Рішення № 13376205, 20.12.2010, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

20.12.10 р. Справа № 29/38пн

за позовом Публічного акціонерного товариства „Інвестбудсервіс”, ЄДРПОУ 32244833,

м.Київ

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Сан Ремо”,

ЄДРПОУ 33294487, м.Донецьк

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача

Публічне акціонерне товариство „УкрСиббанк”, ЄДРПОУ 09807750, м.Харків

про визнання рішення загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”, закріпленого

протоколом №8 від 21.07.2008р., недійсним

Суддя Левшина Г.В.

Представники:

від позивача: не зявився

від відповідача: не зявився

від третьої особи: Колесніков А.К.-юрисконсульт

В засіданні суду брали участь:

СУТЬ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство „Інвестбудсервіс”, м.Київ, позивач, звернувся до господарського суду з позовом до відповідача, Товариство з обмеженою відповідальністю „Сан Ремо”, м.Донецьк, про визнання рішення загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”, закріпленого протоколом №8 від 21.07.2008р., недійсним.

В обгрунтування своїх вимог позивач посилається на припущення порушень норм закону під час прийняття оспорюваного рішення.

Відповідач надав відзив на позовну заяву від 24.10.2010р., в якому заперечень проти позовних вимог не надав. Одночасно, відповідач повідомив суд про відсутність в нього підстав ставити під сумнів повноваження керівника позивача під час проведення 21.07.2008р. загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”.

Ухвалою від 11.03.2010р. до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача залучено Публічне акціонерне товариство „УкрСиббанк”, м.Харків.

Третя особа надала письмові пояснення по суті спору від 26.03.2010р., в яких стверджує про неправомірність позовних вимог, внаслідок відсутності доказів тих обставин, що відповідач знав або не міг не знати про наявність обмежень на представництво інтересів ВАТ „Інвестбудсервіс” головою правління.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення сторін та третьої особи, господарський суд встановив:

21.07.2008р. протоколом №8 загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо” було прийняте рішення укласти між ТОВ „Сан Ремо” та АКІБ „Укрсиббанк” договір іпотеки нежилої будівлі, що розташована за адресою: 01010 м.Київ, вул.Суворова, 4, загальною площею 10150,3 кв.м., що належить ТОВ „Сан Ремо” на праві власності на підставі договору купівлі-продажу, посвідченого 31.10.2006р. ОСОБА_1 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу за реєстр.№1044, для забезпечення виконання зобовязань ВАТ „Родовід банк” за кредитним договором укладеним між АКІБ „Укрсиббанк” ВАТ „Родовід банк” в межах загальної суми 30000000 доларів США.

При цьому, за змістом вказаного протоколу укладання вищевказаного договору іпотеки від імені ТОВ „Сан Ремо” доручено здійснити директору ТОВ „Сан Ремо” Кочурі О.Г., для чого йому надані повноваження на укладання та підписання від імені ТОВ „Сан Ремо” договору іпотеки на будь-яких умовах та на його розсуд.

Як вказує позивач у позовній заяві, рішення загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”, оформлене протоколом від 21.07.2008р. №8, є таким, що не відповідає вимогам закону.

Зокрема, за поясненнями позивача, він є єдиним учасником ТОВ „Сан Ремо”, що володіє 100% його статутного капіталу.

Відповідно до статуту ВАТ „Інвестбудсервіс” в редакції, яка діяла на момент проведення загальних зборів, питання з реалізації корпоративних прав товариства позивача не віднесено прямо до компетенції голови правління. Проте, реалізацію корпоративних прав позивача здійснює голова правління, але за погодженням з ревізором.

Таким чином, за твердженням позивача, для участі голови правління позивача у загальних зборах учасників ТОВ „Сан Ремо” повинно отримуватись відповідне погодження ревізора ВАТ „Інвестбудсервіс” на участь голови правління у загальних зборах учасників ТОВ „Сан Ремо”, в тому числі погоджуватись голосування від імені товариства позивача за кожним питанням порядку денного.

Виходячи зі змісту позовної заяви, відповідне погодження ревізора на участь голови правління ВАТ „Інвестбудсервіс” у загальних зборах учасників ТОВ „Сан Ремо” 21.07.2008р., а також погодження щодо голосування на цих загальних зборах за порядком денним не надавалось, внаслідок чого участь у загальних зборах учасників ТОВ „Сан Ремо” 21.07.2008р. і голосування від імені позивача здійснено головою правління без дотримання встановленого порядку реалізації корпоративних прав товариства позивача, що є порушенням корпоративних прав позивача.

Крім цього, позивач також стверджує про порушення порядку скликання і проведення загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”.

За таких обставин, позивачем заявлені вимоги про визнання рішення загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”, закріпленого протоколом №8 від 21.07.2008р., недійсним.

Відповідач у відзиві на позовну заяву від 24.10.2010р. заперечень проти позовних вимог не надав.

Виходячи з принципу повного, всебічного та обєктивного розгляду всіх обставин справи, суд вважає вимоги позивача неправомірними та такими, що підлягають залишенню без задоволення, враховуючи наступне:

Відповідно до ст.82 Господарського кодексу України установчим документом акціонерного товариства, товариства з обмеженою відповідальністю є статут. Установчі документи господарського товариства повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, склад і компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, з яких необхідна одностайність або кваліфікована більшість голосів, інші відомості, передбачені статтею 57 цього кодексу. Статут товариства з обмеженою відповідальністю також повинен містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів.

За приписом ст.4 Закону України „Про господарські товариства” товариство з обмеженою відповідальністю створюється і діє на підставі установчого договору і статуту, який містить відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного фонду, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства.

Згідно із ст.58 Закону України „Про господарські товариства” вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників, які складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Як встановлено судом, відповідно до п.4.1 статуту ТОВ „Сан Ремо” (в редакції на момент прийняття оспорюваного рішення) учасником товариства є ВАТ „Інвестбудсервіс” (на теперішній час перейменоване у ПАТ „Інвестбудсервіс”).

При цьому, до органів управління товариством відносяться загальні збори його учасників і виконавчий орган. Загальні збори товариства можуть формувати орган, що здійснює постійний контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого органу (п.7.1 статуту ТОВ „Сан Ремо”). Вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників (п.8.1 статуту ТОВ „Сан Ремо”).

До виключної компетенції загальних зборів учасників згідно з п.8.3 статуту ТОВ „Сан Ремо” відноситься, зокрема, прийняття рішення щодо відчуження та застави нерухомого майна та автотранспорту, що належить товариству, а також укладання будь-яких договорів (угод) на суму, що перевищує 1 мільйон гривень або еквівалент зазначеної суми в іноземних валютах.

Як вказувалось вище, 21.07.2008р. протоколом №8 загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо” було прийняте рішення укласти між ТОВ „Сан Ремо” та АКІБ „Укрсиббанк” договір іпотеки нежилої будівлі, що розташована за адресою: 01010 м.Київ, вул.Суворова, 4, загальною площею 10150,3 кв.м., що належить ТОВ „Сан Ремо” на праві власності на підставі договору купівлі-продажу, посвідченого 31.10.2006р. ОСОБА_1 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу за реєстр.№1044, для забезпечення виконання зобовязань ВАТ „Родовід банк” за кредитним договором укладеним між АКІБ „Укрсиббанк” ВАТ „Родовід банк” в межах загальної суми 30000000 доларів США.

При цьому, за змістом вказаного протоколу укладання договору іпотеки від імені ТОВ „Сан Ремо” доручено здійснити директору ТОВ „Сан Ремо” Кочурі О.Г., для чого йому надані повноваження на укладання та підписання від імені ТОВ „Сан Ремо” договору іпотеки на будь-яких умовах та на його розсуд.

Згідно вказаного протоколу на загальних зборах був присутній один учасник ТОВ „Сан Ремо” ВАТ „Інвестбудсервіс” в особі голови правління ОСОБА_2

За змістом ст.37 Закону України „Про господарські товариства”, ст.82 Господарського кодексу України статут акціонерного товариства також повинен містити відомості про види акцій, що випускаються, їх номінальну вартість, співвідношення акцій різних видів, кількість акцій, що купуються засновниками, наслідки невиконання зобов'язань по викупу акцій, строк та порядок виплати частки прибутку (дивідендів) один раз на рік за підсумками календарного року.

Відповідно до п.6.13 статуту ВАТ „Інвестбудсервіс” (в редакції, яка діяла на момент прийняття оспорюваного рішення) виконавчим органом товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є правління, яке очолює голова правління.

Голова правління згідно п.6.17 статуту без доручення діє від імені товариства та в межах своєї компетенії:

- укладає угоди, договори, контракти, в тому числі і зовнішньоекономічні;

- забезпечує виконання рішень загальних зборів акціонерів;

- приймає рішення щодо інших питань поточної діяльності товариства тощо.

Голова правління товариства має право без довіреності діяти від імені товариства, представляти його у всіх установах, підприємствах і організаціях, укладати будь-які угоди та інші юридичні акти, відкривати в банках розрахункові та інші рахунки, здійснювати інші дії, спрямовані на досягнення мети та цілей товариства в межах його компетенції (п.6.18 статуту).

Таким чином, за висновками суду, виходячи зі змісту статуту ВАТ „Інвестбудсервіс” відсутні будь-які обмеження на представництво інтересів товариства головою правління, у тому числі й щодо реалізації корпоративних прав товариства.

В п.п.6.25, 6.26 статуту позивача передбачено, що контроль за фінансово-господарською діяльністю правління товариства здійснює ревізор, який обирається загальними зборами з числа акціонерів товариства.

Згідно п.6.27 статуту перевірки фінансово-господарської діяльності правління проводяться ревізором за дорученням загальних зборів, спостережної ради (у разі її створення), з її власної ініціативи або на вимогу акціонерів, які володіють у сукупності більш як 10% голосів.

Ревізор доповідає про результати проведених нею перевірок загальним зборам акціонерів або спостережній раді (п.6.28 статуту).

Ревізор вправі брати участь з правом дорадчого голосу у засіданнях правління (п.6.29 статуту).

Ревізор складає висновок по річних звітах та балансах (п.6.30 статуту). Ревізор у разі проведення внутрішнього розслідування або з інших важливих причин має право усунути голову та/або членів правління від виконання своїх обовязків. У цьому випадку ревізор призначає на посаду голови та/або членів правління інших осіб, з обовязковим затвердженням цього рішення на найближчих загальних зборах акціонерів (п.6.32 статуту).

Перелік повноважень та функцій ревізора, викладений у статуту ТОВ „Інвестбудсервіс”, є вичерпним. Інших повноважень ревізора ТОВ „Інвестбудсервіс” статутом товариства не передбачено.

Проте, відповідно до Положення про ревізора ВАТ „Інвестбудсервіс”, затвердженого загальними зборами акціонерів ВАТ „Інвестбудсервіс” від 30.08.2007р., ревізор товариства є органом товариства, що здійснює контроль за фінансово-господарською діяльністю правління товариства.

Згідно п.4.2 положення при виконанні своїх функцій ревізор здійснює погодження (у випадку відсутності в товаристві спостережної (наглядової) ради) повноважень голови правління на реалізацію корпоративних прав товариства, зокрема, надання згоди на рішення голови правління про участь товариства у господарських товариствах, створюваних за участю товариства, про припинення такої участі і вихід товариства зі складу учасників, про продаж належних товариству часток, а також на участь голови правління від імені товариства у загальних зборах акціонерів, учасників господарських товариств та в інших вищих органах підприємств, в яких товариство має корпоративні права (погодження голосування в таких органах головою правління від імені товариства за кожним питанням порядку денного, тощо).

Тобто, за вказаним положенням ревізор погоджує голосування в вищих органах підприємств, в яких товариство має корпоративні права, головою правління від імені товариства за кожним питанням порядку денного.

З урахуванням викладеного, за висновками суду, Положення про ревізора ВАТ „Інвестбудсервіс”, затверджене загальними зборами акціонерів ВАТ „Інвестбудсервіс” від 30.08.2007р., суперечить вимогам статуту ВАТ „Інвестбудсервіс”.

Згідно із ст.4 Господарського процесуального кодексу України господарський суд не застосовує акти державних та інших органів, якщо ці акти не відповідають законодавству України.

Таким чином, у відповідності з вимогами ч.2 ст.4 Господарського процесуального кодексу України господарський суд при винесенні рішення по цій справі не застосовує Положення про ревізора ВАТ „Інвестбудсервіс”, затверджене загальними зборами акціонерів ВАТ „Інвестбудсервіс” від 30.08.2007р., як таке, що не відповідає законодавству України.

Як наслідок, твердження позивача щодо необхідності отримання відповідного погодження ревізора ВАТ „Інвестбудсервіс” на участь голови правління у загальних зборах учасників ТОВ „Сан Ремо” є неправомірними.

Відповідно п.8.13 статуту ТОВ „Сан Ремо” про проведення загальних зборів учасники сповіщаються по можливості персонально, з зазначенням часу і місця проведення загальних зборів учасників товариства, не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів учасників товариства. Повідомлення про проведення загальних зборів учасників направляється головою товариства кожному учаснику поштою, або вручається учаснику під розпис.

Згідно із ст.ст.4-3, 33 Господарського процесуального кодексу України встановлений принцип господарського судочинства, згідно з яким кожна сторона повинна довести обставини, на які вона посилається в обгрунтування своїх вимог або заперечень.

За приписом ст.34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Всупереч вимог ст.ст.4-3, 33 Господарського процесуального кодексу України відповідачем до матеріалів справ не було надано доказів належного повідомлення ВАТ „Інвестбудсервіс” про проведення 21.07.2008р. загальних зборів учасників товариства.

Одночасно, відповідно до рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 у разі, якщо порушення порядку персонального повідомлення учасника товариства не призвели до неможливості його участі у загальних зборах, зазначені порушення не є підставами для визнання рішень загальних зборів товариства недійсними.

За таких обставин, враховуючи участь представника позивача у загальних зборах ТОВ „Сан Ремо”, які відбулися 21.07.2008р., відсутні підстави для визнання недійсним рішення вказаних загальних зборів.

На підставі викладеного, позовні вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Сан Ремо”, закріпленого протоколом №8 від 21.07.2008р. підлягають залишенню без задоволення.

Судові витрати підлягають віднесенню на позивача в повній сумі.

Таким чином, керуючись ст.ст.43, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд,

ВИРІШИВ:

Відмовити повністю в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства „Інвестбудсервіс”, м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю „Сан Ремо”, м.Донецьк про визнання недійсним рішення Товариства з обмеженою відповідальністю „Сан Ремо”, м.Донецьк, прийнятого згідно протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Сан Ремо” від 21.07.2008р. №8.

В судовому засіданні 20.12.2010р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Повний текст рішення підписано 20.12.2010р.

Суддя Левшина Г.В.