Рішення № 13718249, 27.12.2010, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.12.10 Справа № 8/355/09-20/57/10

Суддя Гандюкова Л.П.

За позовом ОСОБА_1 (АДРЕСА_2)

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю “Вільний” (72142, Запорізька область, Приморський район, с. Інзівка, вул. Радянська, 8)

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. ОСОБА_3 (49112, АДРЕСА_1)

2.ОСОБА_7 ( АДРЕСА_3)

3.Приморська районна державна адміністрація (72100, Запорізька область, м.Приморськ, вул. Пролетарська, 110)

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Вільний”, оформленого протоколом № 12-09 від 09.10.2009р., визнання недійсною нової редакції статуту ТОВ “Вільний”

Суддя Гандюкова Л.П.

Відомості про представників сторін та учасників судового процесу:

Від позивача ОСОБА_5 (довіреність від 26.10.2009 р.);

Від відповідача Кулаков А.В. (довіреність від 11.11.2009 р.);

Від третьої особи-1 ОСОБА_3 особисто (паспорт НОМЕР_2.);

Від третьої особи-2 ОСОБА_7 особисто (паспорт НОМЕР_3.);

Від третьої особи-3 не зявився;

СУТНІСТЬ СПОРУ:

ОСОБА_1, який є учасником ТОВ “Вільний”, заявлено позов про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Вільний”, оформленого протоколом № 12-09 від 09.10.2009р., визнання недійсною нової редакції статуту ТОВ “Вільний”.

Постановою Вищого господарського суду України від 21.09.2010р. постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 01.07.2010р. та рішення Господарського суду Запорізької області від 20.01.2010р. у справі № 8/355/09 скасовано, справу передано на новий розгляд.

Розпорядженням голови господарського суду Запорізької області № 789 від 19.10.2010р. справа № 8/355/09 передана на розгляд судді Гандюковій Л.П.

Ухвалою господарського суду від 19.10.2010р. справу № 8/355/09 прийнято до розгляду, справі присвоєно № 8/355/09-20/57/10, залучено до участі учасників ТОВ “Вільний” ОСОБА_3 і ОСОБА_7 в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, судове засідання призначено на 11.11.2010р. Ухвалою господарського суду від 11.11.2010 р. розгляд справи відкладено на 29.11.2010 р.

Ухвалою від 29.11.2010р. в порядку ст.27 ГПК України до участі у справі за ініціативою суду залучено Приморську районну державну адміністрацію Запорізької області в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, розгляд справи відкладено на 17.12.2010р. Ухвалою суду від 17.12.2010р. розгляд справи відкладено на 27.12.2010р.

У судовому засіданні 27.12.2010р. справу розглянуто, оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Позивач підтримав позовні вимоги, викладені у позовній заяві, та просить суд на підставі ст.ст.41, 53, 58, 59, 61, 64 Закону України “Про господарські товариства” позов задовольнити. Позовні вимоги мотивовані, зокрема, наступними обставинами.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Вільний” 09.10.2009р., яке оформлено протоколом №12-09, ОСОБА_1 виключено із складу учасників ТОВ “Вільний”, перерозподілено частки у статутному фонді ТОВ “Вільний” та затверджено нову редакцію статуту ТОВ “Вільний”. Вищезазначені рішення загальних зборів учасників товариства позивач вважає незаконними, такими, що порушують його права та законні інтереси, тому є недійсними виходячи з наступного. По-перше, Товариством порушено порядок скликання зборів, встановлений ст. 61 Закону України “Про господарські товариства”, оскільки ОСОБА_8 не повідомлявся в установленому законом чи статутом товариства порядку про скликання зборів, порядок денний йому не доводився. По-друге, в порушення встановленого законом порядку проведення зборів, прийнято рішення з питання, яке не було включено до порядку денного, рішення про виключення ОСОБА_1 прийнято при розгляді питання порядку денного загальних зборів учасників товариства про зміну складу учасників ТОВ “Вільний”. Рішення про виключення позивача з учасників товариства прийнято за відсутності для цього передбачених законом та статутом підстав. Згідно даних, відображених в протоколі №9-09 від 12.03.2009р., загальними зборами ТОВ “Вільний” було вирішено, що остаточне питання по додатковим внескам прийняти після підведення підсумків на зборах 17.03.2009р. Як випливає з протоколу №10-09, на загальних зборах 17.03.2009р. жодні підсумки підведені не були, відповідне рішення не приймалося, а питання про підведення підсумків було перенесено на вирішення зборів, призначених на 09.10.2009р. Із змісту останнього протоколу слідує, що питання про зміну складу учасників, розподілу часток з внесенням відповідних змін до установчих документів не було включено до порядку денного плануємих загальних зборів 09.10.2009р. Можливість внесення такого питання до порядку денного залежала від факту невиконання будь-ким з учасників рішення зборів про збільшення статутного фонду товариства. Враховуючи те, що рішення від 05.02.2009р. (протокол №6-09) не було виконано жодним з учасників, то питання про зміну складу учасників могло стосуватися будь-кого з учасників товариства. При цьому слід враховувати, що підведення підсумків за висновками аудиторських перевірок фінансово-господарської діяльності ТОВ “Вільний” за період 2005-2008 роки на порядок денний зборів 09.10.2009р. взагалі не ставилося та не розглядалося. Таким чином, фактичний порядок денний зборів 09.10.2009р. було змінено порівняно з тим, який затверджувався на загальних зборах 17.03.2009р. Тобто, відсутні підстави стверджувати, що позивача було повідомлено про проведення загальних зборів 09.10.2009р. з відповідним порядком денним, за наслідками яких його виключено з числа учасників товариства. Крім того, необхідно враховувати, що рішенням загальних зборів від 16.07.2009р. (протокол №7-09) було змінено розмір часток учасників в статутному капіталі і встановлено нові строки здійснення додаткових внесків. Прийняття такого рішення змінило раніше прийняте рішення від 29.09.2008р. та всі рішення прийняті на його виконання. При цьому, станом на 17.03.2009р. (прийняття рішення про проведення загальних зборів 09.10.2009р.) учасникам не було та не могло бути відомо, що 16.07.2009р. буде прийнято рішення, яке змінить всі раніше прийняті рішення з питання формування статутного фонду. Тому обґрунтованим є висновок, що підстави для внесення до порядку денного загальних зборів 09.10.2009р. додаткового питання з формулюванням зміни складу учасників, розподілу часток з внесенням відповідних змін до установчих документів, сформульованих в рішенні від 17.03.2009р., відпали. Відповідач не надав доказів в підтвердження виконання двома іншими учасниками рішення загальних зборів від 16.07.2009р. в частині здійснення додаткових внесків в розмірі по 700 000 грн. кожним. Довідка відповідача від 01.07.2010р. таким доказом не є. Проте з неї випливає, що до рішення про виключення ОСОБА_1, два інших учасники в повному обсязі сформували статутний фонд ТОВ “Вільний”. Отже, умови для виключення позивача були створені штучно, тобто мають місце умисні дії, спрямовані на порушення його законних прав та інтересів, що суперечить вимогам ч.3 ст.13 ЦК України. Надані відповідачем копії банківських виписок на підтвердження здійснення ОСОБА_7 та ОСОБА_3 внесків до статутного фонду містять дату 11.08.2010р. Учасники ОСОБА_7 та ОСОБА_3 безоплатно та незаконно заволоділи часткою позивача в статутному фонді ТОВ “Вільний”. За таких обставин, нова редакція статуту ТОВ “Вільний”, яка затверджена рішенням загальних зборів учасників від 09.10.2009р., державну реєстрацію якої проведено 13.10.2009р., номер запису 10941050015000017, є незаконною, оскільки вона затверджена оскаржуваним незаконним рішенням. Вказаною новою редакцією статуту закріплено фактичне позбавлення позивача права власності на корпоративні права ТОВ “Вільний” та незаконне розподілення статутного фонду. Позивач просить позов задовольнити, визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Вільний”, оформлене протоколом №12-09 від 09.10.2009р., визнати недійсною нову редакцію статуту ТОВ “Вільний”, зареєстровану 13.10.2009 р.

Відповідач позов не визнав з наступних підстав. 17.03.2009р. відбулися позачергові загальні збори учасників ТОВ “Вільний”, за результатами яких учасниками погоджено час, дату та місце проведення наступних загальних зборів товариства та призначено їх скликання на 09 жовтня 2009 р. о 9-30 в приміщенні контори ТОВ “Вільний” в с.Інзівка Приморського району. У разі невиконання учасниками рішення загальних зборів про збільшення статутного фонду товариства всі учасники домовилися внести до порядку денного питання щодо зміни складу учасників, розподілу часток з внесенням відповідних змін до установчих документів. Протокол загальних зборів від 17.03.2009р. підписано в тому числі ОСОБА_1, як секретарем зборів. Таким чином, відповідач вважає, що про проведення загальних зборів учасників ТОВ “Вільний”, які відбулися 09.10.2009 р., та їх порядок денний ОСОБА_1 був обізнаний особисто під розпис у протоколі від 17.03.2009 р. (протокол № 10-09). З постанови Приморського РВ ГУМВС від 30.06.2010р. про відмову в порушенні кримінальної справи за заявою ОСОБА_1 випливає, останній особисто підтвердив, що був присутній на зборах 17.03.2009р. Відповідно до п. 4.10 статуту товариства в редакції від 14.10.2008р., що діяла на дату прийняття рішення про виключення позивача, за рішенням учасників товариства усі учасники зобовязані робити додаткові внески до статутного фонду. Рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Вільний” позивачу на його прохання було надано додатковий термін для здійснення внеску до статутного фонду товариства до 16 липня 2009р. Крім того, з метою розгляду питання про виконання учасниками товариства рішень загальних зборів від 29.09.2008 р. та 04.12.2008 р. про збільшення розміру статутного фонду учасники вирішили провести наступні загальні збори 16.07.2009р. після закінчення сезонних сільськогосподарських робіт. Протокол №11-9 загальних зборів учасників ТОВ “Вільний” від 21.05.2009р. підписано головою зборів ОСОБА_3 та секретарем зборів ОСОБА_1 16 липня 2009 р. за участю позивача відбулися чергові загальні збори ТОВ “Вільний” (протокол № 7-09), які підтвердили раніш прийняті рішення про збільшення (підвищення) статутного капіталу товариства. Зазначеними зборами за пропозицією ОСОБА_1 вирішено перерозподілити частину несплаченої ним частки між двома іншими учасниками товариства ОСОБА_3 та ОСОБА_7 в рівних частинах, залишивши ОСОБА_1 частку в розмірі 10% статутного фонду, які він повинен сплатити до 31.03.2009р. За пропозицією ОСОБА_1 збори встановили, що в результаті перерозподілу частки учасників у статутному фонді ТОВ складатимуть: ОСОБА_3 2700000 грн. або 45% статутного фонду, ОСОБА_7 - 2700000 грн. або 45% статутного фонду, ОСОБА_1 600000 грн. або 10% статутного фонду. 20 липня проведено державну реєстрацію розподілу часток у статному фонді товариства між його учасниками згідно з прийнятим загальними зборами рішенням від 16.07.2009 р. Згідно з п. 5.3 статуту в редакції від 14.10.2008 р. учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обовязки або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, не вносить у встановлені строки свій внесок до статуту товариства у разі збільшення статутного фонду або втрачає звязок з товариством, може бути виключено з товариства на основі одноголосного прийняття рішення зборів учасників товариства. На загальних зборах, рішення яких оскаржує позивач, були присутні учасники ОСОБА_7 і ОСОБА_3, частка яких згідно з відомостями з Єдиного державного реєстру станом на 20.07.2009 р. та на час проведення зборів у сукупності складала 90% статутного капіталу товариства. Вартість частки позивача йому сплачена, про що є відповідна розписка. Також відповідач вказує, що позивач систематично порушував норми законодавства про господарські товариства, положення статуту ТОВ “Вільний”, рішення учасників товариства. Стосовно розбіжностей в порядку денному зборів, визначених за протоколом №10-09 від 17.03.2009р. та порядком денним зборів від 09.10.2009р., відповідач пояснив, що 01.09.2009р. учасники товариства ОСОБА_7, а 10.09.2009р. ОСОБА_3 направили на адресу ТОВ “Вільний” вимоги про розгляд на загальних зборах, що призначені на 09.10.2009р., питання про виключення ОСОБА_1 Таким чином, дане питання було поставлено на вимогу учасників, а відтак розглянуто правомірно. Обовязок товариства щодо повідомлення учасника про надходження такої вимоги законом не передбачений. Відповідач вважає, що рішення про виключення ОСОБА_1 з товариства прийнято на підставі статуту відповідно до Закону України “Про господарські товариства” у звязку із порушенням ним обов'язків учасника товариства щодо внесення додаткових вкладів в порядку збільшення статутного фонду. Просить у задоволенні позову відмовити.

Треті особи ОСОБА_7 та ОСОБА_3 надали свої пояснення по суті спору (відзив, том 2 а.с.91-92), відповідно до змісту якого повністю підтримали заперечення ТОВ “Вільний” проти позову. Додатково зазначили, що ними повністю виконано обовязки перед товариством щодо внесення додаткових вкладів до статутного капіталу; протокол загальних зборів №10-09 від 17.03.2009р. був підписаний ОСОБА_1 як секретарем зборів в їх присутності; питання про виключення ОСОБА_1 з учасників товариства було розглянуто на загальних зборах правомірно, відповідно до їх заяв, поданих на підставі ст.ст.60, 61 Закону України “Про господарські товариства” . Просять у позові відмовити.

Третя особа Приморська районна державна адміністрація на виконання ухвал суду направила належним чином завірену копію реєстраційної справи (оригінал якої відповідно до протоколу виїмки вилучено 28.09.2010р.). Також від третьої особи судом одержано клопотання про продовження терміну розгляду справи та розгляд справи без участі представника райдержадміністрації. Клопотання судом задоволено.

Ухвалою суду від 22.12.2010р. частково задоволено клопотання позивача, витребувано в порядку ст.38 ГПК України у прокуратури Комунарського району м.Запоріжжя, в якої зберігається оригінал касової книги ТОВ “Вільний” за період з 01.10.2008р. по 31.12.2008р., належним чином засвідчені печаткою прокуратури копію витягу з касової книги ТОВ “Вільний” за період з 29.12.2008р. по 31.12.2008р.

Також в судовому засіданні оглянуто засвідчену державним реєстратором копію реєстраційної справи ТОВ “Вільний”.

Розглянувши матеріали справи та вислухавши пояснення представників сторін, третіх осіб, суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до п. п.4.1, 4.2 редакції Статуту ТОВ “Вільний”, зареєстрованого 23.08.2007р. (том 2 а.с.115-126), для забезпеченості діяльності товариства трьома громадянами України засновниками (учасниками) ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_7 створено статутний фонд у розмірі 11800 грн. При цьому вклад кожного склав по 3933,33 грн., що становить 33,33% частки.

Як свідчать матеріали справи, рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Вільний” від 29.09.2008р. (протокол № 4-08, том 1 а.с.77) вирішено збільшити статутний фонд товариства до 6 000 000 грн., для чого кожному учаснику товариства додатково внести внески (вклади) до статутного фонду в сумі по 1 996 066,67 грн.

На загальних зборах учасників ТОВ “Вільний” від 15.02.2009р. (протокол №6-09, том 1 а.с.28) прийнято рішення провести збори учасників товариства, на порядок денний яких винести питання про підведення підсумків фінансово-господарської діяльності ТОВ “Вільний” за період 2005-2008р.р. та висновків аудиторської перевірки. Збори призначити на 17 березня 2009р. Вирішено для закупівлі міндобрив до 15.03.2009р. учасникам товариства здійснити додаткові грошові внески по 350 000 грн., що складатиме 1 050 000 грн.

12.03.2009р. проведено загальні збори (протокол №9-09, том 1 а.с.29), на яких вирішили до 20 березня 2009р. вжити заходів щодо реалізації майна або інших матеріальних цінностей для погашення боргів. Остаточне рішення по внескам, в тому числі і до статутного фонду, прийняти після підведення підсумків на зборах 17 березня 2009р.

Згідно з протоколом № 10-09 загальними зборами учасників товариства “Вільний”, які відбулися 17.03.2009р., було прийнято рішення про призначення на 09.10.2009 р. о 9-30 проведення загальних зборів учасників товариства з розглядом у порядку денному питання щодо підведення підсумків за висновками аудиторських перевірок фінансово-господарської діяльності ТОВ “Вільний” за період 2005-2008 р.р., та у разі невиконання учасниками рішення загальних зборів про збільшення статутного фонду товариства, внести питання до порядку денного щодо зміни складу учасників, розподілу часток з внесенням відповідних змін до установчих документів. Зазначений протокол підписаний головою зборів ОСОБА_3 та секретарем ОСОБА_1. (т.1.а.с.30).

На загальних зборах 21.05.2009р. (протокол №11-09, том 1 а.с31) ОСОБА_1 для здійснення свого внеску до статутного фонду ТОВ “Вільний” було надано термін до 16.07.2009р. Вирішено провести загальні збори 16.07.2009р., на яких розглянути питання щодо виконання учасниками товариства рішень загальних зборів від 29.09.2008р. та 04.12.2008р. про зміну (збільшення) розміру статутного фонду.

Загальними зборами учасників товариства “Вільний”, які відбулися 16.07.2009 р. (протокол № 7-09, том а.с.78), встановлено, що згідно з довідкою бухгалтерії ОСОБА_3 та ОСОБА_7 виконали рішення зборів від 29.09.2008р. та 04.12.2008р. про збільшення статутного фонду, додатковий внесок ОСОБА_1не здійснено. Прийнято рішення про визнання невиконаним учасником товариства “Вільний” ОСОБА_1 обовязку з виконання рішення загальних зборів учасників товариства щодо збільшення статутного фонду ТОВ “Вільний” з поважних причин, та додатково розподілено частку невиконаних обов'язків ОСОБА_1 у розмірі 1 400 000 грн. між ОСОБА_3 та ОСОБА_7 в рівних частках по 700 000 грн. з терміном їх внесення до 20 липня 2009р. ОСОБА_1 додатковий внесок до статутного фонду, розмір якого зменшено та складатиме 10% статутного фонду здійснити до 31 вересня 2009р.

Зазначені рішення загальних зборів від 29.09.2008р. та від 16.07.2009р. було оскаржено ОСОБА_1 поданням позовів до господарського суду, за якими порушено провадження по справі № 4/317/09 про визнання недійсним рішення загальних зборів від 29.09.2008 р. та по справі № 17/302/09 про визнання недійсним рішення загальних зборів від 16.07.2009р. Провадження у справах зупинено.

09 жовтня 2009 року відбулися загальні збори учасників товариства “Вільний”. В засіданні загальних зборів учасників 09.10.2009р. згідно з протоколом брали участь учасники ОСОБА_3 та ОСОБА_7., частки яких складають 90% голосів.

Відповідно до змісту протоколу зборами затверджено наступні питання порядку денного: 1.Зміна складу учасників ТОВ “Вільний”; 2.Розподіл часток у статутному капіталі ТОВ “Вільний”; 3.Внесення змін до статуту ТОВ “Вільний”.

За наслідками розгляду даних питань, загальними зборами товариства “Вільний”, викладеними у протоколі № 12-09 від 09.10.2009р. (том 1 а.с.9-10) прийнято рішення: 1). на підставі п. 5.3 статуту товариства за систематичне невиконання своїх обов'язків, не внесення у встановлені строки свого внеску до статутного фонду товариства учасника ОСОБА_1 виключити з товариства; 2). затвердити склад учасників товариства з розподілом статутного фонду наступним чином: ОСОБА_3 частка 50%, що в грошовому еквіваленті становить 3 000 000 грн., ОСОБА_7 частка 50% (3 000 000 грн.); 3). внести зміни до статуту ТОВ “Вільний” та підписати статут в новій редакції.

Позивач вважає, що загальні збори учасників товариства 09.10.2009 р. відбулися з порушенням порядку скликання загальних зборів учасників, виключення його із складу учасників та перерозподіл часток між іншими учасниками здійснено без внесення питання до порядку денного. Підстави для виключення відсутні. Просить визнати рішення загальних зборів, оформлене протоколом №12-09 від 09.10.2009р., та нову редакцію статуту недійсними.

Згідно з ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу у спосіб та порядок, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст.98 ЦК України рішення загальних зборів учасників товариства може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Рішення загальних зборів учасників товариства є актами, оскільки ці рішення породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обовязковий характер для субєктів цих відносин.

Акт державного чи іншого органу-це юридична форма рішень цих органів, тобто офіційний письмовий документ, який породжує певні правові наслідки, спрямований на регулювання тих чи інших суспільних відносин і має обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. Підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства також можуть бути: порушення вимог законом та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства, якщо учасник товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів в силу прямої вказівки закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримана процедура надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Судом встановлено, що відповідно до протоколу №10-09 загальних зборів учасників товариства 17.03.2009р. (яке на час вирішення даного спору судом не визнано недійсним) ОСОБА_1 був на них присутній і йому було повідомлено про дату та місце проведення загальних зборів 09.10.2009р. Разом з тим, суд вважає, що права позивача були порушені, оскільки по суті порядок денний зборів було змінено, рішення про виключення позивача на порядок денний не внесено, і позивач про цей порядок денний не повідомлений.

Відповідно до ст.61 Закону України “Про господарські товариства” про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Приписами ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на обґрунтування своїх вимог та заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтвердженні певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідач у підтвердження правомірності прийняття рішення посилається, зокрема, на те, що на порядку денному загальних зборів було питання про зміну складу учасників товариства і питання щодо виключення ОСОБА_1 було включено за вимогою учасників ОСОБА_7 від 01.09.2009р. та ОСОБА_3 від 10.09.2009р.

Однак, докази повідомлення ОСОБА_1 про зміну порядку денного і внесення на порядок денний питання про його виключення відповідачем не надано. Крім того, із протоколу №12-09 від 09.10.2009р. слідує, що питання про виключення позивача на порядок денний не ставилось.

Таким чином, судом встановлено, що питання про виключення ОСОБА_1 не внесено до порядку денного зборів учасників, і він не повідомлений про зміну порядку денного. Питання порядку денного “Зміна складу учасників ТОВ “Вільний” може мати широке тлумачення і не стосується виключення позивача із учасників товариства.

Відповідно до ст.64 Закону України “Про господарські товариства” учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обовязки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Згідно з пунктом 5.3 Статуту ТОВ “Вільний”: учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми цілями досягненню цілей товариства, не вносить у встановлені строки свій внесок до статуту товариства в разі збільшення статутного фонду або втрачає зв'язок з товариством може бути виключено з товариства на основі одноголосно прийнятого рішення зборів учасників товариства; при цьому сам учасник участі у голосуванні не приймає.

Отже, підставою для виключення учасника з товариства можуть бути лише певні обставини, які в силу приписів ст.ст.33,34 ГПК України повинні бути підтверджені товариством (відповідачем) належними доказами.

Відповідно до протоколу №12-09 від 09.10.2009р. підставою для виключення ОСОБА_1 було систематичне невиконання своїх обовязків, невнесення у встановлені строки свого внеску до статутного фонду.

При вирішенні спору, суд, зокрема, досліджував обставини, повязані з виключенням позивача, встановлював наявність негативних для товариства наслідків.

Суд вважає, що відповідачем не доказано належними доказами підстав для виключення позивача, в тому числі щодо систематичного невиконання своїх обовязків.

По-перше, на виконання постанови Вищого господарського суду України, якою скасовано попереднє судове рішення у цій справі, судом було витребувано книгу протоколів, докази внесення іншими учасниками додаткових внесків.

Докази, на які посилається відповідач у підтвердження своїх заперечень, є суперечливими, спростовуються доказами, які досліджені судом.

Так, в судовому засіданні на неодноразові вимоги суду було представлено книгу протоколів, яку оглянуто в судовому засіданні та встановлено, що вона ведеться з 2008р. Із книги протоколів, а також протоколів загальних зборів, які маються в матеріалах справи та представлені вперше в судовому засіданні 27.12.2010р.( №8-09 від 16.07.2009р., №11-09 від 10.09.2009р.), слідує, що по-перше, нумерація протоколів загальних зборів непослідовна (17.03.2009р. протокол №10-09, 16.07.2009р. протокол №8-09), по-друге, в один і той же день проведення загальних зборів учасників ТОВ “Вільний” ведеться декілька протоколів.

У підтвердження внесення додаткових внесків ОСОБА_3 та ОСОБА_7 відповідачем та цими учасниками суду представлені оригінали для огляду (копії залучені до матеріалів справи) прибуткових касових ордерів та квитанції до нього №2862, 2889 про внесення ОСОБА_3 та ОСОБА_7 30 грудня 2008р. до каси товариства по одному мільйону девятсот девяносто шість тисяч шістдесят шість гривень 67 коп. кожним, а також акти-приймання передачі матеріальних цінностей від 17.07.2009р.

З метою повного, всебічного та обєктивного розгляду спору судом було витребувано в порядку ст.38 ГПК України у прокуратури Комунарського району м.Запоріжжя, в якої зберігається оригінал касової книги ТОВ “Вільний” за період з 01.10.2008р. по 31.12.2008р. як речовий доказ по кримінальній справі, належним чином засвідчені печаткою прокуратури копію витягу з касової книги ТОВ “Вільний” за період з 29.12.2008р. по 31.12.2008р.

Із представлених прокурором завірених копій касової книги ТОВ “Вільний” вбачається, що у ній відсутні записи про надходження до каси товариства цих сум, залишок грошових коштів на кінець дня становив 25 242,57 грн. Відсутні також записи про надходження грошових коштів від ОСОБА_3 та ОСОБА_7 31 грудня 2008р.

Таким чином, суд вважає недоведеним факт внесення до статутного фонду додаткових внесків по одному мільйону девятсот девяносто шість тисяч шістдесят шість гривень 67 коп. іншими учасниками товариства ОСОБА_3 та ОСОБА_7 У звязку з цим, представлені відповідачем баланси товариства станом на 31.12.2009р, 30.06.2010р. та довідка №121 від 01.07.2010р. (т.1 а.с. 149) суд не бере до уваги як належні докази, оскільки зазначення в цих документах внесення до статутного фонду станом на 01.10.2009р. суми 6 000 000грн. спростовуються, зокрема, доказами, представленими самим же відповідачем. Так, у підтвердження внесення до статутного фонду частки ОСОБА_1 у сумі 600 000грн. представлені платіжні доручення та виписка по рахунку (т.2, а.с.76, 79,86), із яких слідує, що ця сума була внесена до статутного фонду лише 11 серпня 2010р .

Крім того, суд вважає, що відповідачем не доказана систематичність невиконання обовязків ОСОБА_1, оскільки рішенням загальних зборів від 16.07.2009р. (протокол № 7-09, том а.с.78), визнано невиконаним учасником товариства “Вільний” ОСОБА_1 обовязку з виконання рішення загальних зборів учасників товариства щодо збільшення статутного фонду ТОВ “Вільний” з поважних причин.

Також суд вважає, що відповідачем не доведено, що невнесення додаткових внесків ОСОБА_1 мало негативні наслідки для товариства, або могло до них привести, що поведінка позивача суттєво утруднювала діяльність товариства, чи робила її практично неможливою. Зокрема, в цій частині суд бере до уваги, що додаткові внески 600 000грн., які за твердженням відповідача, невнесені позивачем на момент його виключення спірним рішенням загальних зборів 09 жовтня 2009р., були внесені іншими учасниками лише 11 серпня 2010р .

У подальшому на підставі недійсного рішення загальних зборів, оформленого протоколом №12-09 від 09.10.2009р., незаконно були внесені зміни до Статуту ТОВ “Вільний” в частині складу учасників товариства та розміру їх часток (затверджено нову редакцію Статуту), зареєстровані 13 жовтня 2009р., номер запису 10941050015000017, що порушило права та законні інтереси позивача як учасника товариства. Допущені порушення не можуть бути усунені, тому нова редакція статуту ТОВ “Вільний” (код ЄДРПОУ 31467717), зареєстрована 13 жовтня 2009р., також визнається недійсною.

На підставі викладеного, суд вважає позовні вимоги обґрунтованими, доведеними та таким, що підлягають задоволенню у повному обсязі. Посилання відповідача та третіх осіб (учасників) товариства на інші докази та норми права не спростовують висновки суду на наведених вище підставах.

Згідно з ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача..

Керуючись ст. ст. 49, 75, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Вільний” (код ЄДРПОУ 31467717), оформлене протоколом №12-09 від 09.10.2009р.

Визнати недійсною нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю “Вільний” (код ЄДРПОУ 31467717), зареєстровану 13 жовтня 2009р., номер запису 10941050015000017.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Вільний” (72142, Запорізька область, Приморський район, с.Інзівка, вул.Радянська, 8, код ЄДРПОУ 31467717) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_2 ідентифікаційний номер НОМЕР_1) суму 170 грн. витрат на державне мито, суму 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Видати наказ.

Суддя Л.П. Гандюкова

Рішення підписано у повному обсязі 30.12.2010р.