Постанова № 12785756, 29.11.2010, Львівський апеляційний господарський суд

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

____________________

ПОСТАНОВА

29.11.10 Справа № 18/73-1570

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Р. Марко

суддів С. Бойко

Т. Бонк

При секретарі Чорній Н.

За участю представників сторін:

Від позивача- з»явився

Від відповідача- з»явився

розглянувши апеляційну скаргу ТзОВ»Ремвзуття»

на рішення господарського суду Тернопільської області від 27.09.10

у справі № 18/73-1570

за позовом ОСОБА_2

до відповідача ТзОВ»Ремвзуття»

про : визнання недійсним рішення зборів учасників; визнання за товариством права на частку у статутному капіталі;

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Тернопільської області від

27.09.10 у справі № 18/73-1570, задоволено позов ОСОБА_2. Визнано недійсним рішення зборів учасників, оформлених

протоколом № 7 від 28.11. 2008 р. товариства з обмеженою

відповідальністю "Ремвзуття" в частині виключення учасника ОСОБА_2 з числа учасників товариства і визначення за

товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486 %.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" (вул.

Медова, 10, м. Тернопіль, код ЄДРПОУ 03056952) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_1

грн. державного мита; 236 грн. витрат на інформаційно технічне

забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, відповідач подав апеляційну

скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове, яким

в позові відмовити. Вимоги апеляційної скарги обґрунтовує тим, що

рішення суду прийнято з порушенням норм матеріального права, судом

неповно з"ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки,

викладені у рішенні суду, не відповідають обставинам справи. В

апеляційній скарзі вказує, що підставами для виключення ОСОБА_2 з числа учасників ТОВ “Ремвзуття”, у відповідності до ч. 3 ст. 100 ЦК України та ст. 64 Закону України “Про господарські товариства”, було систематичне невиконання ОСОБА_2 обовязків учасника товариства та неодноразове перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, а тому оскаржувані рішення зборів учасників є такими, що прийняті у відповідності до чинного законодавства.

В судовому засіданні, представник позивача заперечив проти доводів апелянта, просив рішення суду залишити без змін, як таке, що прийнято з дотриманням норм чинного законодавства та на підставі досліджених усіх обставин справи. Щодо суті спору зазначив, що рішення зборів учасників ТОВ “Ремвзуття”, оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р., в частині виключення позивача з числа учасників товариства та в частині придбання товариством часток виключених учасників і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486% є незаконним із врахуванням приписів ст. ст. 52, 53, 64 Закону України “Про господарські товариства”, оскільки згідно оскарженого рішення позивача незаконно виключено з числа учасників товариства, при цьому належна йому частка ним не відчужувалась, відповідно товариство не могло її придбати. Також, зазначає, що питання про виключення позивача з числа учасників товариства не було внесено у порядок денний зборів, що є безумовною підставою для визнання рішення зборів учасників ТОВ “Ремвзуття”, оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р., в частині виключення позивача з числа учасників товариства та в частині придбання товариством часток виключених учасників і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486%, недійсними.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників сторін, дослідивши обставини справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів не вбачає правових підстав для задоволення вимог апелянта.

При цьому колегія виходила з наступного.

28.11.2008 року відбулися збори учасників ТОВ "Ремвзуття" із затвердженим порядком денним: 1. Про внесення змін до Статуту товариства. 2. Про виконання обовязків учасниками товариства. 3. Інформація про виконання рішення зборів учасників від 08.08.2008р. 4. Різне. Рішення прийняті на зборах учасників оформлено протоколом № 7 від 28.11.2008 р.

Зокрема, 28.11.2008 р. зборами учасників ТОВ "Ремвзуття" прийнято рішення про виключення ОСОБА_2, частка якого складає в статутному капіталі товариства 54 370 грн. 21,698%, зі складу учасників ТОВ "Ремвзуття".

Згідно протоколу № 7, підставою для виключення позивача слугувало порушення ним вимог Статуту товариства, вимог Закону України "Про господарські товариства" та рішення зборів ТОВ "Ремвзуття" від 08.08.2008 р..

Як встановлено судом, присутніми на зборах були учасники товариства, що в сукупності володіють 88,964 % статутного капіталу, які одноголосно проголосували за дане рішення.

Відповідно до статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Згідно із статтею 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. За змістом частини 4 статті 58 зазначеного Закону учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді.

Згідно статті 59 наведеного Закону, до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю відноситься, між іншим, виключення учасника з товариства, при цьому при вирішенні даного питання рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, які володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів від загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до статті 64 Закону України від 19.09.91 № 1576-XII "Про господарські товариства" (далі Закон) учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. Згідно зі статтею 11 Закону учасники товариства (у тому числі учасники ТОВ) зобов'язані: а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Однак, відповідно до ч.5 ст.61 Закону України "Про господарські товариства" з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Тобто, даною нормою передбачено, що рішення з питань, не включених до порядку денного, може прийматись лише за згодою усіх учасників товариства, присутніх на зборах, тобто, необхідною умовою для здійснення голосування по таких питаннях є згода на це усіх присутніх на зборах учасників товариства.

Як вбачається зі змісту протоколу № 7 зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" від 28 листопада 2008 р., порядок денний зборів не містив питання про виключення ОСОБА_2 з числа учасників ТОВ "Ремвзуття". Також зі змісту протоколу № 7 зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" від 28 листопада 2008 р. вбачається, що порядок денний зборів не доповнювався за згодою усіх присутніх питанням "Про виключення ОСОБА_2 з числа учасників ТОВ "Ремвзуття".

Згідно ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Відповідно до п. 22 Постанови Пленуму ВСУ "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.08 № 13, У разі, якщо на порушення вимог ст.43 Закону України "Про господарські товариства" питання не було включено до опублікованого порядку денного загальних зборів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питання повинні визнаватися недійсними через пряму заборону закону.

Згідно п.п. 10.6, 10.7, 10.8 Статуту до виключної компетенції зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" відносяться, зокрема, вирішення питань виключення учасника з товариства, при цьому рішення з цього приводу вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до п. 5.4. Статуту "Виключення з Товариства" учасник, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Так, згідно Статуту товариства виключення учасника зі складу товариства можливе у ряді визначених випадків, зокрема при систематичному невиконанні обовязків учасника (виконання їх не належним чином) та перешкоджання з його боку досягненню цілей товариства.

Відповідно до п.3.10 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин»у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Однак, у протоколі № 7 не надано оцінку поведінці виключеного учасника, не обґрунтовано причини такого виключення і не зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства, які, як зазначено в рішення, перешкоджали отримувати прибуток, не встановлені наявні негативні наслідки для товариства, у зв'язку із діями чи бездіяльністю учасника, не зазначено в чому саме полягало не сприяння в діяльності товариства щодо досягнення цілей та мети, передбачених статутом. Лише факт неприйняття участі у діяльності товариства не може розцінюватись як систематичне невиконання своїх обов'язків або перешкоджання досягненню цілей товариства.

З огляду на досліджене вище, позивача безпідставно було виключено з числа учасників товариства.

28.11.08 на зборах прийнято також рішення про придбання відповідачем часток виключених учасників в розмірі 28,486%.

Відповідно до статті 147 Цивільного кодексу України та статті 53 Закону України "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством (ч. 5 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства"). Тобто, даною статтею передбачено, що товариство не може бути власником частки виключеного учасника.

З огляду на досліджені обставини справи, останніми спростовуються доводи апелянта, а тому керуючись ст.ст. 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Рішення господарського суду Тернопільської області від 27.09.10 у справі № 18/73-1570 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати до господарського суду Тернопільської області.

Головуючий Р. Марко

Суддя С. Бойко

Суддя Т. Бонк