Постанова № 13836563, 14.02.2011, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

14.02.11 Справа № 3/95

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Р. Марко

суддів С. Бойко

Т. Бонк

При секретарі Ковалишин Ю.

за участю представників сторін

Від ОСОБА_2- не з»явився

Від СП ТзОВ»Тріада форум»- з»явився

Від ОСОБА_3- з»явився

Від ОСОБА_4- не з»явився

Від ОСОБА_5- з»явився

Від ДР виконкому Львівської міської ради- не з»явився

розглянувши апеляційну скаргу СП ТзОВ»Тріада форум»

на рішення господарського суду Львівської області від 30.09.10

у справі № 3/95

за позовом ОСОБА_2

до відповідача - СП ТзОВ»Тріада форум»

-ОСОБА_3

Третя особа без самостійних вимог на стороні позивача- Пачовський І.В.

Третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача- Гордійчук В.І.

Третя особа без самостійних вимог- ДР виконкому Львівської міської ради

про визнання незаконними дій; зобов»язання провести аудиторську перевірку

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Львівської області від 30.09.10

у справі № 3/95, частково задоволено позов ОСОБА_2

Зобов'язано спільне українсько-словацьке підприємство "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю провести аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства за 2007-2008 роки із залученням професійного аудитора, не пов'язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками. Витрати, пов'язані з проведенням такої перевірки, покладено на Позивача. В задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 до спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю про зобов'язання провести аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства за 2009 рік , відмовлено. В частині позовних вимог ОСОБА_2 до учасника спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_3 про визнання незаконними дій, провадження у справі, припинено. Стягнуто з спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю (м.Львів, вул.Антоновича, 122; ідентифікаційний код 20015185) на користь ОСОБА_2 (м79008, АДРЕСА_1) 170,00 грн. державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Скасовано заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Львівської області від 30.04.2009 року по справі №3/95.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, СП ТЗОВ»Тріада Форум» подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду в частині задовлення позову, скасувати та прийняти нове, яким в позові відмовити. Вимоги апеляційної скарги, апелянт обґрунтовує тим, що рішення суду прийнято з порушенням норм матеріального права, судом неповно з"ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні суду, не відповідають обставинам справи. В апеляційній скарзі вказує, що позивач в порушення норм статуту товариства передчасно звернувся із позовом до суду про зобов»язання товариства провести аудиторську перевірку, так як згідно статутних положень відповідача 1, учасник який вимагає провести аудиторську перевірку повинен звернутися із відповідною заявою до загальних зборів, а не до виконавчого органу ( дирекції), чого позивачем зроблено не було. Крім того, зазначає, що право вимоги учасника товариства на проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності передбачено ч. 4 ст. 146 ЦКУ. В силу ч. 3 ст. 146 ЦКУ така вимога може бути звернена тільки до загальних зборів учасників товариства, оскільки до компетенції директора СП ТзОВ «ТРІАДА ФОРУМ», як керівника виконавчого органу, установчими документами, чи окремими рішеннями вищого органу управління товариством не віднесено питання визначення форм, порядку та підстав контролю за фінансовою діяльністю підприємства та його виконавчого органу. Право вимоги учасника на проведення аудиту, передбачене ч. 4 ст. 146 ЦКУ кореспондує також право, а не обовязок, загальних зборів його призначити. Питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу ст. 59 Закону «Про господарські товариства»віднесено до компетенції загальних зборів, а загальні збори для здійснення постійного контролю в товаристві створили ревізійну комісію, тому директор надала Позивачу відповідь з пропозицією винести питання про призначення аудиту на обговорення Зборів Учасників. Позивач до загальних зборів товариства з відповідною заявою не звертався.

Розглянувши доводи апеляційної скарги відповідача-1, дослідивши обставини справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів погоджується із доводами апелянта про безпідставність задоволення судом першої інстанції вимог позивача про зобов»язання товариства провести аудиторську перевірку за 2007-2008 роки. При цьому колегія виходила з наступного.

Відповідно до Статуту Товариства, Позивач є учасником Спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю та володіє часткою в статутному капіталі Товариства в розмірі 24%, що складає грошовий вклад в сумі 12 000 доларів США (Дванадцять тисяч доларів США 00 центів) або 12 000,00 (Дванадцять тисяч грн. 00 коп.) грн., що також підтверджується також Витягом з Єдиного державного реєстру.

08 квітня 2009 року Позивач, спільно із іншим учасником спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю третьою особою по справі ОСОБА_4 звернулися із листом-вимогою до спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю про проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства та про надання всіх необхідних матеріалів, бухгалтерських та інших документів, що стосуються діяльності спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю, необхідні для проведення перевірки фінансово-господарської діяльності Товариства на предмет його відповідності чинному законодавству, Статуту та внутрішнім положенням Товариства за 2007-2008 роки.

Відповідно до листа-відповіді Спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю Вих. № 086/04 від 21.04.2009 року, отриманого Позивачем та третьою особою ОСОБА_4, вказано, що до компетенції директора Товариства, як керівника виконавчого органу, установчими документами чи окремим рішенням зборів учасників не віднесено питання визначення форм та органів контролю за фінансовою діяльністю Підприємства та його виконавчого органу, та рекомендовано питання про проведення аудиторської перевірки річної фінансової звітності товариства за 2007-2008 роки із залученням професійного аудитора винести на обговорення та прийняття рішення Зборів учасників Підприємства.

Позивач визнав таку відповідь як відмову товариства від проведення перевірки і звернувся із позовом до суду.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції взяв до уваги положення ст.. 146 ЦКУ і зробив висновок про те, що законодавство передбачає можливість призначення аудиторської перевірки, що забезпечує право учасника на одержання достовірної інформації та вимагати проведення аудиторської перевірки вправі будь-який учасник незалежно від розміру його частки.

Однак, із висновками суду першої інстанції не можна погодитися з огляду на наступне:

Відповідно до ст.10 закону України «Про господарські товариства»учасники товариства мають право, зокрема, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; одержувати інформацію про діяльність товариства. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства. Учасники товариства зобов'язані, зокрема, додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; виконувати свої зобов'язання перед товариством, нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Згідно ст.. 146 Цивільного кодексу України, контроль за діяльністю виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється у порядку, встановленому статутом та законом. Загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю можуть формувати органи, що здійснюють постійний контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого органу. Порядок створення та повноваження контрольного органу встановлюються загальними зборами учасників товариства. Для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства з обмеженою відповідальністю згідно з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадках, встановлених статутом товариства і законом, може призначатися аудиторська перевірка. Порядок проведення аудиторських перевірок діяльності та звітності товариства з обмеженою відповідальністю встановлюється статутом товариства і законом. На вимогу будь-кого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов'язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками. Витрати, пов'язані з проведенням такої перевірки, покладаються на учасника, на вимогу якого проводиться аудиторська перевірка, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Однак, суд першої інстанції не вірно тлумачить положення ст.146 ЦКУ, вважаючи, що спірні правовідносини регулюються лише ч.4.ст.146 ЦКУ.

Право вимоги учасника на проведення аудиту, передбаченого ч.4ст.146 ЦКУ кореспондує також право, а не обов'язок, загальних зборів його призначити.

Суд першої інстанції не взяв до уваги, що норма ч.4ст.146 ЦКУ не містить посилання на орган, який зобов'язаний розглядати вимоги учасника. У вказаній нормі зазначено, що порядок проведення аудиторських перевірок діяльності та звітності товариства встановлюється статутом і законом. Що стосується норм закону, то це норма ч.Зст.146 ЦКУ та ЗУ "Про аудиторську діяльність", законодавство України не містить інших норм, що регулюють проведення саме аудиторської перевірки.

Ч.З ст.146 ЦКУ, питання проведення аудиторської перевірки, як форми контролю за фінансовою діяльність товариства, відносить до компетенції загальних зборів учасників товариства. Праву вимоги одного учасника товариства кореспондуються права інших учасників, тому дане питання вирішується на загальних зборах.

Однак, позивач, як учасник товариства, якому ст.146 ЦКУ надано право вимоги, не спробував звернутись до загальних зборів учасників про вирішення питання( прийняття рішення) про проведення аудиторської перевірки, а тому, як вірно зазначає апелянт, звернення позивача до суду було передчасним та з порушенням норм статуту.

Крім того, суд першої інстанції та позивач дали невірну оцінку змісту листа № 086/04 від 21.04.2009р. , який направлений позивачу у відповідь на його "лист-вимогу" адресовану директору підприємства. Даним листом, директор не відмовила позивачу у проведенні аудиторської перевірки із залученням професійного аудитора, а лише роз»яснила, що вирішення цього питання відноситься до компетенції загальних зборів товариства, більше того, директор сама передала лист-вимогу Голові загальних зборів товариства. Головою загальних зборів неодноразово скликались збори учасників на які виносилась лист-вимога ОСОБА_2 та ОСОБА_4 про проведення аудиту: 23.11.2009р., 28.12.2009р., однак жодного разу позивач на збори не з'являвся.

З огляду на вище досліджені обставини справи, суд першої інстанції безпідставно задоволив позов в частині зобов'язання спільне українсько-словацьке підприємство "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю провести аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства за 2007-2008 роки, із залученням професійного аудитора, не пов'язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками.

Щодо висновків суду першої інстанції про відмову у позові в частині зобов'язання відповідача 1 провести аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства за 2009 рік та припинення провадження в частині позовних вимог до учасника спільного українсько-словацького підприємства "ТРІАДА ФОРУМ" у формі товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_3 про визнання незаконними дій, то колегія суддів, вважає, що місцевим господарським судом за наявних у справі доказів зроблено правильні висновки щодо обставин справи в цій частині позовних вимог, що свідчить про відсутність підстав для скасування рішення місцевого господарського суду в цій частині.

Керуючись ст.ст. 101, 103, 104, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Апеляційну скаргу СП ТзОВ»Тріада форум», задоволити.

Рішення господарського суду Львівської області від 30.09.10

у справі № 3/95, в частині задоволення позову, скасувати. Прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

В решті рішення господарського суду Львівської області від

30.09.10 у справі № 3/95, залишити без змін.

Судові витрати у розмірі 42,50 грв. за розгляд апеляційної скарги,

покласти на позивача.

Господарському суду Львівської області видати наказ.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати до господарського суду Львівської області.

Головуючий Р. Марко

Суддя С. Бойко

Суддя Т. Бонк