Рішення № 12956802, 16.12.2010, Господарський суд Хмельницької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, Майдан Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71-81-98

_______________

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"16" грудня 2010 р.Справа № 6/1919-10 За позовом 1. ОСОБА_1 м. Хмельницький 2. ОСОБА_2 м. Хмельницький

3. ОСОБА_3 м. Хмельницький

4. ОСОБА_4 м. Хмельницький

5. ОСОБА_5 м. Хмельницький

6. ОСОБА_6 м. Хмельницький

7. ОСОБА_7 м. Хмельницький

8. ОСОБА_8 м. Хмельницький

9. ОСОБА_9 м. Хмельницький

10. ОСОБА_10 м. Хмельницький

11. ОСОБА_11 м. Хмельницький

12. ОСОБА_12 м. Хмельницький

13. ОСОБА_13 м. Хмельницький

14. ОСОБА_14 м. Хмельницький

15. ОСОБА_15 м. Хмельницький

16. ОСОБА_16 м. Хмельницький

17. ОСОБА_17 м. Хмельницький

18. ОСОБА_18 м. Хмельницький

19. ОСОБА_19 м. Хмельницький

20. ОСОБА_20 м. Хмельницький

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг” м. Хмельницький

2. Виконавчого комітету Хмельницької міської ради м. Хмельницький

про - визнання рішення прийняті на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010 р. з першого, другого, третього, четвертого та п'ятого пункту порядку денного недійсними;

- скасування державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг”, затверджених загальними зборами учасників 18.08.2010 р.

Суддя Танасюк О.Є.

За участю представників сторін:

позивачів 1-20: ОСОБА_21 представник згідно нотаріально посвідчених довіреностей

відповідача 1: Павлючек Ю.О. по довіреності № 375 від 06.09.2010р.

Скубська Н.С. по довіреності № 374 від 06.09.2010р.

відповідача 2: не зявився

Рішення приймається 16.12.2010р., оскільки в судовому засіданні 14.12.2010р. оголошувалась перерва.

Суть спору: Позивачі у позові просять господарський суд прийняти рішення, яким визнати недійсними рішення прийняті на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг" від 18.08.2010 р. з першого, другого, третього, четвертого та п'ятого пункту порядку денного та скасування державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг", затверджених загальними зборами учасників 18.08.2010 р.

В обґрунтування позовних вимог позивачі посилаються на те, що відповідачем не дотримано порядок скликання позачергових загальних зборів товариства, чим порушено вимоги ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” та Статуту товариства. Зокрема, вказують, що 30 та 31 липня 2010 р. на адреси позивачів надійшли прості поштові відправлення, в яких були вкладені оголошення про те, що 18.08.2010 р. о 08:00 год. в приміщенні ЦУМу (без зазначення адреси та конкретного приміщення) відбудуться збори учасників товариства із зазначеними питаннями порядку денного.

Вказують, що після обрання лічильної комісії, на зборах заступником директора товариства Скубською Н.С. (голова зборів) та директором товариства Лукутіним О.В. було ініційовано внесення змін до порядку денного зборів та затверджено новий порядок денний загальних зборів, незважаючи на те, що частина учасників товариства заперечували проти зміни порядку денного зборів та включення до порядку денного нових питань.

Позивачі стверджують, що зазначеними діями відповідач порушив абз. 5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” та положення Статуту, оскільки включення нових питань до порядку денного повинно бути поставлене не пізніше ніж за 25 днів до початку зборів, або здійснюватися виключно за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Також, зазначають про порушення відповідачем ст.64 Закону України „Про господарські товариства”, враховуючи, що перед голосуванням доповідач не пояснив причин виключення позивачів з складу учасників, а послався тільки на те, що позивачі систематично не виконують покладені на них Статутом товариства обовязки шляхом видачі довіреності представнику на право участі у зборах учасників та здійснення від їх імені інших дій.

Зазначає, що 19.08.2010р. відповідачем було подано документи для проведення державної реєстрації змін до установчих документів, затверджених загальними зборами учасників товариства від 18.08.2010р. до державного реєстратора Виконавчого комітету Хмельницької міської ради

Враховуючи вищевикладене, позивачі вважають, що позачергові збори учасників товариства, які відбулися 18.08.2010 р. проведені з порушенням вимог чинного законодавства України, зміни щодо порядку денного на даних зборах суперечать Статуту товариства та законодавству, а виключення позивачів з складу учасників товариства є безпідставними. Тому вважають, що реєстраційні дії щодо проведення реєстрації змін до установчих документів товариства 19.08.2010 р. згідно протоколу повинні бути скасовані.

В судовому засіданні представники позивачів позовні вимоги підтримали, а також зазначили, що рішенням господарського суду Хмельницької області від 05.10.2010р. по справі №16/1554-10 визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010 р. в частині: виключення з членів товариства учасника ОСОБА_25, перерозподілу вивільнених часток, внесення змін до статуту ТОВ ТКФ „Хмельницький ЦУМ”. В решті позові щодо визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” 18.08.2010 р. в частині: скасування рішення зборів засновників про вихід з учасників товариства ОСОБА_26 у звязку із поданням заяви про вихід у неналежній формі, про виключення з товариства учасників ОСОБА_18, ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_16, ОСОБА_9, ОСОБА_3, ОСОБА_17, ОСОБА_1, ОСОБА_20, ОСОБА_15, ОСОБА_19, ОСОБА_11, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_14, про вихід учасників з товариства, про перспективи подальшої діяльності товариства, про вибори Дирекції та ревізійної комісії товариства, а також скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”, затверджених загальними зборами учасників 18 серпня 2010 року, було відмовлено.

Зазначає, що ухвалою Житомирського апеляційного господарського суду від 27.10.2010 р. апеляційну скаргу ТОВ ТКФ „Хмельницький центральний універмаг”, м. Хмельницький по справі №16/1554-10 було повернуто скаржнику без розгляду.

Відповідач у відзиві на позов за № 506 від23.11.2010р., а також його представники в судовому засіданні проти позову заперечували, посилаючись на те, що позивачі, які були учасниками ТзОВ ТКФ „Хмельницький ЦУМ”, рішенням позачергових зборів товариства від 18.08.2010р. виключені з числа учасників товариства.Зазначає, що члени товариства були попереджені про скликання позачергових зборів за 20 днів. Це було викликано колективною заявою членів товариства від 26.07.2010р., що у сукупності володіють 57,96 % голосів у відповідності з п.8.7. Статуту товариства. Однак, не заперечує щодо внесення змін до порядку денного з недотриманням строку, встановленого ст. 61 Закону „Про господарські товариства”, а саме не витримано 25 денного строку. Проте, п.8.6 Статуту передбачено, що за згодою учасників зборів до порядку денного можуть включатись інші питання, невключені завчасно в порядок денний”.

Звертає увагу суду, що допущені порушення ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” не могли вплинути на прийняття чи неприйняття рішення про виключення позивача зі складу учасників товариства і не може бути підставою для визнання рішення загальних зборів учасників недійсними.

Також, на думку відповідача порушень прав та законних інтересів позивачів при проведенні зборів 18.08.2010р. допущено не було, оскільки учасники мали змогу взяти участь у зборах, що підтверджується дачею ними доручень, та їх реєстрація. Крім того, перед тим, як внести зміни до порядку денного, на загальних зборах відбулося обговорення, на якому мали можливість виступити всі учасники або їх представники, у тому числі й ті, хто в подальшому були виключені зі складу учасників.

Наголошує, що пунктом 4.3. Статуту товариства передбачено, що відчуження своєї долі член товариства може проводити лише зі згоди інших учасників товариства, однак позивачі таємно заключили договори на відчуження своєї долі та отримали за це кошти, що суперечать як ст. 53 ЗУ „Про господарські товариства”, так і нормам ст. 147 Цивільного кодексу України. Відповідно, за неналежне виконання своїх обов'язків та не виконання рішення загальних зборів та положень Статуту товариства відносно відчуження своїх долей, позивачів було виключено з числа засновників.

Крім того, пунктом п. 4.3. Статуту, відчуження частки третім особам не передбачено. Проте позивачі уклали попередні угоди про продаж часток третій особі, ОСОБА_21, та одержали оплату.

Зазначає, що ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг” м. Хмельницький є господарським товариством, яке було створене з метою отримання прибутку. Проте, дії позивачів та їх представника призвели до завдання товариству збитків, оскільки банк відмовив товариству у наданні кредиту, посилаючись на таку підставу як наявність інформації щодо вимог третіх осіб на власність підприємства; орендарі звернулись до виконавчого органу товариства з листами, у яких просять знизити розмір орендної плати, посилаючись на нестабільний стан на підприємстві; ділові партнери вимагають виконання договорів на умовах стовідсоткової передплати, що раніше не мало місця у ділових стосунках з товариством.

Звертає увагу суду, що відповідно до положень ст. 11 Закону України „Про господарські товариства” та ст. 88 Господарського Кодексу України, учасники товариства зобовязані:

а) додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства;

б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю;

в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства;

г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством та установчими документами.

Проте, на думку відповідача, позивачі та їх представники норми діючого законодавства та установчих документів ігнорували,проводили активну агітацію серед учасників щодо продажу своїх часток їх представникові.

Крім того, представником відповідачів подано клопотання про витребування додаткових доказів по справі, а у приватного нотаріуса Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_27 усі заключені та видані документи, що стосуються взаємовідносин позивачів з їх представником ОСОБА_21, а саме видані нею доручення, посвідчені попередні договори про продаж частки позивачами та інші документи, що відносяться до справи.

Представник позивачів в засіданні суду зазначив, що належним чином завірені копії договорів купівлі-продажу частки у статутному капіталі товаристві може надати у наступне судове засідання, тому у суду немає потреби витребовувати їх у нотаріуса.

26.11.2010р. на виконання усних вимог суду представником позивачів ОСОБА_21 приєднано до матеріалів справи копії попередніх договорів, які були укладені з позивачами ( копії договорів на 20 аркушах).

Оскільки, відповідно до п. 9.1. Статуту ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” затвердженого зборами учасників товариства, згідно протоколу № 4 від 22.03.2006р. та зареєстрованого 30.11.2006р. державним реєстратором Виконавчим комітетом Хмельницької міської ради за № 16831050002001343, зміни та доповнення до Статуту вносяться за рішенням зборів учасників товариства і реєструються у відповідності з діючим законодавством , судом ухвалою суду від 24.11.2010р. , направлено, в порядку ст.38ГПК України, вимогу щодо надання інформації про вчинені ним реєстраційних дій після 18.08.2010р.

На виконання вимог суду, на Відділ державної реєстрації Хмельницької міської ради у листі за вих. № 02-15-3752 від 12.11.2010р. зазначив, що відповідно до п.1 ст. 29 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” , при наявності необхідних документів 19.08.2010р. державним реєстратором була проведена державна реєстрація змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”.

Також, на виконання вимог суду, викладених в ухвалі від 30.11.2010р., Відділ державної реєстрації Хмельницької міської ради у листі за вих. № 02-03-1503 від 08.12.2010р. зазначив, що державним реєстратором 08.11.2010р. на виконання рішення господарського суду Хмельницької області від 05.10.2010р. по справі № 16/1554-10 була скасована державна реєстрація змін до статуту ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”.

Розглядом матеріалів справи встановлено наступне:

Товариство з обмеженою відповідальністю Торгівельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг” м. Хмельницький, як юридична особа зареєстроване Виконавчим комітетом Хмельницької міської ради 31.12.1993р., включене до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України згідно довідки Головного управління статистики в Хмельницькій області № 03-09/681 від 10.11.2010р.

30.11.2006р. державним реєстратором Виконавчого комітету Хмельницької міської ради за № 16831050002001343 було зареєстровано статут ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” (нова редакція), затвердженого загальними зборами учасників протоколом №4 від 22.03.2006р.

Згідно з положеннями вказаного статуту, ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” створеного на підставі і у відповідності з Законами України „Про господарські товариства”, „Про власність” та іншого чинного законодавства України на базі викупленого майна цілісного майнового комплексу орендного підприємства „ Хмельницького центрального універмагу” згідно договору купівлі-продажу, зареєстрованого розпорядженням Хмельницької міської адміністрації від 30.11.1993р. № 2683 засновниками (а також учасниками) товариства є громадяни України, зокрема ОСОБА_1, яка володіє часткою статутного капіталу в розмірі 0,8%, ОСОБА_2, яка володіє часткою статутного фонду 0,29%, ОСОБА_3, яка володіє часткою статутного фонду 0,22%, ОСОБА_4, володіє часткою статутного фонду 0,23%, ОСОБА_5, яка володіє часткою статутного фонду 0,44%, ОСОБА_6, яка володіє 0,37% часткою статутного фонду, ОСОБА_7, яка володіє часткою статутного фонду 1,28грн., ОСОБА_8, яка володіє часткою статутного фонду 0,92%, ОСОБА_9, яка володіє часткою статутного фонду 1,18%, ОСОБА_10 яка володіє часткою статутного фонду 0,44%, ОСОБА_11, яка володіє часткою статутного фонду 1,02%, ОСОБА_12 яка володіє часткою статутного фонду 1,28%, ОСОБА_13, яка володіє часткою статутного фонду 0,22%, ОСОБА_14, яка володіє часткою статутного фонду 0,22%, ОСОБА_15, яка володіє часткою статутного фонду 0,22%, ОСОБА_16, яка володіє часткою статутного фонду 0,69%, ОСОБА_17 яка володіє часткою статутного фонду 0,69грн., ОСОБА_18, яка володіє часткою статутного фонду 0,38грн., ОСОБА_19, яка володіє часткою статутного фонду 0,44%, ОСОБА_20, яка володіє часткою статутного фонду 0,46%.

Відповідно до п. 1.3. статуту фірма є правонаступником всіх прав та обовязків субєкта підприємницької діяльності орендного підприємства Хмельницький центральний універмаг.

Фірма створена з метою більш повного задоволення потреб населення міста та області в товарах народного споживання та послугах фірми на основі отриманого прибутку з урахуванням інтересів засновників(учасників) із застосуванням нових прогресивних економічних форм господарювання.

Пунктом 4.3. статуту передбачено, що учасник фірми може за згодою решти учасників відступити свою частку або її частини одному або кільком учасникам цієї фірми, або третій особі.

Передача частки третім особам можлива тільки після повного внесення вкладу учасником, який її відступає. Днем виходу учасника вважається дата реєстрації його нотаріально завіреної заяви про вихід в журналі вхідної кореспонденції товариства.

Відповідно до п. 4.5. статуту, при виході учасника з фірми йому виплачується вартість частини майна фірми, пропорційна його частці в статутному фонді згідно вартості майна, відображеному в останньому балансі фірми, перед датою виходу учасника з товариства. Виплата проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з фірми і в строк до 12 місяців з дня виходу. За рішенням зборів учасників вклад може бути повернутий повністю або частково в натуральній формі. Учаснику, який вибув, сплачується належна йому частка прибутку, одержаного фірмою в даному році до моменту його виходу. Майно передане учасником фірми тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди.

Згідно п. 4.9. статуту учасник фірми, який систематично не виконує, або не належним чином виконує свої обовязки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей фірми, не виконує рішення загальних зборів, спричинив матеріальну шкоду фірмі, може бути виключений з фірми на основі прийнятого рішення зборів учасників. При цьому учасник, що виключається, не приймає участі у голосуванні.

Розділом 8 статуту передбачено, що вищим органом управління фірми є збори учасників, що складаються з учасників фірми або призначених ними представників. Учасник фірми має право передати свої повноваження на зборах іншому учаснику, або представникові іншого учасника фірми. Учасники фірми мають кількість голосів, пропорційно розміру їх часток у статутному фонді. (п. 8.2.) Збори учасників скликаються головою фірми і проводяться по мірі необхідності, але не рідше двох разів на рік. Позачергові збори проводяться в порядку і на умовах передбачених Законом України „Про господарські товариства” . Про час, місце проведення та порядок денний зборів учасники повідомляються не менше як за 30 днів до скликання зборів. (п. 8.3.)

Відповідно до п. 8.6. статуту, збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (їх представники), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Абзацом 7 пункту 8.6. передбачено, що за згодою учасників зборів до порядку денного можуть включатися інші питання, не включені завчасно в порядок денний.

Згідно п. 9.1. статуту, зміни та доповнення до статуту вносяться за рішенням зборів учасників фірми і реєструється у відповідності з діючим законодавством.

Затверджений протоколом зборів учасників товариства № 1 від 03.03.2010р. та нотаріально посвідчений нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за № 2329 додаток до статуту ТзОВ „ТКФ „Хмельницький ЦУМ” 05.08.2010р. був зареєстрований державним реєстратором Виконавчого комітету Хмельницької міської ради ОСОБА_28 за № 16731050006001343. З моменту державної реєстрації вказаних змін, розділ 4 статуту товариства був викладений у новій редакції, а саме: останній абзац п. 4.2. викладено в слідуючій редакції: в разі неможливості самостійно приймати участь у зборах учасників фірми, доручати одному з учасників представляти його інтереси. Відповідно до п. 4.3. додатку, учасник товариства може за згодою решти учасників відступити свою частку (її частину) одному чи кільком учасникам фірми. Частка учасника фірми, після повного внесення ним вкладу, може бути придбана самою фірмою. У цьому випадку фірма зобов'язана передати її іншим учасникам у строк, що не перевищує одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводиться без урахування частки, придбаної фірмою.

Згідно п.8.1. додатку, вищим органом фірми є збори учасників. Вони складаються з учасників фірми або призначених ними представників з числа учасників товариства.

Нотаріально посвідченими довіреностями ОСОБА_1 від 05.08.2010р., ОСОБА_29 від 25.06.2010р., ОСОБА_30, ОСОБА_4, ОСОБА_5 від 30.07.2010р., ОСОБА_6 від 03.08.2010р., ОСОБА_7 , ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12 від 05.08.2010р., ОСОБА_13 від 06.08.2010р. , ОСОБА_14 від 10.08.2010р., ОСОБА_15 від 13.08.2010р., ОСОБА_16 від 12.08.2010р., ОСОБА_17, ОСОБА_19, ОСОБА_20 від 15.10.2010р., ОСОБА_18 від 14.10.2010р., уповноважили ОСОБА_21 бути їхнім представником як учасників „ТКФ „Хмельницький центральний універмаг” перед усіма підприємствами, установами, організаціями, незалежно від форм власності та підпорядкування, фізичними особами, в усіх державних органах влади та управління, органах місцевого самоуправління, в судових та правоохоронних органах тощо з будь-яких питань , пов'язаних з реалізацією правомочностей учасника Товариства та власника належної мені частки у статутному капіталі товариства, укладення договору купівлі-продажу всієї належної мені частки у статутному фонді товариства або її частини, державної реєстрації статуту товариства, змін до статуту товариства, внесення відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, заповнення та підписання відповідних реєстраційних карток. Також надали право приймати участь у загальних зборах учасників Товариства з всіма повноваженнями, що належать учаснику товариства, голосувати на загальних зборах учасників по всім питанням порядку денного на власний розсуд, тощо. Дані довіреності зареєстровані нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу ОСОБА_27 та зроблено запис в реєстрі відповідно за № № 7420, 7022, 7084, 7094, 7057, 7260, 7401, 7363, 7353, 7383, 7392, 7411, 7491, 7621, 7826, 7768, 11063, 11065, 11055 та 10977.

14.08.2010р. між ОСОБА_18 та ОСОБА_21 було укладено попередній договір, предметом якого є намір сторін щодо укладення основного договору, а саме договору купівлі-продажу частки учасника в статутному капіталі ТОВ ТКФ „Хмельницький центральний універмаг” (п. 1.1 договору). Договірна вартість частки становить 50000,00грн. (п. 2.1. договору). Даний договір посвідчений 14.08.2010р. нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу та зареєстровано в реєстрі за № 7852.

Аналогічні договори були укладені між ОСОБА_21 та ОСОБА_19 (договірна вартість частки становить 45000,00грн.), ОСОБА_20 (договірна вартість частки становить 48000,00грн.), ОСОБА_17 від 14.08.2010р. (договірна вартість частки становить 73000,00грн.), ОСОБА_16 від 12.08.2010р. (договірна вартість частки становить 55000,00грн.), ОСОБА_15 від 13.08.2010р. (договірна вартість частки становить 16000,00грн.), ОСОБА_1 від 05.08.2010р. (договірна вартість частки становить 60000,00грн.), казанцеві Л.А. від 05.08.2010р. (договірна вартість частки становить 95500,00грн.), ОСОБА_13 від 06.08.2010р. (договірна вартість частки становить 15400,00грн.), ОСОБА_14 від 10.08.2010р. (договірна вартість частки становить 16000,00грн.), ОСОБА_5 від 30.07.2010р. (договірна вартість частки становить 22500,00грн.), ОСОБА_6 від 03.08.2010р. (договірна вартість частки становить 20000,00грн.), ОСОБА_7 від 05.08.2010р. (договірна вартість частки становить 95500,00грн.), ОСОБА_8 від 05.08.2010р. (договірна вартість частки становить 66000,00грн.), ОСОБА_9 від 05.08.2010р. (договірна вартість частки становить 85000,00грн.), ОСОБА_10 від 05.08.2010р. (договірна вартість частки становить 31000,00грн.), ОСОБА_11 від 05.08.2010р. (договірна вартість частки становить 71500,00грн.), ОСОБА_2 від 12.07.2010р. (договірна вартість частки становить 14000,00грн.), ОСОБА_3 від 30.07.2010р. (договірна вартість частки становить 11000,00грн.), ОСОБА_4 від 30.07.2010р. (договірна вартість частки становить 11500,00грн.) та зареєстровані в реєстрі відповідно за №№ 7872, 7862, 7842, 7765, 7823, 7417, 7408, 7491, 7618, 7054, 7257, 7398, 7360, 7350, 7380, 7389, 7019, 7081, 7091.

26.07.2010р. учасники товариства звернулись до голови ТзОВ „ТКФ „Хмельницький ЦУМ” із колективною вимогою щодо негайного скликання загальних зборів товариства, у звязку з виникненням кризової ситуації, яка становить загрозу подальшій діяльності товариства.

На адресу позивачів були направлені листи з оголошенням про те, що 18.08.2010р. о 8 год.00 хв. в приміщенні ЦУМу відбудуться збори учасників товариства з наступним порядком денним:

1. Вихід учасників з товариства та внесення відповідних змін до установчих документів.

2. Перспективи подальшої діяльності товариства.

3. Вибори Дирекції товариства та ревізійної комісії.

4. Різне.

Після обрання лічильної комісії, на зборах заступником директора товариства Скубською Н.С. та директором товариства Лукутіним О.В. було запропоновано внести зміни до порядку денного.

Згідно з витягу протоколу №2 позачергових загальних зборів учасників ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010р. на яких були присутні учасники товариства, які, як зазначено в преамбулі протоколу, на момент проведення загальних зборів у сукупності володіють 95,89% статутного фонду товариства. Головою зборів обрано ОСОБА_23

За результатами ініційованих змін було затверджено новий порядок денний зборів, зокрема:

1. Про скасування рішення зборів засновників про вихід з учасників товариства ОСОБА_26 у звязку з поданням заяви про вихід у неналежній формі.

2. Про виключення з товариства учасників, які своїми діями систематично перешкоджають досягненню цілей товариства.

3. Про вихід учасників з товариства.

4. Про перерозподіл вивільнених долей.

5. Внесення змін до статуту ТзОВ ТКФ „Хмельницький ЦУМ”.

6. Перспективи подальшої діяльності товариства.

7. Вибори дирекції та ревізійної комісії товариства.

Відповідно до положень протоколу, змінений порядок зборів затверджено 84,65% голосів учасників товариства.

Як випливає з тексту протоколу № 2, з першого питання порядку денного слухали учасника товариства ОСОБА_23, яка запропонувала скасувати рішення зборів учасників від 03.03.2010р. про вихід ОСОБА_26 із товариства на підставі того, що її заяву було складено у простій формі, що суперечить законодавству України і п. 4.5. статуту товариства. Рішення першого питання порядку денного прийнято 95,89% голосів учасників товариства.

З другого питання порядку денного голова зборів ОСОБА_23, вказала на те, що учасники товариства ОСОБА_18, ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_16, ОСОБА_9, ОСОБА_31, ОСОБА_17, ОСОБА_32, ОСОБА_20П,, ОСОБА_25, ОСОБА_15, ОСОБА_19, ОСОБА_11, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_14 видали довіреності на імя ОСОБА_21, які надають йому право приймати участь у зборах учасників та вчиняти від їх імені інші дії, повязані із участю у товаристві. Проте, як зазначила ОСОБА_23, право участі у товаристві є особистим немайновим правом і не може передаватись іншій особі відповідно до ст. 100 ЦК України. Крім того, наголосила, що ОСОБА_21 отримавши дані довіреності, регулярно вчиняє дії, спрямовані на незаконне захоплення підприємства, а дії даних учасників свідчать про втрату інтересу до товариства. З метою недопущення незаконного рейдерського захвату товариства, захисту прав інтересів та майна учасників товариства, запропонувала зазначених вище учасників виключити із членів товариства та сплатити кожному з них вартість їх часток у майні товариства у відповідності та у строк передбачений п. 4.5. статуту.

Рішення другого питання порядку денного прийнято 78,00% голосів учасників товариства , проти -0,44%, утримались 4,68%.

Пунктом 3 порядку денного протоколу № 2 збори встановили вивести із складу учасників товариства ОСОБА_33 та виплатити їй вартість частки в майні товариства згідно п. 4.5. статуту.

Відповідно до пункту 4 порядку денного, з метою недопущення зменшення розміру статутного капіталу, вирішено розподілити вивільнені частки вибувших та виключених членів товариства між учасниками товариства у рівних долях.

Пунктом пятим порядку денного збори встановили внести зміни до п. 1.2. статуту товариства та затвердити додаток до статуту ТзОВ ТКФ „Хмельницький ЦУМ”.

Рішенням господарського суду від 06.10.2008р. у справі № 16/4/4358 за позовом ОСОБА_25, м. Хмельницький до Товариства з обмеженою відповідальністю торгівельно-комерційної фірми „Хмельницький центральний універмаг”, м. Хмельницький за участю третьої особи на стороні відповідача без самостійних вимог на предмет спору виконавчого комітету Хмельницької міської ради, м. Хмельницький про визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010 р.; скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”, затверджених загальними зборами учасників 18 серпня 2010 року позов задоволено частково. Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010р. в частині: виключення з членів товариства учасника ОСОБА_25, перерозподілу вивільнених долей, внесення змін до статуту ТзОВ ТКФ „Хмельницький ЦУМ”. В позові щодо визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” 18.08.2010 р. в частині: скасування рішення зборів засновників про вихід з учасників товариства ОСОБА_26 у звязку із поданням заяви про вихід у неналежній формі, про виключення з товариства учасників ОСОБА_18, ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_16, ОСОБА_9, ОСОБА_3, ОСОБА_17, ОСОБА_1, ОСОБА_20, ОСОБА_15, ОСОБА_19, ОСОБА_11, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_14, про вихід учасників з товариства, про перспективи подальшої діяльності товариства, про вибори Дирекції та ревізійної комісії товариства, а також скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”, затверджених загальними зборами учасників 18 серпня 2010 року, відмовлено.

Ухвалою Житомирського апеляційного господарського суду від 27.10.2010 р. апеляційну скаргу ТзОВ ТКФ „Хмельницький центральний універмаг”, м. Хмельницький по справі №16/1554-10 було повернуто скаржнику без розгляду.

Згідно листа від 05.11.2010р. № 16/1554-10-1397 господарського суду Хмельницької області рішення господарського суду Хмельницької області від 05.10.2010р. по справі № 16/1554-10 згідно ст.85 ГПК України набрало законної сили.

Державним реєстратором 08.11.2010р. на виконання рішення господарського суду Хмельницької області від 05.10.2010р. по справі № 16/1554-10 була скасована державна реєстрація змін до статуту ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” ( лист відділу державної реєстрації Хмельницької міської ради від 08.12.2010р. № 02-03-1503).

Не погоджуючись із прийнятими на загальних зборах учасників 18.08.2010р. рішеннями, позивачі звернулися до суду із позовом, згідно якого просять визнати їх недійсними та скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності, судом приймається до уваги наступне.

Згідно ст. 1 ГПК України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням, згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ, мають підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності.

У випадках, передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право також звертатися державні та інші органи, фізичні особи, що не є субєктами підприємницької діяльності.

Фізичні особи, що не є субєктами підприємницької діяльності , можуть бути сторонами в господарському суді при розгляді справ , зокрема , що виникають із корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником ( засновником, акціонером) , в тому числі учасником який вибув , а також між учасниками ( засновниками, акціонерами) господарських товариств , що повязані із створенням , діяльністю , управлінням та припиненням підприємницької діяльності цього товариства , крім трудових спорів , відповідно до п.4 ч.1 ст.12 ГПК України.

Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Відповідно до ч.1 ст. 167 ГК України корпоративними є права особи, частка якої визначається у статутному фонді ( майні) господарської організації , що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією , отримання певної частки прибутку ( дивідендів ) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону , а також інші правомочності , передбачені законом та статутними документами.

Однією з обовязкових умов визнання акта недійсним є порушення у звязку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача, зокрема порушення його корпоративних прав.

Відповідно до ст. 10 Закону України „Про господарські товариства”, учасники товариства мають право:

а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом;

б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів;

в) вийти в установленому порядку з товариства;

г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів;

д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Згідно ст.53 вказаного закону учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Статтею 58 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Відповідно до п.п. 4,5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до п.8.3. Статуту ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” збори учасників скликаються головою фірми і проводяться по мірі необхідності, але не рідше двох разів на рік. Позачергові збори проводяться в порядку і на умовах передбачених Законом України „Про господарські товариства”. Про час, місце проведення та порядок денний зборів учасники повідомляються не менше як за 30 днів до скликання зборів.

Із поданих матеріалів справи вбачається, що на адреси позивачів були направлені листи з оголошенням про те, що 18.08.2010р. о 8 год.00 хв. в приміщенні ЦУМу відбудуться збори учасників товариства з наступним порядком денним:

1. Вихід учасників з товариства та внесення відповідних змін до установчих документів.

2. Перспективи подальшої діяльності товариства.

3. Вибори Дирекції товариства та ревізійної комісії.

4. Різне.

Однак, після обрання лічильної комісії, на зборах заступником директора товариства Скубською Н.С. та директором товариства Лукутіним О.В. було запропоновано внести зміни до порядку денного. Згідно з витягу протоколу №2 позачергових загальних зборів учасників ТзОВ „ТКФ „Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010р. на яких були присутні учасники товариства, які, як зазначено в преамбулі протоколу, на момент проведення загальних зборів у сукупності володіють 95,89% статутного фонду товариства, головою зборів обрано Скубську Н.С.

За результатами ініційованих змін було затверджено новий порядок денний зборів, зокрема:

1. Про скасування рішення зборів засновників про вихід з учасників товариства ОСОБА_26 у звязку з поданням заяви про вихід у неналежній формі.

2. Про виключення з товариства учасників, які своїми діями систематично перешкоджають досягненню цілей товариства.

3. Про вихід учасників з товариства.

4. Про перерозподіл вивільнених долей.

5. Внесення змін до статуту ТзОВ ТКФ „Хмельницький ЦУМ”.

6. Перспективи подальшої діяльності товариства.

7. Вибори дирекції та ревізійної комісії товариства.

Відповідно, змінений порядок денний загальних зборів учасників товариства містив п'ять нових питань.

Відповідно до абз. 5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Також, суд зважає на те, що такий порядок внесення змін до порядку денного загальних зборів міститься в п. 8.6. ст. 8 статуту товариства, де передбачено, що будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Однак, судом враховується, що відповідно до абз. 5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як слідує із змісту протоколу №2 під час проведення загальних зборів частина учасників товариства заперечували проти зміни порядку денного зборів та включення до порядку денного нових питань, зокрема змінений порядок зборів затверджено 84,65% голосів учасників товариства, відповідно 11,24% голосів були проти зміни порядку денного та включення до нього нових питань.

Відповідно до позиції викладеної в листі Верховного Суду України від 01.08.2007р. „Практика розгляду корпоративних спорів" де зокрема зазначено, що права учасника (акціонера) господарського товариства внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів необхідно вважати порушеними, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, внести пропозиції до порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Відповідно до п.21 розяснення постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. № 13, рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства .

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Як слідує із наявних матеріалів справи, зміни до порядку денного вносились у відсутності позивачів, тобто з порушенням їх субєктивного , корпоративного права на участь в управлінні. Наявність на зборах представника позивачів , не спростовує норми закону, які надають право позивачам підготовитись до розгляду питань порядку денного та надати свої пропозиції, враховуючи, що їх представник заперечував проти зміни порядку денного.

Як передбачено абзацом 3 пункту 17 Пленуму підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до пункту "а" частини 1 статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Аналогічна норма міститься у статті 88 Господарського кодексу України.

Як слідує із тверджень представника позивачів та згідно змісту протоколу №2, підставою для виключення з товариства учасників стало твердження, що вони своїми діями систематично перешкоджають досягненню цілей товариства тощо.

Судом зважається на передбачені чинним законодавством України підстави виключення учасника зі складу товариства. Так, ст.11 Закону України „Про господарські товариства”, ст.88 ГК України наведено вичерпний перелік зобовязань учасника товариства, а саме: а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

При цьому, ст.64 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Зважаючи на викладені норми, суду не подано належних доказів, які б свідчили про систематичне невиконання або неналежне виконання позивачами покладених на них обовязків учасника товариства, і якими діями (бездіяльністю) останні перешкоджають цілям товариства.

Посилання відповідачів, як на систематичне невиконання або неналежне виконання позивачами покладених на них обовязків учасника , а саме, на передання своїх прав учасників на підставі довіреності ОСОБА_21, так само як і укладання позивачами попередніх договорів є лише підтвердженням реалізації прав позивачів як учасників товариства.

При цьому, ст.10 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Відповідно до ст. 54 Закону України „Про господарські товариства” вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

При вирішенні даного спору судом враховано правову позицію, викладену в п.3.10 рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин”, згідно якої - у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Крім того, у постанові Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” передбачено, що при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону України „Про господарські товариства”, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою (п.29 постанови).

Судом приймаються до уваги посилки відповідача, що підставою для виключення позивачів із складу учасників став факт укладення ними договорів, однак, з огляду на їх зміст, судом не встановлено, до даними діями позивачі порушили права товариства, чи діями в супереч цілям товариства, оскільки позивачі уклали попередні договори, в яких наявна відкладальна умова, для укладення основного договору купівлі-продажу частки, зокрема: документальне підтвердження відмови інших учасників товариства від реалізації свого переважного права на купівлю частки, день закінчення встановленого чинним законодавством строку на реалізацію іншими учасниками товариства свого переважного права на придбання частки в звязку з отриманням повідомлення від продавця.

Враховуючи вище викладене , суд погоджується із позивачами про позбавлення їх права в управлінні товариством , підчас проведення зборів 18.08.2010р. та прийнятті на них спірних рішень , оскільки вони прийняті в супереч статтям 61, 64 Закону України "Про господарські товариства" .

Відповідно до позиції викладеної в п. 1.9. рекомендацій Президії ВГС України „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” 28.12.2007 №04-5/14 де зокрема зазначено, що у тих випадках, коли позивач пред'являє до суб'єкта владних повноважень вимоги, що є похідними від інших вимог у корпоративному спорі, справа підлягає розгляду в господарському суді. Такими, зокрема, є вимоги про скасування державної реєстрації змін до установчих документів у справах про визнання недійсними рішень загальних зборів про внесення змін до установчих документів, ... та інші”.

Пунктом 1.4. зазначених рекомендацій Президії ВГС України від 28.12.2007 №04-5/14 передбачено, що спори про ліквідацію чи скасування державної реєстрації господарських товариств за позовами акціонерів або учасників до товариств є корпоративними спорами як такі, що виникають між: учасниками господарського товариства та господарським товариством з приводу припинення останнього.

Згідно ст. 31 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи. Дата надходження відповідного судового рішення вноситься до журналу обліку реєстраційних дій.

Судом враховується, що рішенням господарського суду від 06.10.2008р. у справі № 16/4/4358 за позовом ОСОБА_25, м. Хмельницький до Товариства з обмеженою відповідальністю торгівельно-комерційної фірми „Хмельницький центральний універмаг”, м. Хмельницький за участю третьої особи на стороні відповідача без самостійних вимог на предмет спору виконавчого комітету Хмельницької міської ради, м. Хмельницький про визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010 р.; скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”, затверджених загальними зборами учасників 18 серпня 2010 року позов задоволено частково. Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010р. в частині: виключення з членів товариства учасника ОСОБА_25, перерозподілу вивільнених долей, внесення змін до статуту ТзОВ ТКФ „Хмельницький ЦУМ”. В позові щодо визнання недійсними рішень, прийнятих на загальних зборах учасників ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг” 18.08.2010 р. в частині: скасування рішення зборів засновників про вихід з учасників товариства ОСОБА_26 у звязку із поданням заяви про вихід у неналежній формі, про виключення з товариства учасників ОСОБА_18, ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_8, ОСОБА_13, ОСОБА_12, ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_16, ОСОБА_9, ОСОБА_3, ОСОБА_17, ОСОБА_1, ОСОБА_20, ОСОБА_15, ОСОБА_19, ОСОБА_11, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_14, про вихід учасників з товариства, про перспективи подальшої діяльності товариства, про вибори Дирекції та ревізійної комісії товариства, а також скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”, затверджених загальними зборами учасників 18 серпня 2010 року, відмовлено.

Ухвалою Житомирського апеляційного господарського суду від 27.10.2010 р. апеляційну скаргу ТзОВ ТКФ „Хмельницький центральний універмаг”, м. Хмельницький по справі №16/1554-10 було повернуто скаржнику без розгляду.

Згідно ч.5 ст.85 ГПК України рішення господарського суду по справі №16/1554-10 набирало законної сили.

Відповідно, державним реєстратором 08.11.2010р. на виконання рішення господарського суду Хмельницької області від 05.10.2010р. по справі № 16/1554-10, була скасована державна реєстрація змін до статуту ТзОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”.

Враховуючи зазначене, провадження у справі за вимогою позивачів про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ „Торговельно-комерційна фірма Хмельницький центральний універмаг”, затверджених загальними зборами учасників 18.08.2010р., підлягає припиненню по п.1.1 ст.80 ГПК України, із-за відсутності предмету спору, так як позов позивачами направлено до суду 01.11.2010р., а державна реєстрація змін до установчих документів скасована 08.11.2010р

Також, судом враховуються положення п. 5.1 Рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04-5/14 „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин”, а саме: „якщо позивач - учасник (акціонер) господарського товариства звертається до господарського суду з позовними вимогами про визнання недійсним рішення загальних зборів, яке вже було у судовому порядку визнано недійсними за позовом іншого учасника (акціонера) цього товариства, господарському суду слід припинити провадження на підставі пункту 1-1 частини першої статті 80 ГПК у зв'язку з відсутністю предмета спору”. В даному випадку, оспорюване рішення загальних зборів , хоча і було предметом розгляду суду , однак визнано недійсним судом частково, а тому, в частині , що стосується прав ОСОБА_25, щодо якої рішенням господарського суду від 08.10.2010р.по справі № 16/1554-10, яке вступило в законну силу ( згідно листа суду від 05.11.2010р.), частково визнано недійсним спірне рішення загальних зборів від 18.08.2010р. щодо виключення ОСОБА_25 з учасників, перерозподілу її вивільненої долі, щодо неї внесення змін до статуту ТзОВ ТКФ „Хмельницький ЦУМ”, провадження підлягає припиненню по п.1.1. ст.80ГПК України.

За тих обставин, суд вважає позовні вимоги ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12,. ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20 до Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг” м. Хмельницький, підлягають частковому задоволенню. Відповідно до ст.ст.44, 49 ГПК України судові витрати по справі (85,00 грн. державного мита та 236,00 грн. інформаційно-технічних послуг) стягуються на користь позивача-1 , так ним вони сплачені.

Керуючись ст.ст. 44, 49, п. 1.1.ст.80, ст.ст. 82-85, 116 Господарського процесуального кодексу України, СУД

в и р і ш и в:

Позов задоволити частково.

Визнати рішення прийняті на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010 р. з першого, другого, третього, четвертого та п'ятого пункту порядку денного недійсними, в частині прав позивачів .

Провадження в частині скасування державної реєстрації змін до установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг”, затверджених загальними зборами учасників 18.08.2010р., та рішення загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Торговельно-комерційна фірма „Хмельницький центральний універмаг” від 18.08.2010 р. в частині прав ОСОБА_25 припинити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю торгівельно-комерційної фірми „Хмельницький центральний універмаг”, м. Хмельницький, вул. Проскурівська,50 (код ЗКПО 01563805) на користь ОСОБА_1 АДРЕСА_1 (ідент. код НОМЕР_1) витрати по оплаті державного мита в розмірі 85,00 грн. (вісімдесят пять гривень 00 коп.), витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в розмірі 236,00 грн. (двісті тридцять шість гривень 00 коп.).

Видати наказ.

Суддя

Повний текст рішення складено 21.12.2010р.

Віддруковано 4 примірників:

1 до матеріалів справи,

2 представнику позивачів ОСОБА_21, (АДРЕСА_2).,

3-4 відповідачам.