Постанова № 13659340, 19.01.2011, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

19.01.2011 р. справа №27/122б

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Волкова Р.В.

суддівКалантай М.В. , Новікової Р.Г.

за участю представників сторін: від скаржника:Старолатка І.В. - довір. № 72/03 від 17.05.2010р., від боржника:не з'явився, розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" в особі Краматорської філії АТ "Брокбізнесбанк", м. Краматорськ Донецької області на постанову господарського суду Донецької області від22.11.2010 року

по справі№27/122б (Попов О.В.)

за заявою боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю "Крамнафтогаз", м. Краматорськ Донецької області

пробанкрутство В С Т А Н О В И В:

Постановою господарського суду Донецької області від 22.11.2010р.по справі № 27/122б визнано банкрутом боржника товариство з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” (код ЄДРПОУ 31279740), що зареєстроване за адресою: 84313, Донецька область, м. Краматорськ, пр-т. Миру, 8; відкрито ліквідаційну процедуру строком на 3 місяці до 22.02.2011р.; призначено ліквідатором товариство з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” м. Краматорськ арбітражного керуючого Орлова Віталія Олександровича (ліцензія серії АВ № НОМЕР_1 від 03.04.2009р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2; адреса місця проживання: АДРЕСА_1).

Постановою суду зобовязано ліквідатора у 5 денний термін опублікувати оголошення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури в офіційних друкованих органах, з зазначенням відомостей передбачених п. 5 ст. 23 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”; до закінчення ліквідаційної процедури представити до суду звіт та ліквідаційний баланс с доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Публічним акціонерним товариством „БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі Краматорської філії АТ „БРОКБІЗНЕСБАНК” м. Краматорськ постанову місцевого господарського суду оскаржено до суду апеляційної інстанції. В апеляційній скарзі заявник ставить питання про скасування постанови господарського суду Донецької області від 22.11.2010р. по справі № 27/122б та припинення провадження по справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз”. В обгрунтування своїх вимог посилається на порушенням норм матеріального та неправильним застосуванням норм процесуального права, а також на те, що місцевим господарським судом неповно з'ясовані обставини, що мають істотне значення для справи. Крім того, скаржник зазначає, що судом першої інстанції при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом від 22.11.2010р. не здійснена належним чином перевірка правомірності порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; не враховано недотримання ліквідаційною комісією ТОВ "Крамнафтогаз" вимог цивільного і господарського законодавства, щодо добровільної ліквідації юридичної особи, що є необхідною передумовою для звернення із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; не враховано, що голова ліквідаційної комісії звернувся до суду з заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону про банкрутство одразу після спливу двомісячного строку, не витримавши місячного строку, на подання до суду позовів до ліквідаційної комісії, встановленого ст. 112 ЦК України. Як наслідок пасив боржника (загальна сума всіх вимог кредиторів до боржника) не міг бути повністю сформований, тому не можна вважати його чіткий розмір, що має істотне значення для процедури банкрутства.

Тобто, за ствердженням скаржника, судом першої інстанції 17.11.2009р. без достатніх правових підстав було порушено справу про банкрутство боржника за спрощеною процедурою, передбаченою ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності" боржника або визнання його банкрутом".

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, суд встановив:

17.11.2009р. ухвалою господарського суду Донецької області за заявою товариства з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” м. Краматорськ порушено відносно нього справу про банкрутство на підставі ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Постановою суду від 09.12.2009р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 4 місяці до 09.04.2010р., ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Юрченко Н.О.

Постановою Вищого господарського суду від 10.03.2010р. касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" в особі Краматорської філії АТ "Брокбізнесбанк" задоволено; постанову господарського суду Донецької області від 09.12.2009р. скасовано; справу №27/122Б направлено на новий розгляд до господарського суду Донецької області.

Постановою суду від 20.04.2010р. боржник визнаний банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура, ліквідатором призначений голова ліквідаційної комісії Юрченко Н.О.

Постановою Вищого господарського суду України від 28.07.2010р. скаргу ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" в особі Донецької обласної дирекції та касаційну скаргу ПАТ "Брокбізнесбанк" в особі Краматорської філії задоволено частково; постанову господарського суду Донецької області від 20.04.2010р. по справі №27/122Б скасовано; справу №27/122Б направлено до господарського суду Донецької області на новий розгляд.

Положеннями діючого законодавства встановлені необхідні передумови для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 51 Закону України „ Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі - Закон про банкрутство).

Правомірність порушення справи про банкрутство за особливою процедурою в порядку ст. 51 Закону про банкрутство перевіряється господарським судом у засіданні суду, в якому виноситься постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

За змістом ч. 1 ст. 51 Закону про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Загальні положення про ліквідацію юридичної особи викладено в ч. 3 ст. 110 Цивільного кодексу України.

Особлива процедура, що передбачена ст. 51 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Таким чином, обовязковими умовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 51 Закону про банкрутство є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, які в свою чергу відповідно до 2, 3 ст. 7 Закону про банкрутство, полягають у наступному:

Прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою. Проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі заставленого майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника. Аналіз пасивів боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами ч. 4 ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, у тому числі по податках, зборах (обов'язкових платежах). Проведення аналізу активів та пасивів боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п. 3 ст. 7 Закону про банкрутство. Повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства; дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону про банкрутство.

Відповідно до вимог ч. 4 статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявленя кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи, що кореспондується з ч. 3 ст. 60 Господарського кодексу України, за якою ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Так, відповідно до Протоколу загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” м. Краматорськ від 14.08.09 (т. 1, а.с. 9-11).прийнято рішення про ліквідацію підприємства та створення ліквідаційної комісії.

До матеріалів справи долучено повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства господарському суду надана заява від 31.08.2009р. №130 про припинення платника податків з відміткою ДПІ у м. Краматорську від 15.09.2009р. вх№130 про прийняття зазначеної заяви.

Матеріали справи містять також довідку з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб підприємців (надалі - реєстр) станом на 08.09.2009р., з якої вбачається що боржник перебуває в стані припинення підприємницької діяльності.

За таких обставин, місцевий господарський суд дійшов висновку про те, що надані боржником відомості з реєстру є належним та достатнім доказом обставин щодо припинення боржником підприємницької діяльності.

Відповідно до вимог ч.4 ст.105 ЦК України в газеті „Жизнь” від 26.08.2009р. №121 та Бюлетені державної реєстрації №132(17) від 01.09.2009р. було надане оголошення про припинення юридичної особи.

В подальшому із заявами з вимогами до боржника звернулися кредитори.

У ході роботи ліквідаційної комісії виявлена відсутність достатності активів боржника для погашення вимог перед кредитором.

Як зазначено в постанові суду першої інстанції, після закінчення строку для предявлення вимог кредиторів, ліквідаційною комісією складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 13.11.2009р., який затверджено на засіданні загальних зборів учасників (протокол від 14.11.2009р. (т. 3, а.с. 17).

Крім того, до матеріалів справи долучено аудиторський висновок станом на 31.03.09 за яким активи боржника складають 2058тис.грн., пасиви складають 13090 тис.грн., що дало підстави суду дійти висновку про те, що кредиторська заборгованість не може бути погашена внаслідок недостатності майнових активів боржника та наявність достатніх підстав для визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури відповідно до вимог Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Між тим, як вбачається з матеріалів справи, справу про банкрутство порушено за заявою товариства з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” відносно нього на підставі ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”. При цьому, долучений на момент порушення провадження по справі проміжний ліквідаційний баланс станом на 26.10.2009 року, на підставі якого 08.11.2009 року учасниками ТОВ „Крамнафтогаз" прийнято рішення про звернення до суду із заявою про порушення справи банкрутство та на підставі вивчення судом якого 17.11.2009 року порушено справу про банкрутство, в той час, як за змістом ч.4 ст.105 ЦК України строк заявлення кредиторами вимог до ліквідаційної комісії не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Оголошення про прийняття рішення про припинення юридичної особи було розміщене в Бюлетені державної реєстрації 01.09.2009р., проміжний ліквідаційний баланс складено на 26.10.2009 року тобто до закінчення встановленого двомісячного строку.

Крім того, в порушення ст. 111 Цивільного кодексу України, проміжний ліквідаційний баланс не містить ані відомостей щодо складу майна ТОВ „Крамнафтогаз", ані переліку пред'явлених кредиторами вимог та результати їх розгляду.

В порушення ст. 112 Цивільного кодексу України, голова ліквідаційної комісії звернувся до суду з заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону про банкрутство одразу після спливу двомісячного строку без дотримання місячного строку для надання можливості щодо звернень до суду позовів до ліквідаційної комісії, чим порушено ст.112 Цивільного кодексу України. За таких обставин, пасив боржника , тобто загальна сума кредиторських вимог до боржника не зясована та не сформована в повному обсязі.

До того ж, до поданої заяви (т.1 а.с.5) не долучено докази здійснення оцінки вартості майна боржника, повідомлення ДПІ шляхом подання заяви за формою 8-ОПП у встановленому законом порядку, складеного проміжного ліквідаційного балансу. При цьому спеціальним Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", витребування таких доказів судом не передбачено.

Заява про порушення справи про банкрутство не містить посилань на проміжний ліквідаційний баланс від 13.11.2009р. та на протокол від 14.11.2009р., яким він був затверджений, і на момент порушення справи про банкрутство 17.11.2009р. ці документи у справі були відсутні, про що свідчить перелік документів (т.1 а.с.5), та як наслідок, не могли бути розглянуті судом першої інстанції при порушенні справи про банкрутство.

Вищеозначений проміжний ліквідаційний баланс складено ліквідаційною комісією після прийняття рішення зборами учасників про затвердження проміжного ліквідаційного балансу станом на 26.10.2009р. та прийняття рішення про звернення до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство за підсумками проміжного ліквідаційного балансу станом на 26.10.2009р. та після подання відповідної заяви про банкрутство до суду.

При цьому, проміжний ліквідаційний баланс , як зазначалось раніше, не містить відомостей про склад майна боржника та перелік пред'явлених кредиторами вимог та результати їх розгляду, не містить достовірних даних про пасив боржника, який не міг бути повністю сформований, чим порушено ст.ст. 105, 111, 112 ЦК України.

Зважаючи на те, що спрощена процедура банкрутства на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, та необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника за вимогами вказаної статті є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, фактичне порушення цих норм, судова колегія дійшла висновку про те, що місцевий господарський суд дійшов передчасного висновку щодо визнання ТОВ "Крамнафтогаз" банкрутом за спрощеною процедурою.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 49, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" в особі Краматорської філії АТ "Брокбізнесбанк", м. Краматорськ на постанову господарського суду Донецької області від 22.11.2010р. по справі № 27/122б - задовольнити.

Постанову господарського суду Донецької області від 22.11.2010р. по справі № 27/122б - скасувати.

Провадження по справі № 27/122б - припинити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.

ГоловуючийР.В. Волков

Судді:М.В. Калантай

Р.Г. Новікова

Надруковано: 6 прим.

1- скаржнику

1- боржнику

1- арб. керуючому

1- госп. суду

1- у справу

1- ДАГС