Постанова № 13573898, 20.04.2010, Дніпропетровський окружний адміністративний суд

20.04.10 <копія >

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 березня 2010 р. Справа № 2а-17587/09/0470

Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Барабаш М. В., <Текст > при секретаріАкопові А.Р., за участю: представника позивача представника відповідача Прожугана Д.С., Товстої Н.А., Грищенко Г.Б., розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом Компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД до Лівобережної міжрайонної державної податкової інспекції м. Дніпропетровська про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії, - ВСТАНОВИВ: Компанія СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД (SOFITER HOLDINGS LTD) (далі позивач) звернулась до адміністративного суду з позовною заявою до Лівобережної міжрайонної державної податкової інспекції м. Дніпропетровська (далі відповідач), в якій просить: визнати протиправними дії відповідача, що виразилися у відмові зробити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, здійсненої позивачем до статутного фонду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” (ідентифікаційний код 35497043) протиправними; зобовязати відповідача згідно пункту 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. № 238, зробити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції позивача до статутного фонду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” (ідентифікаційний код 35497043), що надавалось відповідачу позивачем 02.12.2008 р. Позовні вимоги обґрунтовані наступним: позивач є іноземним інвестором в розумінні ч. 1 ст. 1 Закону України „Про режим іноземного інвестуванні” від 19.03.1996 р. № 93/96-ВР (далі Закон № 93/96) . На підставі ст.ст. 2, 4, 5, 7-12 Закону № 93/96 позивачем внесено до статутного фонду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” акції українських підприємств, що підтверджується п. 6.5. статуту ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” та випискою про обіг на рахунку в цінних паперах ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР”. Згідно п. 2 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. № 238 (далі Порядок № 238) для отримання відмітки на інформаційному повідомлені про фактичне внесення іноземної інвестиції позивачем до відповідача 02.12.2008 р. була подана заява та відповідні документи. 20.12.2008 р. позивач отримав лист, в якому відповідач відмовив в підтвердженні інформаційного повідомлення про внесення іноземної інвестиції. Дії відповідача, на думку позивача, суперечать ст.ст. 7-12 Закону № 93/96, ст.ст. 2, 4, 6 Закону України „Про власність”, ст. 393 Господарського кодексу України. Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив задовольнити позов у повному обсязі.

Представники відповідача у судовому засіданні просили суд відмовити в задоволенні адміністративного позову. Представники відповідача надали письмові заперечення, в яких зазначили, що відповідно до ст. 2 Закону № 93/96 види іноземних інвестицій можуть здійснюватися на території України у вигляді акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав, виражених у конвертованій валюті. З моменту емісії акції мають ринкову вартість і можуть бути обєктом угод купівлі-продажу та інших угод, у тому числі і засновницьких. Дана операція з боку позивача є придбанням корпоративних прав в обмін на акції підприємств-резидентів. З боку ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” така операція є придбанням цінних паперів в обмін на власні корпоративні права. Згідно ч. 2 ст. 165 Цивільного кодексу України цінні папери оплачуються субєктами господарювання у гривнях, а у випадках, передбачених законом та умовами їх випуску в обіг в іноземній валюті. Незалежно від виду валюти, якою проведено оплату цінних паперів, їх вартість виражається у гривнях. Оскільки вартість акцій, емітованих підприємствами України, не може бут виражена у конвертованій валюті, такі акції не можуть бути іноземною інвестицією. На підстав норм Порядку № 238 податковий орган повинен підтвердити фактичне внесення саме іноземної інвестиції, проте, в даному випадку іноземна інвестиція відсутня як така.

Дослідивши письмові докази по справі та заслухавши пояснення представників сторін, суд приходить до висновку, що адміністративний позов підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що позивача, як юридичну особу, зареєстровано відповідно до законодавства республіки Кіпр 21.08.2008 р., реєстраційний номер 236536.

ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР”, як юридичну особу, зареєстровано виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради 10.10.2008 р., номер запису 1224102 0000 044334. Пунктом 6.4 статуту ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” передбачено, що частка учасника товариства позивача складає 99,997% статутного капіталу ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР”, номінальна вартість становить 2111717600, 00 грн. Пунктом 6.5. статуту ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” встановлено, що позивач вносить у рахунок вкладу до статутного капіталу ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” інвестиції у вигляді:

-акцій ВАТ „Нафтопереробний комплекс „Галичина” в кількості 185000000 шт. загальною вартістю 64231650, 58 доларів США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 370000000, 00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,01 грн., вартість 1 акції 2,00 грн.;

-акцій ВАТ „ДніпроАЗОТ” в кількості 8700000000 шт., загальною вартістю 67964030, 28 доларів США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 391500000, 00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,01 грн., вартість 1 акції 0,045 грн.;

-акцій ВАТ „Укрнафта” в кількості 7715840 шт., загальною вартістю 187524755, 23 долара США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 1080217600, 00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,25 грн., вартість 1 акції 140,00 грн.;

-акцій ВАТ „Нафтохімік Прикарпаття” в кількості 3000000 шт. загальною вартістю 46871745, 02 долара США, що за курсом НБУ на 30.10.2008 р. становить 270000000, 00 грн. Номінальна вартість 1 акції 0,25 грн., вартість 1 акції 90,00 грн.;

Ринкова вартість зазначених акцій ВАТ „Нафтопереробний комплекс „Галичина”, ВАТ „ДніпроАЗОТ”, ВАТ „Укрнафта”, ВАТ „Нафтохімік Прикарпаття” встановлена в національній валюті України та доларах США субєктом оціночної діяльності ТОВ „Сократ капітал” ОСОБА_6 у Висновках про вартість майна, копії яких залучені до матеріалів адміністративної справи. На підтвердження повноважень незалежного експерта ОСОБА_6 до матеріалів справи надано копії сертифікату № НОМЕР_1 субєкта оціночної діяльності від 17.01.2008 р., свідоцтва про реєстрацію в Державному реєстрі оцінювачів ОСОБА_6 № НОМЕР_2 від 24.09.2007 р., дубліката кваліфікаційного свідоцтва оцінювача від 20.12.2003 р. № НОМЕР_3, посвідчення про підвищення кваліфікації оцінювача від 13.10.2007 р. № НОМЕР_4).

Згідно виписок по операціях з цінними паперами на рахунках у цінних паперах позивача № 005381 та ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” № 005382, наданих ТОВ „Капітал-стандарт” станом на 20.11.2008р. акції ВАТ „Нафтопереробний комплекс „Галичина” у кількості 185000000 шт., ВАТ „ДніпроАЗОТ” у кількості 8700000000 шт., ВАТ „Укрнафта” у кількості 7715840 шт., ВАТ „Нафтохімік Прикарпаття” у кількості 3000000 шт. обліковувалися на відповідному рахунку ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР”. На підтвердження повноважень ТОВ „Капітал-стандарт” до матеріалів справи залучена копія ліцензії Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку серії АВ № 189704.

Позивачем подано до відповідача заяву з проханням зробити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції з додатками на 111 арк.

Листом від 16.12.2008 р. № 36534/8/22-010 „Щодо відмови в підтвердженні інформаційного повідомлення про реєстрацію іноземної інвестиції” відповідач зазначив, що згідно висновків ТОВ „Сократ капітал” вартість акцій оцінена в національній валюті, з переведенням її вартості в долари США на момент здійснення експертної оцінки; тобто, відповідно до наданих позивачем документів, внесок до статутного фонду акції вищевказаних українських емітентів виражені у валюті України та оцінені в національній валюті України з перерахуванням її в іноземну валюту по курсу НБУ на дату оцінки; даний внесок до статутного фонду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” не відповідає нормам ст. 2 Закону № 93/96.

Відповідно до ст. 2 Закону № 93/96 іноземні інвестиції можуть здійснюватися, крім іншого, у вигляді: акцій, облігацій, інших цінних паперів, а також корпоративних прав (прав власності на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створеної відповідно до законодавства України або законодавства інших країн), виражених у конвертованій валюті.

З огляду на досліджені в судовому засіданні документи та пояснення представників сторін, позивач фактично здійснив іноземну інвестицію у вигляді акцій до статутного капіталу ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР”.

Частинами 1 та 2 ст. 5 Закону № 93/96 передбачено, що іноземні інвестиції та інвестиції українських партнерів, включаючи внески до статутного фонду підприємств, оцінюються в іноземній конвертованій валюті та у валюті України за домовленістю сторін на основі цін міжнародних ринків або ринку України; перерахування інвестиційних сум в іноземній валюті у валюту України здійснюється за офіційним курсом валюти України, визначеним Національним банком України.

Отже, оцінка іноземної інвестиції, надана субєктом оціночної діяльності ТОВ „Сократ капітал” ОСОБА_6 у Висновках про вартість майна не суперечить зазначеній нормі.

Згідно ч. 1 ст. 13 Закону № 93/96 державна реєстрація іноземних інвестицій здійснюється Урядом Автономної Республіки Крим, обласними, Київською та Севастопольською міськими державними адміністраціями протягом трьох робочих днів після фактичного їх внесення у порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України.

Пунктом 3 Положення про порядок державної реєстрації іноземних інвестицій, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 7 серпня 1996 р. N 928 (далі Положення № 928) передбачено, що для державної реєстрації іноземних інвестицій іноземний інвестор або уповноважена ним в установленому порядку особа (далі заявник) подає органу державної реєстрації такі документи:

- інформаційне повідомлення про внесення іноземної інвестиції у трьох примірниках, заповнене за формою і в порядку згідно з додатками 1 і 2 до цього Положення, з відміткою державної податкової інспекції за місцем здійснення інвестиції про її фактичне внесення;

- документи, що підтверджують форму здійснення іноземної інвестиції (установчі документи, договори (контракти) про виробничу кооперацію, спільне виробництво та інші види спільної інвестиційної діяльності, концесійні договори тощо);

- документи, що підтверджують вартість іноземної інвестиції (відповідно до вимог, визначених статтею 2 Закону України “Про режим іноземного інвестування");

- документ, що свідчить про внесення заявником плати за реєстрацію.

Як зазначено в п.п. 2 та 3 Порядку № 238 для підтвердження інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій та векселів, виданих під час увезення в Україну майна як внеску іноземного інвестора до статутного фонду підприємства з іноземними інвестиціями, а також за договорами (контрактами) про спільну інвестиційну діяльність, іноземний інвестор або уповноважена ним в установленому порядку особа, векселедавець звертається із заявою у письмовій формі до органу державної податкової служби за місцем здійснення інвестиції. Податковий орган розглядає подані документи та в разі потреби перевіряє на місці фактичну наявність майна у векселедавця і протягом 15 календарних днів з дати одержання письмової заяви:

- робить відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, а у разі здійснення майнової інвестиції також напис на звороті копії векселя “Зараховано на баланс” із зазначенням дати виконання такої відмітки та напису, які скріплюються підписом керівника (заступника керівника) та печаткою податкового органу;

- надає обґрунтовану відмову в письмовому вигляді.

Матеріалами справи підтверджено, що позивач звертався до відповідача з заявою про здійснення відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, однак відповідач заяву не задовольнив, хоча позивачем не було порушено вимоги Закону № 93/96 щодо вираження та оцінки іноземної інвестиції як в національній валюті України, так і іноземній валюті в перерахунку за курсом, встановленим НБУ.

Подібна правова позиція викладена в ухвалі Вищого адміністративного суду України від 13.07.2009 р. у справі № К-13061/08.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та їх посадові особи зобовязані діяти лише на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За наведених обставин, дії відповідача щодо відмови у здійсненні відмітки на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції позивачем, не ґрунтується на вимогах закону, внаслідок чого є протиправними.

На підставі викладеного, керуючись 158-163 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправними дії Лівобережної міжрайонної державної податкової інспекції м. Дніпропетровська, що виразилися у відмові зробити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції, здійсненої компанією СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” (ідентифікаційний код 35497043) протиправними.

Зобовязати Лівобережну міжрайонну державну податкову інспекцію м.Дніпропетровська згідно пункту 3 Порядку підтвердження органами державної податкової служби інформаційних повідомлень про фактичне внесення іноземних інвестицій, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. № 238, зробити відмітку на інформаційному повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиції компанії СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного фонду ТОВ „АЛЬФАТРЕЙДЕР” (ідентифікаційний код 35497043), що надавалось Лівобережній міжрайонній державній податковій інспекції м.Дніпропетровська компанією СОФІТЕР ХОЛДІНГЗ ЛТД 02 грудня 2008 р.

Постанова суду може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд в порядку та строки, визначені с. 186 КАС України та набирає законної сили відповідно до ст. 254 КАС України.

Постанова в повному обсязі виготовлена 06 квітня 2010 року.

Суддя <(підпис) >

< Список >

< Список >

< Список >М.В. Барабаш

< суддя учасник колегії >

< ПІБ Судді >

< ПІБ Судді >