Постанова № 13659373, 25.01.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

19.01.2011 р. справа №19/261/07

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Волкова Р.В.

суддів Калантай М.В. , Новікової Р.Г.

за участю представників сторін:

від позивача:

не з’явився,

від відповідача:

від ТОВ "Бізнес-Інвест":

від НАК "Енергетична компанія України":

Наливайко І.А. –довір. № 10/47-21 від 04.01.2011р.,

не з'явився

не з’явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги

1) Товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес-Інвест», м. Дніпропетровськ

2) Національної акціонерної компанії «Енергетична компанія України», м. Київ

на рішення

господарського суду

Запорізької області

від

29.02.2008 року

по справі

№ 19/261/07 (суддя

за позовом

Відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу», м. Кіровське Донецької області

до

Відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», м. Запоріжжя

про

визнання права власності на спонукання до вчинення дії

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Запорізької області від 29.02.2008р. по справі № 19/261/07 частково задоволено позов відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу»спору до відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго” про:

- визнання права власності відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу»(Україна, 86300, м. Кіровське, Донецька область, код ЄДРПОУ 05508186) на прості іменні акції у кількості 1 021 717 (один мільйон двадцять одна тисяча сімсот сімнадцять) номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень загальною номінальною вартістю 25 542 925,00 (двадцять п’ять мільйонів п’ятсот сорок дві тисячі дев’ятсот двадцять п’ять) гривень (форма існування цінних паперів –документарна, код цінних паперів (ISIN) –UA 0800291009, свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23 жовтня 2007 року), емітовані відкритим акціонерним товариством “Дніпроенерго” (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872);

- зобов’язання відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго” (69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872) надати відкритому акціонерному товариству «Шахта «Комсомолець Донбасу» (Україна, 86300, м. Кіровське, Донецька область, код ЄДРПОУ 05508186) для ознайомлення Положення «Про Спостережну Раду ВАТ “Дніпроенерго”, Положення «Про Правління ВАТ “Дніпроенерго”, Положення «Про Виконавчу Дирекцію ВАТ “Дніпроенерго”, а також інші діючі внутрішні документи відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго”, річний баланс відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго” за період здійснення господарської діяльності товариством протягом 2007 року.

Вказаним рішенням визнано право власності відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» (Україна, 86300, м. Кіровське, Донецька область, код ЄДРПОУ 05508186) на прості іменні акції у кількості 1 021 717 (один мільйон двадцять одна тисяча сімсот сімнадцять) штук номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень кожна загальною номінальною вартістю 25 542 925,00 (двадцять п’ять мільйонів п’ятсот сорок дві тисячі дев’ятсот двадцять п’ять) гривень (форма існування цінних паперів –документарна, код цінних паперів (ISIN) –UA 0800291009, свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23 жовтня 2007 року), емітовані відкритим акціонерним товариством «Дніпроенерго»(69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872).

В іншій частині у позові відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду, товариство з обмеженою відповідальністю «Бізнес-Інвест»звернулось до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення місцевого господарського суду та відмовити в задоволенні позову. За ствердженням скаржника , він є акціонером позивача та вважає, що внаслідок визнання права власності на 17% акцій ВАТ «Дніпроенерго»за позивачем пропорційно змінить розмір корпоративних прав заявника. Крім того, заявник апеляційної скарги стверджує про те, що судом першої інстанції необхідно було залучити до участі у справі в якості третіх осіб Кабінет Міністрів України та НАК «Енергетична компанія України».

НАК «Енергетична компанія України»також звернулась до суду апеляційної інстанції зі скаргою , в якій просить суд, в якій просить скасувати рішення місцевого господарського суду та відмовити в задоволенні позову. В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що внаслідок визнання за позивачем прав власності на акції ВАТ «Дніпроенерго»нового випуску, рішення про здійснення якого знаходиться в стадії оскарження , будуть безпідставно зменшено розмір корпоративних прав НАК «Енергетична компанія України». Крім того, скаржник вважає, що його безпідставно не було залучено до справи у якості третьої особи, оскільки рішення суду зачіпає його права.

17.04.2008р. ухвалою суду по справі за № 19/261/07 апеляційне провадження було зупинено до розгляду Вищим господарським судом України касаційних скарг позивача та ВАТ «Дніпроенерго».

19.01.2010р. в судовому засіданні поновлено апеляційне провадження Донецьким апеляційним господарським судом.

Відповідно до вимог ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України здійснювалась фіксація судового за допомогою технічних засобів.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційних скарг, заслухавши представника, суд встановив:

12.12.2001р. господарським судом Запорізької області порушено справу №5/5/466(01) про банкрутство відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго».

28.11. 2003р. по справі № 5/5/466(01) ухвалою суду введено процедуру санації ВАТ «Дніпроенерго».

З метою відновлення платоспроможності ВАТ «Дніпроенерго»та забезпечення розрахунків з кредиторами до участі у процедурі санації ВАТ «Дніпроенерго»в порядку, визначеному статтею 17 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»було залучено інвесторів ВАТ «Шахта «Комсомолець Донбасу»і ВАТ «Павлоградвугілля»та за їх участю керуючим санацією розроблено зміни і доповнення до плану санації, якими передбачалося здійснення за участю вказаних інвесторів наступних заходів щодо відновлення платоспроможності ВАТ «Дніпроенерго»:

- створення Інвесторами нової юридичної особи у формі товариства з обмеженою відповідальністю, яка забезпечується Інвесторами грошовими коштами у сумі не меншій, ніж необхідна для погашення вимог конкурсних кредиторів ВАТ «Дніпроенерго»;

- приєднання у процесі реорганізації до ВАТ «Дніпроенерго»вищезазначеного товариства з обмеженою відповідальністю з переданням до ВАТ «Дніпроенерго» за передавальним актом усього майна, майнових прав та обов’язків такого товариства з обмеженою відповідальністю, у тому числі грошових коштів.

26.06.2007р. ухвалою господарського суду Запорізької області у справі №5/5/466(01) про банкрутство ВАТ «Дніпроенерго» затверджено вказані Зміни і доповнення до плану санації ВАТ «Дніпроенерго».

За змістом п. 1.8 «Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств», затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 р. № 221, здійснюється обмін акцій або часток у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на акції акціонерного товариства, у якого збільшується розмір статутного фонду - внаслідок реорганізації шляхом приєднання.

Відповідно до п.п 6 п. 7.2. Плану санації ВАТ «Дніпроенерго» у редакції Змін і доповнень до Плану санації отримання інвесторами в обмін на належні їм частки у статному капіталі (фонді) приєднуваного товариства акцій відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», які емітуються останнім для виконання процедури приєднання відповідно до плану санації.

Згідно підпункту 1 пункту 7.2. розділу 7 Плану санації ВАТ «Дніпроенерго»у редакції Змін і доповнень було створено юридичну особу товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне товариство», учасниками якого були Відкрите акціонерне товариство «Павлоградвугілля»та Відкрите акціонерне товариство «Шахта «Комсомолець Донбасу».

06.09.2007р. між ВАТ «Дніпроенерго» та товариством з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне товариство» укладено договір про приєднання. На момент укладення договору приєднання статутний капітал (фонд) ТОВ «Інвестиційне товариство» становив 51 085 850,00 грн. та був поділений на 2 043 434 частки номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень кожна.

При цьому учасникам ТОВ «Інвестиційне товариство» належало:

- відкритому акціонерному товариству «Павлоградвугілля» - 1 021 717 часток номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень кожна на загальну номінальну вартість 25 542 925,00 гривень, що становить 50% від статутного капіталу (фонду) ТОВ «Інвестиційне товариство»;

- відкритому акціонерному товариству «Шахта «Комсомолець Донбасу» - 1 021 717 часток номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень кожна на загальну номінальну вартість 25 542 925,00 гривень, що становить 50% від статутного капіталу (фонду) ТОВ «Інвестиційне товариство».

Умовами Договору про приєднання від 06.09.2007р. між ВАТ «Дніпроенерго» та товариством з обмеженою відповідальністю «Інвестиційне товариство» визначено порядок обміну часток у статутному капіталі (фонді) ТОВ «Інвестиційне товариство» на акції ВАТ «Дніпроенерго», а саме: п.п.4.4.1. –4.4.2 вказаного договору про приєднання встановлено, що:

- учасники ТОВ «Інвестиційне товариство»в обмін на 2 043 434 часток у статутному капіталі (фонді) ТОВ «Інвестиційне товариство»номінальною вартістю 25,00 гривень кожна отримують 2 043 434 штук простих іменних акцій ВАТ «Дніпроенерго»номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень кожна, при цьому:

- відкрите акціонерне товариство «Павлоградвугілля»в обмін на 1 021 717 часток у статутному капіталі (фонді) Приєднуваного товариства номінальною вартістю 25,00 гривень кожна загальною номінальною вартістю 25 542 925,00 грн. (50% статутного фонду Приєднуваного товариства) отримує 1 021 717 штук простих іменних акцій Основного товариства номінальною вартістю 25,00 гривень кожна загальною номінальною вартістю 25 542 925,00 грн.;

- відкрите акціонерне товариство «Шахта «Комсомолець Донбасу»в обмін на 1 021 717 часток у статутному капіталі (фонді) Приєднуваного товариства номінальною вартістю 25,00 гривень кожна загальною номінальною вартістю 25 542 925,00 грн. (50% статутного фонду Приєднуваного товариства) отримує 1 021 717 штук простих іменних акцій ВАТ «Дніпроенерго»номінальною вартістю 25,00 гривень кожна загальною номінальною вартістю 25 542 925,00 грн.

Слід зазначити, що вказаний договір про приєднання погоджено загальними зборами акціонерів ВАТ «Дніпроенерго», які відбулися 27 серпня 2007 року.

Як вбачається з п.6.1. Протоколу, вищевказаними загальними зборами акціонерів ВАТ «Дніпроенерго» затверджено умови обміну часток у статутному фонді (капіталі) ТОВ «Інвестиційне товариство» на акції ВАТ «Дніпроенерго».

Так, на підставі пункту 6 підрозділу 7.2. розділу 7 плану санації із Змінами та доповненнями відповідача у справі № 5/5/466 (01) позивач набуває право власності на акції додаткового випуску відповідача після передачі до відповідача за передавальним актом від ТОВ (яким є ТОВ “Інвестиційне товариство”) майна у вигляді грошових коштів у сумі не менше 1 051 928 590,19 грн. (включаючи грошові кошти у сумі не меншій, ніж необхідна для погашення вимог конкурсних кредиторів відповідача відповідно до затвердженого Реєстру вимог кредиторів та фактичного стану розрахунків між відповідачем та конкурсними кредиторами, що становить 951 928 590,19 грн.).

10.10.2007р. відбулися загальні збори Учасників ТОВ «Інвестиційне товариство», на яких прийнято рішення про затвердження зазначеного вище передавального акту ТОВ «Інвестиційне товариство», складеного 10.10.2007р.

На підставі рішення загальних зборів відкритому акціонерному товариству «Дніпроенерго»передавальним актом передано майно, майнові та інші права і обов’язки ТОВ «Інвестиційне товариство», у тому числі грошові кошти в розмірі 1 052 344 072,38 грн.

10.10.2007р. на виконання п.3.3.6 п. 3.3. Розділу 3 Договору про приєднання ВАТ «Дніпроенерго» видало письмове зобов’язання товариства про видачу ВАТ «Шахта «Комсомолець Донбасу»1 021 717 простих іменних акцій ВАТ «Дніпроенерго»номінальною вартістю 25,00 гривень кожна на загальну номінальну суму 25 542 925,00 грн.

З матеріалів справи вбачається, ВАТ «Дніпроенерго»на виконання зазначених вище змін та доповнень до плану санації здійснено додатковий випуск простих іменних акцій у кількості 2 043 434 штук номінальною вартістю 25,00 гривень кожна на загальну номінальну вартість 51 085 850,00 гривень у документарній формі. Вказаний випуск акцій зареєстровано Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, про що видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від 23.10.2007 р. № 446/1/07.

За змістом ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»акція –це іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, а відповідно до ст. 177 Цивільного кодексу України цінні папери - це речі.

Відповідно до ст. 328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів.

Момент набуття права власності може бути встановлений у договорі (правочині) (ст.. 334 ЦК України).

Долучені до матеріалів справи докази підтверджують факт набуття позивачем права власності на прості іменні акції ВАТ «Дніпроенерго»додаткового випуску у кількості 1 021 717 штук номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень кожна загальною номінальною вартістю 25 542 925,00 грн.

За вимогами ч.2 ст. 194 Цивільного кодексу України до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять у сукупності усі права, які ним посвідчуються. Внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів визначено у абзаці третьому частини першої статті 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» як умову реалізації прав, посвідчених акціями, а не як момент набуття корпоративних прав. Отже, особа вважається акціонером та відповідно суб’єктом корпоративних прав з моменту набуття права власності на акції.

Зважаючи на вищевикладене, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що позивач набув право власності на прості іменні акції відповідача та, відповідно, статус акціонера (суб’єкта корпоративних прав) ВАТ «Дніпроенерго»та задовольнив позов в частині визнання права власності відкритого акціонерного товариства «Шахта «Комсомолець Донбасу» (Україна, 86300, м. Кіровське, Донецька область, код ЄДРПОУ 05508186) на прості іменні акції у кількості 1 021 717 (один мільйон двадцять одна тисяча сімсот сімнадцять) штук номінальною вартістю 25,00 (двадцять п’ять) гривень кожна загальною номінальною вартістю 25 542 925,00 (двадцять п’ять мільйонів п’ятсот сорок дві тисячі дев’ятсот двадцять п’ять) гривень (форма існування цінних паперів –документарна, код цінних паперів (ISIN) –UA 0800291009, свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 446/1/07, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 23 жовтня 2007 року), емітовані відкритим акціонерним товариством «Дніпроенерго»(69096, м. Запоріжжя, вул. Гребельна, 2, код ЄДРПОУ 00130872).

Разом з тим, відповідно до п. «г» ч.1 ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право, зокрема, одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів.

За змістом абз. 1 ч.3 ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»права на участь в управлінні, одержання доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

Таким чином, оскільки , відповідно до вимог діючого законодавства , право на отримання інформації про діяльність товариства акціонером набувається лише з моменту внесення запису про особу до реєстру власників іменних цінних паперів, а позивачем не надано доказів в розумінні ст. 32-34 Господарського процесуального кодексу України, про внесення до реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Дніпроенерго»змін та відомостей про ВАТ «Шахта «Комсомолець Донбасу»в якості акціонера відповідача, то вимоги позивача про зобов’язання ВАТ «ДНІПРОЕНЕРГО» про надання відкритому акціонерному товариству «Шахта «Комсомолець Донбасу» для ознайомлення протоколи загальних зборів акціонерів за період з 2000 по 2002 рік, Положення «Про Спостережну Раду ВАТ «Дніпроенерго», Положення «Про Правління ВАТ «Дніпроенерго», Положення «Про Виконавчу Дирекцію ВАТ «Дніпроенерго», а також інші діючі внутрішні документи відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго», річні баланси відкритого акціонерного товариства «Дніпроенерго»за період здійснення господарської діяльності товариством з 2003 р. по 2006 р. включно є такими, що не підлягають задоволенню.

З огляду на вищевикладене, судова колегія вважає рішення місцевого господарського суду законним, обгрунтованим та не вбачає підстав для його скасування.

Що стосується вимог скаржників, то вони є такими, що задоволенню не підлягають, не підтверджені належними доказами та не тягнуть за собою скасування судового акту. Вимоги позивача ґрунтуються на договорі. Вказаний договір на момент розгляду справи та винесення судового рішення не розірвано та не визнано недійсним в установленому законом порядку.

Крім того, скаржниками не доведено, яким чином судове рішення в частині задоволення позовних вимог порушує їх права та законні інтереси. Зокрема, товариство з обмеженою відповідальністю «Бізнес-Інвест», оскаржуючи судове рішення, взагалі ставить питання про захист прав та інтересів інших осіб.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 49, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес-Інвест», м. Дніпропетровськ на рішення господарського суду Запорізької області від 29.02.2008р. по справі № 19/261/07 - залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Національної акціонерної компанії «Енергетична компанія України», м. Київ на рішення господарського суду Запорізької області від 29.02.2008р. по справі № 19/261/07 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 29.02.2008р. по справі № 19/261/07 - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.

Головуючий Р.В. Волков

Судді: М.В. Калантай

Р.Г. Новікова

Надрук. 7 прим.:

1- позивачу;

1- відповідачу;

2- третім особам;

1- госп. суду;

1- у справу;

1- ДАГС