Постанова № 13616405, 10.01.2011, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                            т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.01.2011                                                                                           № 13/380

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          Гарник Л.Л.

суддів:           

при секретарі:           

За участю представників:

Від позивача: Чернецька Г. М.– представник за довіреністю,

Від відповідача : Шаміс С. О. – представник за довіреністю,

Від позивача: Чернецька Г. М.– представник за довіреністю,

Від відповідача : Шаміс С. О. – представник за довіреністю,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "К.А.Н. Строй"

на рішення Господарського суду м.Києва від 19.10.2010

у справі № 13/380 ( .....)

за позовом                               ТОВ "Геосинтех плюс"

до                                                   ТОВ "К.А.Н. Строй"

третя особа позивача           

третя особа відповідача           

про                                                   стягнення боргу 292845,28 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 19.10.2010 року у справі № 13/380 позов було задоволено повністю, а саме: стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю “К.А.Н. Строй” (ЄДРПОУ 35310767, п/р 260020133024 в АТ “Сбербанк Росії”МФО 320627, 01601, м. Київ, вул. Мечникова, 2) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Геосинтех плюс” (ЄДРПОУ 35012402, р/р 26006190930500 в АТ “УкрСиббанк, м. Харків МФО 351005, 02002, м. Київ, вул. Луначарського, 10, п/н №162) 255640 грн. 81 коп. основного боргу, 10 225 грн. 61 коп. інфляційної складової, 26 978 грн. 86 коп. штрафних санкцій, державне мито в сумі 2 928 грн. 45 коп. та 236 грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. У зустрічному позові Товариству з обмеженою відповідальністю “К.А.Н. Строй” було відмовлено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Відповідач подав на нього апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 19.10.2010р. у справі № 13/380 повністю, та винести нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити, зустрічний позов задовольнити.

В обґрунтування своїх вимог заявник посилається на те, що при винесенні оскаржуваного рішення судом першої інстанції було порушено норми матеріального права, що є підставами для скасування такого судового рішення.

Зокрема, судом не було взято до уваги, що станом на дату подачі позовної заяви, загальна суму фінансової гарантії за весь час дії договору становила 362755,73 грн. Враховуючи, що Позивачем було зменшено позовні вимоги, сума, яку Відповідач мав право притримати, відповідно до умов договору перевищує суму заборгованості, а отже, зобов’язання щодо оплати боргу Відповідача перед Позивачем ще не настало.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу не погодився з доводами та вимогами Відповідача, викладеними ним в апеляційній скарзі і просить залишити цю скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції – без змін.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, Київський апеляційний господарський суд встановив.

На підставі Договору підряду від 28.08.2007р. №29/08-07 (далі – договір) позивачем було виконано комплекс гідроізоляційних робіт в будівлях житлового комплексу з об'єктами соціально-громадського призначення, паркінгами та благоустроем пам'ятки природи “Крістерова гірка” по вул. Вишгородська, 45 у Подільському районі м. Києва.

Пунктом 2.2. вказаного договору встановлено, що склад, вартість та кількість матеріалів, необхідних для виконання робіт, їх якісні та інші характеристики, порядок оплати, місце виконання окремих робіт та інші додаткові умови визначаються у додатках до договору.

Відповідно до підписаних відповідачем актів здачі-приймання виконаних робіт по першій черзі будівництва позивачем виконано робіт:

- по додатку №2 до договору (секція 1.3) на загальну суму 429373,29 грн., в тому числі: за листопад 2007р. № 2.1 на суму 47261, 47 грн.; за січень 2008 р. № 2.2. на суму 55988,82 грн.; за лютий 2008р. №2.3. на суму 25548,78 грн.; за лютий 2008р. №2.4. на суму 2371,31 грн.; за лютий 2008р. №2.5. на суму 19389,79 грн.; за лютий 2008р. №2.6. на суму 3464,63 грн.; за березень 2008р. №2.7 на суму 25618,32 грн.; за березень 2008р. №2.8 на суму 4431,43 грн.; за березень 2008р. №2.9 на суму 96,01 грн.; за квітень 2008р. №2.10 на суму 12050,28 грн.; за травень 2008р. № 2.11 на суму 8359,63грн.; за травень 2008р. №2.12 на суму 1003,32 грн.; за лютий 2009р. № 2.13 на суму 1983,78грн.; за травень 2009р. №2.14 на суму 4484,46 грн.; за серпень 2009р. №2.15 на суму 96,60 грн.; за вересень 2009р. №2.16 на суму 3352,02 грн.; за вересень 2009р. №2.17 на суму 17567, 10 грн.; за вересень 2009р. № 2.18 на суму 98696,08 грн.; за жовтень 2009р. № 2.19 на суму 27024,10 грн.; за жовтень 2009р. № 2.20 на суму 1163,16 грн.; за листопад 2009р. № 2.21 на суму 59267,24 грн.; за листопад 2009р. № 2.21 на суму 59267,24 грн.; за листопад 2009р. №2.22 на суму 2028,60 грн.; за грудень 2009р. № 2.23 на суму 6701,06 грн.; за грудень 2009р. № 2.24 на суму 2446,31 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 407904,61 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №55 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №106 на суму 50000 грн.; від 27.12.07 №139 на суму 7635,52 грн.; від 13.02.08 №66 на суму 51515,32 грн.; від 02.04.08 №218 на суму 40000,00 грн.; від 15.04.08 №270 на суму 20000,00 грн.; від 23.07.09 № 1700 на суму 4216,72 грн.; від 22.09.09 № 2403 на суму 96,60 грн.; від 29.09 09. № 2399 на суму 54900 грн.; від 22.12.09 № 34909 на суму 27198,30 грн.; від 22.12.09 № 3416 на суму 46000 грн.; від 25.02.10 №504 на суму 67677,70 грн. По секції 1.3. (додаток №2) заборгованість відповідача складає 21468,68 грн.;

- по додатку №3 до договору (секція 3.3) на загальну суму 178 106,07 грн., в тому числі: за листопад 2007р. № 3.1. на суму 19380,65 грн.; за грудень 2007р. №3.2. на суму 3340 грн.; за лютий 2008р. №3.3. на суму 2290,40 грн.; за лютий 2008р. №3.4 на суму 1662,80 грн.; за лютий 2008р. №3.5 на суму 11455,06 грн.; за лютий 2008р. №3.6 на суму 271,93 грн.; за квітень 2008р. №3.7 на суму 2170,91 грн.; за квітень 2008р. №3.8 на суму 3235,02 грн.; від 30.07.2009 №3.9 на суму 772,80 грн.; від 25.08.09 №3.10 на суму 37550,47 грн.; від 25.08.09 №3.11 на суму 3670,80 грн.; від 25.09.09 №3.12 на суму 3991,48 грн.; від 30.10.09 №3.13 на суму 14424,19 грн.; від 30.10.09 №3.14 на суму 14697,11 грн.; від 30.10.09 №3.15 на суму 904,68 грн.; від 30.11.09. №3.16 на суму 38614,94 грн.; від 30.11.09 №3.17 на суму 16984,43 грн.; від 30.12.09 №3.17 на суму 1882,98 грн.; від 30.12.09 № 3.18 на суму 804,62 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 115701,64 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №58 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №107 на суму 40000 грн.; від 27.12.07 №140 на суму 2368,18 грн.; від 22.09.09 №2402 на суму 4769,01 грн.; від 29.09.09 №2400 на суму 29900 грн. По секції 3.3. (додаток №3) заборгованість відповідача складає 62404,43 грн.;

- по додатку №4 до договору (секція 1.2) на загальну суму 336 513,94 грн., в тому числі: за грудень 2007р. №4.1. на суму 68770,31 грн.; за лютий 2008р. №4.2. на суму 30954,94 грн.; за лютий 2008р. №4.3 на суму 10692,43 грн.; за лютий 2008р. №4.4 на суму 19389,79 грн.; за березень 2008р. №4.5 на суму 18249,84 грн.; за березень 2008р. №4.6 на суму 104,54 грн.; за квітень 2008р. №4.7 на суму 741,39 грн.; за травень 2008р. №4.8 на суму 824,95 грн..; за червень 2008р. № 4.9 на суму 16384,87 грн.; за червень 2008р. №4.10 на суму 2141,71 грн.; від 30.06.09 №4.11 на суму 2258,96 грн.; від 30.06.09 №4.12 на суму 22520,88 грн.; від 25.08.09 №4.13 на суму 48260,38 грн.; від 25.09.09 №4.14 на суму 5 557,32 грн.; від 25.09.09 №4.16 на суму 13657,44 грн.;від 30.10.09 №4.17 на суму 23 893,82 грн.; від 30.11.09 №4.18 на суму 26804,26 грн.; від 30.11.09 №4.19 на суму 8811,55 грн.; від 30.11.09 №4.20 на суму 5 129,84 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 299994,99 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №59 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №108 на суму 50000 грн.; від 27.12.07 №148 на суму 7635,52 грн.; від 13.02.08 №67 на суму 51515,32 грн.; від 02.04.08 №218 на суму 30000 грн.; від 03.09.09 №2104 на суму 22219,32 грн.; від 29.09.09 №2404 на суму 48260,38 грн.; від 29.09.09 №2401 на суму 51700 грн. По секції 1.2. (додаток №4) заборгованість відповідача складає 36 518,95 грн.;

- по додатку №5 до договору (секція 3.2) на загальну суму 142 031,89 грн., в тому числі: за листопад 2007р. № 5.1. на суму 17 838,49 грн.; за грудень 2007р. №5.2 на суму 19474,96 грн.; за лютий 2008р. №5.3. на суму 6 254,38 грн.; за лютий 2008р. №5.4 на суму 433,08 грн.; від 30.06.09 № 5.5 на суму 1 163,16 грн.; від 30.06.09 №5.6 на суму 2258,96 грн.; від 25.08.09 №5.7 на суму 17566,99 грн.; від 25.08.09 №5.8 на суму 3 252,04 грн.; від 25.09.09 №5.9 на суму 4 738,92 грн.;від 30.10.09 №5.10 на суму 10 048,06 грн.; від 30.10.09 №5.11 на суму 1 680,12 грн.; від 30.10.09 №5.12 на суму 1618, 12 грн.; від 30.11.09 №5.13 на суму 24 293,40 грн.; від 30.12.09 №5.14 на суму 27409,25 грн.; від 30.12.09 № 5.15 на суму 3135,34 грн.; від 30.12.09 №5.16 на суму 804,62 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 105988,87 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №60 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №109 на суму 43000 грн.; від 27.12.07 №141 на суму 1 324,42 грн.; від 29.09.09 №2405 на суму 23 000 грн. По секції 3.2. (додаток №5) заборгованість відповідача складає 36 043,02 грн.;

- по додатку №6 до договору (секція 4.1) на загальну суму 203575,84 грн., в тому числі: за листопад 2007 №6.1 на суму 31691,28; за грудень 2007р. №6.2. на суму 8 666,51 грн.; за січень 2008р. №6.3 на суму 9810,16; за лютий 2008р. №6.4. на суму 2 898,59 грн.; за лютий 2008р. №6.5 на суму 11 809,61 грн.; за березень 2008р. №6.6 на суму 15909,96 грн.; за березень 2008р. №6.7 на суму 51,20 грн.; за квітень 2008р. №6.8 на суму 8 747,48 грн.; за квітень 2008р. №6.9 на суму 8362,16; за лютий 2009р. №6.10 на суму 16400,57 грн.; від 30.07.09 №6.11 на суму 688,75 грн.; від 25.09.09 №6.12 на суму 1 448,93 грн.; від 25.09.09 №6.13 на суму 25 961,81 грн.; від 25.09.09 №6.14 на суму 11642,30 грн.; від 30.10.09 №6.15 на суму 12 158,04 грн.; від 30.10.09 №6.16 на суму 4665,96 грн.; від 30.10.09 №6.17 на суму 1 912,93 грн.; від 30.11.09 №6.18 на суму 13 402,13 грн.; від 30.11.09 №6.19 на суму 11412,78 грн.; від 30.11.09 №6.20 на суму 677,46 грн.; від 30.11.09 №6.21 на суму 2843,35 грн.; від 30.12.09 № 6.23 на суму 2413,87 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 143736,27 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №51 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №110 на суму 60000 грн.; від 27.12.07 №142 на суму 4348,06 грн.; від 23.03.09 №476 на суму 11335,01 грн.; від 31.08.09 №2105 на суму 688,75 грн.; від 29.09.09 №2418 на суму 28700 грн. По секції 4.1. (додаток №6) заборгованість відповідача складає 59 839,57 грн.;

- по додатку №7 до договору (секція 4.2) на загальну суму 256544,14 грн., в тому числі: за листопад 2007 №7.1 на суму 69 990,70; за грудень 2007р. №7.2. на суму 1 745,02 грн.; за січень 2008р. №7.3 на суму 7080,05; за лютий 2008р. №7.4. на суму 10 561,70 грн.; за лютий 2008р. №7.5 на суму 1 228,74 грн.; за квітень 2009р. №7.6 на суму 17 274,90 грн.; за квітень 2009р. №7.7 на суму 17741,14; від 30.06.09. №7.8 на суму 9203,88 грн.; від 30.06.09 №7.9 на суму 2 710,36 грн.; від 25.08.09 №7.10 на суму 2 352,79 грн.; від 25.08.09 №7.11 на суму 34 409,09 грн.; від 25.08.09 №7.12 на суму 3219,84 грн.; від 25.09.09 №7.13 на суму 4 107,06 грн.; від 25.09.09 № 7.14 на суму 3554,10 грн.; від 30.10.09 №7.15 на суму 11264,69 грн.; від 30.10.09 №7.16 на суму 27 246,24 грн.; від 30.11.09 №7,17 на суму 30 210,67 грн.; від 30.11.09 №7.18 на суму 1033,92 грн.; від 30.12.09 №7.19 на суму 1 609,25 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 200 918,21 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №52 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №111 на суму 62000 грн.; від 27.12.07 №143 на суму 2348,06 грн.; від 04.06.09 №1116 на суму 22609,74 грн.; від 23.07.09 №1701 на суму 11 914,24 грн.; від 22.09.09 №2406 на суму 39981,72 грн.; від 29.09.09 №2417 на суму 23400 грн. По секції 4.2. (додаток №7) заборгованість відповідача складає 55 625,93 грн.;

- по додатку №8 до договору (секція 15.1) на загальну суму 3 041710,83 грн., в тому числі: за грудень 2007р. №8.1. на суму 398 872,49 грн.; за січень 2008р. №8.2 на суму 5 451,84 грн.; за лютий 2008р. №8.3. на суму 49 182,85 грн.; за березень 2008р. №8.4 на суму 44 926,66 грн.; за березень 2008р. №8.5 на суму 126,95 грн.; за квітень 2008р. №8.6 на суму 1 143,40 грн.; за квітень 2008р. №8.7 на суму 1 643,22 грн.; за квітень 2008р. №8.8 на суму 48 847,80 грн.; за квітень 2008р. №8.9 на суму 463,51 грн.; за травень 2008р. №8.10 на суму 2 595,25 грн.; за травень 2008р. №8.11 на суму 5 071,55 грн.; за травень 2008р. №8.12 на суму 62 311,93 грн.; за травень 2008р. №8.13 на суму 2 103,36 грн.; за червень 2008р. №8.14 на суму 12 170,77 грн.; за червень 2008р. №8.15 на суму 4 793,12 грн.; за грудень 2008р. №8.16 на суму 67,03 грн.; за грудень 2008р. №8.17 на суму 21 978,12 грн.; за лютий 2009р. №8.18 на суму 1 194,42 грн.; за квітень 2009р. №8.19 на суму 15345,22 грн.; за квітень 2009р. №8.20 на суму 1357,78 грн.; за квітень 2009р. №8.21 на суму 474211,20 грн.; за квітень 2009р. №8.22 на суму 341544,96 грн.; за квітень 2009р. №8.23 на суму 180809,54 грн.; від 29.05.09 №8.24 на суму 8290,15 грн.; від 29.05.09 №8.25 на суму 831352,12 грн.; від 30.06.09. №8.26 на суму 18031,10 грн.; від 30.06.09 №8.27 на суму 220 052,24 грн.; від 30.06.09 №8.28 на суму 15 445,25 грн.; від 30.07.09 №8.29 на суму 28 023,84 грн.; від 30.07.09 №8.30 на суму 54 946,88 грн.; від 30.07.09 №8.31 на суму 27 866,16 грн.; від 30.07.09 №8.32 на суму 579,60 грн.; від 25.08.09 №8.33 на суму 93 805,13 грн.; від 25.09.09 №8.34 на суму 34031,28 грн.; від 25.09.09 №8.35 на суму 9 628,80 грн.; від 30.10.09 №8.36 на суму 2215,50 грн.; від 30.11.09 №8.37 на суму 21 229,81 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 3 389 704,70 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №53 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №112 на суму 95000 грн.; від 27.12.07 №144 на суму 15 866,31 грн.; від 16.01.08 №19 на суму 209454,49 грн.; від 13.02.08 №65 на суму 100000,00 грн.; від 15.04.08 №252 на суму 100000,00грн.; від 01.07.08 №638 на суму 50000,00грн.; від 16.07.08 №710 на суму 30719,45грн.; від 26.12.08 №9 на суму 350000 грн.; від 25.02.09 №326 на суму 800000,00 грн.; від 24.03.09 №532 на суму 500000,00 грн.; від 04.06.09 №1115 на суму 5 000,00 грн.; від 10.06.09 №1258 на суму 1095 000,00 грн. По секції 15.1. (додаток №8) сума невикористаного позивачем авансу складає 347 933,87 грн.;

- по додатку №9 до договору (секція 2.1) на загальну суму 360408,,62 грн., в тому числі: за листопад 2007 №9.1 на суму 51869,18 грн.; за грудень 2007р. №9.2. на суму 31 188,89 грн.; за січень 2008р. №9.3 на суму 11 801,18 грн.; за лютий 2008р. №9.4. на суму 19 399,62 грн.; за лютий 2008р. №9.5. на суму 12 967,45 грн.; за лютий 2008р. №9.6. на суму 15 567,90 грн.; за березень 2008р. №9.7 на суму 1 713,60 грн.; за березень 2008р. №9.8 на суму 4,27 грн.; за квітень 2008р. №9.9 на суму 2 217,28 грн.; за квітень 2008р. №9.10 на суму 1 346,83 грн.; за травень 2008р. №9.11 на суму 356,74 грн.; за лютий 2009р. №9.12 на суму 10 932,23 грн.; від 30.07.09 №9.13 на суму 16 671,19 грн.; від 25.08.09 №9.14 на суму 7 619,72 грн.; від 25.08.09 №9.15 на суму 7 413,34 грн.; від 25.08.09 №9.16 на суму 2 866,39 грн.; від 25.08.09 №9.17 на суму 3 305,78 грн.; від 25.08.09 №9.18 на суму 13 130,96 грн.; від 25.08.09 №9.19 на суму 48 547,39 грн.; від 25.08.09 №9.20 на суму 35 754,66 грн.; від 25.09.09 №9.21 на суму 1894,18 грн.; від 25.09.09 №9.22 на суму 12 497,81 грн.; від 25.09.09 №9.23 на суму 6182,83 грн.; від 25.09.09 №9.24 на суму 8 664,28 грн.; від 30.10.09 №9.25 на суму 1718,83 грн.; від 30.10.09 №9.26 на суму 586,34 грн.; від 30.10.09 №9.27 на суму 14 525,71 грн.; від 30.10.09 №9.28 на суму 6 546,00 грн.; від 30.11.09 №9.29 на суму 7 930,31 грн.; від 30.12.09 №9.31 на суму 3 556,66 грн.; від 30.12.09 №9.32 на суму 1 631,06 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 338 374,60 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №54 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №113 на суму 50000 грн.; від 27.12.07 №145 на суму 2 397,43 грн.; від 02.04.08 №219 на суму 30000,00 грн.; від 15.04.08 №269 на суму 23450,21 грн.; від 04.06.08 №499 на суму 3564,11грн.; від 16.07.08 №711 на суму 356,74грн.; від 23.03.09 №477 на суму 10932,23грн.; від 31.08.09 №2106 на суму 16671,19 грн.; від 29.09.09 №2413 на суму 43 700 грн.; від 29.09.09 №2408 на суму 118638,24 грн.. По секції 2.1. (додаток №9) заборгованість відповідача складає 22 034,01 грн.;

по додатку №10 до договору (секція 13) на загальну суму 265 446,04 грн., в тому числі: за лютий 2008р. №10.1. на суму 45 522,04 грн.; за лютий 2008р. №10.2. на суму 562,54 грн.; за лютий 2008р. №10.3. на суму 265,63 грн.; за лютий 2008р. №10.4. на суму 987,01 грн.; за березень 2008р. №10.5 на суму 14 735,14 грн.; за березень 2008р. №10.6 на суму 5 177,66 грн.; за березень 2008р. №10.7 на суму 7 219,99 грн.; за березень 2008р. №10.8 на суму 634,51 грн.; за квітень 2008р. №10.9 на суму 20 353,67 грн.; за квітень 2008р. №10.10 на суму 11 173,90 грн.; за квітень 2008р. №10.11 на суму 312,12 грн.; за травень 2008р. №10.12 на суму 1 850,57 грн.; за травень 2008р. №10.13 на суму 2 630,27 грн.; від 25.08.09 №10.14 на суму 4 738,98 грн.; від 25.08.09 №10.15 на суму 15 867,60 грн.; від 25.09.09 №10.16 на суму 1 298,52 грн.; від 25.09.09 №10.17 на суму 22 818,61грн.; від 25.09.09 №10.18 на суму 4 959,35 грн.; від 30.10.09 №10.19 на суму 1279,30 грн.; від 30.10.09 №10.20 на суму 23 413,18 грн.; від 30.10.09 №10.21 на суму 19 979,71 грн.; від 30.10.09 №10.22 на суму 7836,48 грн.; від 30.11.09 №.10.23 на суму 26 804,26 грн.; від 30.11.09 №10.24 на суму 3 467,40 грн.; від 30.11.09 №10.25 на суму 4 749,02 грн.; від 30.12.09 №10.26 на суму 16 808,54 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 175 446,04 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №56 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №114 на суму 45000 грн.; від 27.12.07 №146 на суму 209,33 грн.; від 04.06.08 №500 на суму 23070,47грн.; від 16.07.08 №712 на суму 4 480,84грн.; від 29.09.09 №2409 на суму 20606,58 грн.; від 29.09.09 №2414 на суму 39400,00 грн.; від 22.01.10 №76 на суму 4014,37 грн.. По секції 13. (додаток №10) заборгованість відповідача складає 90 000,00 грн.;

по додатку №11 до договору (секція 2.2) на загальну суму 356 730,04 грн., в тому числі: за грудень 2007р. №11.1. на суму 48 180,30 грн.; за січень 2008р. №11.2 на суму 30 445,56 грн.; за лютий 2008р. №11.3. на суму 6 578,27 грн.; за лютий 2008р. №11.4. на суму 11 329,14 грн.; за березень 2008р. №11.5 на суму 29 815,96 грн.; за березень 2008р. №11.6 на суму 9 010,68 грн.; за березень 2008р. №11.7 на суму 242,16 грн.; за квітень 2008р. №11.8 на суму 39 528,26 грн.; за квітень 2008р. №11.9 на суму 30 563,89 грн.; за травень 2008р. №11.10 на суму 1 527,28 грн.; за лютий 2009р. №11.11 на суму 31 959,74 грн.; за квітень 2009р. №11.12 на суму 5 306,88 грн.; від 29.05.09 №11.13 на суму 2 608,20 грн.; від 30.06.09 №11.14 на суму 8 136,36 грн.; від 30.07.09 №11.15 на суму 869,40 грн.; від 30.07.09 №11.16 на суму 2 875,60грн.; від 30.07.09 №11.17 на суму 16925,27 грн.; від 30.07.09 №11.18 на суму 1629,72 грн.; від 25.08.09 №11.20 на суму 1 381,38 грн.; від 25.09.09 №11.21 на суму 6 172,18 грн.; від 25.09.09 №11.22 на суму 732,46 грн.; від 30.10.09 №.11.23 на суму 24 643,00 грн.; від 30.10.09 №11.24 на суму 6 066,00 грн.; від 30.10.09 №11.25 на суму 10 047,56 грн.; від 30.11.09 №11.26 на суму 30 154,79 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 319 914,05 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 31.10.07 №576 на суму 38664,45 грн.; від 06.12.07 №115 на суму 45000 грн.; від 27.12.07 №147 на суму 4 463,07 грн.; від 15.04.08 №267 на суму 47474,55 грн.; від 15.04.08 №268 на суму 40000,00 грн.; від 04.06.08 №501 на суму 30092,15грн.; від 16.07.08 №713 на суму 1 527,28грн.; від 23.03.09 №478 на суму 31959,74 грн.; від 04.06.09 №1117 на суму 5 306,88 грн.; від 23.07.09 №1702 на суму 10 744,56 грн.; від 03.09.09 №2107 на суму 22 299,99 грн.; від 29.09.09 №2410 на суму 1 381,38 грн.; від 29.09.09 №2415 на суму 41 000,00 грн. По секції 2.2. (додаток №11) заборгованість відповідача складає 36 815,99 грн.;

по додатку №12 до договору (секція 1.1) на загальну суму 85 450,67 грн., в тому числі: за квітень 2009р. №12.1 на суму 12 550,36 грн.; за квітень 2009р. №12.2 на суму 50 215,13 грн.; від 30.07.09 №12.3 на суму 20 558,04 грн.; від 30.10.09 №.12.4 на суму 2 127,14 грн. Оплата робіт проведена на загальну суму 108 323,53 грн. згідно банківських виписок, в тому числі: від 27.05.09 №990 на суму 59211,69 грн.; від 04.06.09 №1118 на суму 3 553,80 грн.; від 03.09.09 №2108 на суму 20558,04 грн.; від 24.12.09 №3604 на суму 25 000,00 грн. По секції 1.1 (додаток №12) залишок невикористаних коштів складає 22 872,86 грн.

Отже, судом першої інстанції було вірно встановлено, що сума боргу по виконаним позивачем та прийнятим відповідачем роботам по першій черзі будівництва становить 420750,58 грн. (чотириста двадцять тисяч сімсот п’ятдесят грн. 58 коп.), в т.ч. ПДВ –70125,10 грн., що підтверджується підписаними відповідачем актами здачі-приймання виконаних робіт.

Як видно з матеріалів справи, Позивачем в період з серпня по грудень 2009 року виконано робіт та складено актів здачі-приймання виконаних робіт (КБ-2в) по першій черзі будівництва на суму 98645,82 грн. (дев’яносто вісім тисяч шістсот сорок п’ять грн. 82 коп.), в т.ч. ПДВ –16440,97 грн., які передані відповідачу 25.01.2010р. згідно з п. 6.2 Договору (Лист про передачу документів вих. позивача №104/01-10 від 25.01.2010р. та вх. відповідача №40 від 25.01.2010р.).

Позивачем виконано робіт та складено актів здачі-приймання виконаних робіт за січень 2010 року по другій черзі будівництва по додатку №12 до договору на суму 107111,14 грн. (сто сім тисяч сто одинадцять грн. 14 коп.), в т.ч. ПДВ – 17851,86 грн., які передано відповідачу 13.01.2010р. згідно п. 6.2 Договору (Лист про передачу документів вих. позивача №103/01-10 від 13.01.2010р. та вх. відповідача №6 від 13.01.2010р. та вх. №40 від 25.01.2010р.). Борг відповідача з урахуванням залишку коштів на рахунку позивача у сумі 22872,86 грн. по другій черзі будівництва становить 84238,28 грн.

Факт виконання позивачем вищезазначених робіт підтверджується підписаною уповноваженими представниками сторін виконавчою документацією (акти приймання передачі площадок, акти здачі-приймання робіт, акти прихованих робіт).

Позивач звертався до відповідача щодо сплати боргу з претензією: №158/1-04/10 від 06.04.2010р (з доказами вручення 12.04.2010р.), однак відповіді не було.

П. 6.9 договору встановлено, що у випадку, якщо Генпідрядник (відповідач) протягом 10-и (десяти) робочих днів з дня отримання актів здачі-приймання виконаних робіт не надав Підряднику (позивачу) підписаний акт здачі-приймання виконаних робіт або мотивовану відмову від його прийняття, такі роботи вважаються прийнятими. Відповідач не надав суду доказів щодо надання позивачеві мотивованої відмови від підписання актів здачі-приймання виконаних робіт.

Судом першої інстанції встановлено, що борг відповідача перед позивачем складає 603634,68 грн., в ході судового розгляду Позивач уточнив свої позовні вимоги, зменшивши їх на суму невикористаного авансу 347993,87 грн., тому сума боргу з урахуванням уточнень складає 255640,81 грн.

Невикористаний аванс у сумі 347993,00 грн. врахований позивачем шляхом зменшення останнім позовних вимог.

Згідно з ч. 1, п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов’язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов’язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов’язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частинами 1, 3 та 5 статті 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов’язків. Договір є двостороннім, якщо правами та обов’язками наділені обидві сторони договору. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом, або не випливає із суті договору.

Договір, відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, є обов’язковим для виконання сторонами.

Згідно зі ст. 509 Цивільного кодексу України зобов’язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов’язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов’язку. Зобов’язання виникають з підстав, встановлених ст.11 цього Кодексу. Зобов’язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Згідно зі ст. 526 Цивільного кодексу України зобов‘язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 875 Цивільного кодексу України за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Аналогічні положення містяться і в Господарському кодексі України. Так, відповідно до ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб’єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов’язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договорів, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов’язання відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно зі ст. 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов‘язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов’язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов’язання (неналежне виконання).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов’язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України).

Судова колегія констатує, що відповідачем було порушено умови Договору щодо оплати виконаних позивачем робіт за договором підряду, а також положення ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України та ст. 193 Господарського кодексу України.

Відповідно до ст. 614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов‘язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов‘язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов‘язання.

Відповідно до ч. 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Беручи до уваги терміни, встановлені у пункті 3.3 договору (ст. 530 ЦК України), судова колегія зазначає, що відповідач повинен був оплатити повну вартість робіт до 05.02.2010р.

Враховуючи викладене, суд першої інстанції правомірно задовольнив позовні вимоги і, отже, вони підлягають задоволенню.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

З урахуванням терміну прострочення зобов’язання по перерахуванню кінцевої вартості оплати робіт, відповідач повинен сплатити на користь позивача нараховану останнім інфляційну складову від простроченої суми боргу у розмірі, визначеному позивачем, виходячи із суми заборгованості та строку прострочення (з 05.02.2010р.), що складає 10 225,61 грн.

Також позивач просить стягнути з відповідача штрафні санкції у вигляді подвійної облікової ставки Національного банку України (відповідно до п. 10.2 договору), які становлять 26978,86 грн.

Позивач також просить стягнути з відповідача сплачені державне мито в сумі 2 928,45 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 236,00 грн.

Відповідачем не надано доказів на спростування обставин, викладених позивачем у позовній заяві.

На підставі викладеного, враховуючи, що наявні у справі матеріали свідчать про обґрунтованість вимог позивача, позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі.

Що стосується зустрічних позовних вимог, то вони складаються з суми невикористаного авансу та штрафних санкцій.

Загальний борг Відповідача перед Позивачем складає 603634,68 грн., суму невикористаного авансу в розмірі 370866,73 грн. Позивачем було враховано в ході судового розгляду справи в суді першої інстанції при уточненні позовних вимог, зменшивши суму основного боргу до 225640,81 грн.

Отже, судова колегія зазначає, що зустрічні позовні вимоги було враховано при розгляді первісного позову.

Апелянт посилається на п. 8.1.7 Договору, який дає йому право притримувати 5% сплати, як гарантію якості виконаних робіт.

Але треба визнати, що об’єкт взагалі зданий в експлуатацію, що підтверджується свідоцтвом № 2600000251 від 18.09.2009, і відповідно переданий замовнику. До того ж в п. 8.1.7 Договору йдеться про 5 % по останньому акту виконаних робіт, а не по всіх платежах за виконані роботи з 2007.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, обов’язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами виходячи з того, хто посилається на певні юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги та заперечення.

Проте, в даному випадку, Відповідач, всупереч вимог вказаної норми закону, не надав суду апеляційної інстанції належних доказів на підтвердження своїх доводів та вимог, заявлених в апеляційній скарзі.

Враховуючи вищезазначене, апеляційний господарський суд вважає, що рішення Господарського суду міста Києва від 19.10.2010р. було прийнято по даній справі, з повним з‘ясуванням обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, та відповідністю висновків, викладених в рішенні суду дійсним обставинам справи, а також воно прийняте з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, є законним і обґрунтованим, а тому підстав, для скасування або зміни вказаного судового рішення та задоволення апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "К.А.Н. Строй", суд апеляційної інстанції не знаходить.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 32 - 34, 35, 36, 91, 92, 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.Рішення Господарського суду міста Києва від 19.10.2010 у справі № 13/380 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "К.А.Н. Строй" - без задоволення.

2. Матеріали справи № 13/380 повернути до Господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя                                                                      

Судді