану боржника на 01.10.2007, аналіз виявлення ознак неплатоспроможності та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства станом на 01.10.2007, витребувані ухвалою суду від 26.11.2007 документи, що підтверджують фінансово-майновий стан боржника на момент розгляду справи.

Фіксація судового процесу здійснювалась за допомогою технічних засобів- програмного комплексу «Діловодство господарського суду».

Розглянувши матеріали клопотання комітету кредиторів, заяви кредитора 10, заслухавши у судовому засіданні представників кредиторів, боржника, трудового колективу, суд встановив наступне.

Відповідно до ст. 21 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” за п'ятнадцять днів до закінчення санації, а також за наявності підстав для дострокового припинення санації керуючий санацією зобов'язаний надати комітету кредиторів письмовий звіт і повідомити членів комітету кредиторів про час і місце проведення засідання комітету кредиторів. Одночасно із звітом керуючий санацією вносить до комітету кредиторів одну з пропозицій: про прийняття рішення про дострокове припинення процедури санації у зв'язку з відновленням платоспроможності боржника; про прийняття рішення щодо припинення процедури санації і укладення мирової угоди; про звернення до господарського суду з клопотанням про продовження процедури санації; про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. За наслідками розгляду звіту керуючого санацією комітет кредиторів приймає рішення про звернення до господарського суду з клопотанням щодо: припинення процедури санації у зв'язку з виконанням плану санації і відновленням платоспроможності боржника; продовження встановленого строку процедури санації; припинення процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; припинення процедури санації і укладення мирової угоди. У разі виникнення обставин, що є підставою для припинення процедури санації, комітет кредиторів може прийняти відповідне рішення за відсутності звіту керуючого санацією.

Згідно до ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” під банкрутством розуміється визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Комітетом кредиторів (протокол засідання комітету кредиторів № 14 від 03.12.2007) 03.12.2007 прийняті рішення клопотати перед судом про визнання боржника банкрутом, введенні ліквідаційної процедури строком на 6 місяців, призначення ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_7.

На підставі балансу боржника за станом на 01.11.2007, звіту про фінансові результати за 10 місяців 2007 р. суд встановив, що залишкова вартість основних засобів складає 3.37 млн. грн., незавершене будівництво -140.4 тис. грн., оборотні активи боржника складають 6.14 млн. грн. На 01.11.2007 поточні зобов'язання боржника складають 8.31 млн. грн. За 10 місяців 2007 року підприємство отримало чистий збиток від діяльності у розмірі 294.3 тис. грн. Заборгованість із сплати заробітної плати складає 57.2 тис. грн., перед бюджетом -331.2 тис. грн. Грошові кошти на рахунках в банках та касі підприємства складають 20167.88 грн.

За поясненнями, наданими у судовому засіданні 12.12.2007 суд встановив, що інвестор фактично відмовиввся від інвестування діяльності боржника. На вимогу суду інвестор не надав доказів внесення інвестицій у розмірах , передбачених планом санації.

В.о. керівника надала поясненння суду стосовно відсутності на 12.12.2007 пропозицій потенціальних інвесторів щодо відновлення платоспроможності боржника.

Присутні у судовому засіданні представники трудового колективу проти клопотання комітету кредиторів стосовно переходу до ліквідаційної процедури не заперечили.

Враховуючи рішення комітету кредиторів від 03.12.2007 (протокол засідання комітету кредиторів № 14 від 03.12.2007) стосовно підстав для переходу до ліквідаційної процедури, відомості про фінансово-майновий стан боржника, відсутність пропозицій потенціальних інвесторів, підписаної мирової угоди у справі, суд вважає за необхідне визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру.

Враховуючи відсутність інших пропозицій, за клопотанням комітету кредиторів, ліквідатором боржника слід призначити арбітражного керуючого ОСОБА_7 (ліцензія Мінекономіки НОМЕР_2 від 05.12.2005 року), кандидатура якого відповідає вимогам ст. 3-1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Суд не знаходить підстав для задоволення заяви Науково-виробничої та сільськогосподарської фірми "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ (вх. 02-6/29619 від 11.12.2007) про визнання нелегітимними всіх рішень комітету кредиторів від 03.12.2007 та визнання засідання комітету кредиторів від 03.12.2007 таким, що не відбулось, виходячи з наступного. 03.12.2007 було проведено засідання комітету кредиторів боржника, засідання скликалось головою комітету кредиторів шляхом направлення письмового повідомлення членам комітету (докази направлення повідомлень поштою залучено судом до матеріалів справи). У судовому засіданні 12.12.2007 присутні члени комітету кредиторів надали пояснення стосовно будь-яких порушень при скликанні та проведенні зазначеного засідання комітету кредиторів. Згідно ст. 16 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»на час дії процедур банкрутства збори кредиторів обирають комітет кредиторів у складі не більше семи осіб. Вибори комітету кредиторів проводяться за списком відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті. Кредитор 10 не надав доказів обрання його членом комітету кредиторів, скликання ним зборів кредиторів з порядком денним -«зміна складу членів комітету кредиторів боржника». Норми Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»не передбачають повноважень суду по визнанню нелегітимними рішень прийнятих комітетом кредиторів та по визнанню засідання комітету кредиторів таким, що не відбулось. За таких обставин, у задоволенні заяви кредитора 10, слід відмовити.

Суд не знаходить підстав для задоволення усного клопотання Науково-виробничої та сільськогосподарської фірми "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ про відкладення судового засідання до подготовки письмового клопотання про витребування додаткових доказів у боржника, виходячи з наступного. Віповідно до ст. 77 ГПК України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Такими обставинами, зокрема, є необхідність витребування нових доказів. Незважаючи на вимоги суду, оголошення перерв у судовому засіданні 12.12.2007, заявник не надав суду письмового клопотання про витребування у боржника конкретних доказів про фінансово-майновий стан боржника. За таких обставин, у задоволенні усного клопотання кредитора 10, слід відмовити.

Враховуючи необхідність розгляду заяви Науково-виробничої та сільськогосподарської фірми "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ (вх. 02-6/29619 від 11.12.2007) про виправлення описок в ухвалі суду від 26.11.2007 по суті, на підставі ст. 77 ГПК України слід відкласти судове засідання для її розгляду, зобов'язавши кредиторів, ліквідатора надати при наявності відповідні заперечення.

Керуючись ст.ст. 3-1, 21, 22, 23 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст. 77, 89 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ

Заяву Науково-виробничої та сільськогосподарської фірми "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ (вх. 02-6/29619 від 11.12.2007) про визнання нелегітимними всіх рішень комітету кредиторів від 03.12.2007 та визнання засідання комітету кредиторів від 03.12.2007 таким, що не відбулось, залишити без задоволення.

Клопотання Науково-виробничої та сільськогосподарської фірми "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ про відкладення судового засідання до подготовки письмового клопотання про витребування додаткових доказів у боржника, залишити без задоволення.

Визнати Сільськогосподарський виробничий кооператив “Агрофірма “Зоря”, с. Чубарівка Пологівського району Запорізької області (код за ЄДРПОУ 03751014) банкрутом.

Відкрити ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором призначити арбітражного керуючого ОСОБА_7 (ліцензія Мінекономіки НОМЕР_2 від 05.12.2005 року; поштова адреса- Донецька область, м. Часів Яр, АДРЕСА_2)

Зобов'язати ліквідатора в 5-денний строк подати в офіційний друкований орган -газету “Голос України” чи газету “Урядовий кур'єр” оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Примірник оголошення надати суду у строк до 05.01.2008.

Встановити строк ліквідаційної процедури - 6 місяців.

Відкласти судове засідання для розгляду заяви Науково-виробничої та сільськогосподарської фірми "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ (вх. 02-6/29619 від 11.12.2007) про виправлення описок в ухвалі суду від 26.11.2007 на 15.01.2008 року, 11-30.

Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Запорізької області за адресою: 69001, м. Запоріжжя, вул.Шаумяна,4, к.120.

Зобов'язати ліквідатора, кредиторів -надати суду заперечення (при наявності) на заяву Науково-виробничої та сільськогосподарської фірми "ІНК МАГІСТР ЛТД" ТОВ (вх. 02-6/29619 від 11.12.2007) про виправлення описок в ухвалі суду від 26.11.2007

Копію постанови направити боржнику, ліквідатору, кредиторам, Запорізькому обласному відділу з питань банкрутства (69002, м. Запоріжжя, пр. Леніна, б.77, к.91), Відділу державної виконавчої служби Пологівського районного управління юстиції Запорізької області, державному реєстратору Пологівської РДА.

Суддя Черкаський В.І.

дата призначення ліквідатора 12.12.07

ліквідатор: СВК "Агрофірма "Зоря" ОСОБА_7