Постанова № 12456815, 09.11.2010, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" листопада 2010 р. Справа № Б-50/133-10

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Фоміна В. О., суддя Гончар Т. В. , суддя Кравець Т.В.

при секретарі Горбачовій О.А.

за участю представників сторін:

апелянта ПАТ “Всеукраїнський Акціонерний Банк” (ПАТ «ВіЕйБі Банк») –Дикого Я. П. за довіреністю серія ВМХ № 244762 від 16.06.2010 р.,

арбітражного керуючого - не з’явився,

боржника –Кукаркіна Олега Олександровича за довіреністю б/н від 01.08.10 р.,

ліквідатора боржника –не з’явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні Харківського апеляційного господарського суду у м. Харкові апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (вх. № 2730Х/2) на постанову господарського суду Харківської області від 04.08.2010р. у справі № Б-50/133-10

за позовом ТОВ «Компанія НС ЛТД», м. Харків

до ТОВ «Компанія НС ЛТД», м. Харків

про визнання банкрутом, -

встановила:

Голова ліквідаційної комісії ТОВ «Компанія НС ЛТД», м. Харків звернувся до господарського суду Харківської області з заявою про порушення у відношенні боржника справи про банкрутство на підставі ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, посилаючись на те, що загальними зборами ТОВ «Компанія НС ЛТД»23.09.2009 р. було прийнято рішення про ліквідацію боржника, призначено ліквідаційну комісію в особі голови ліквідаційної комісії та визначений двохмісячний термін для пред’явлення претензій кредиторів з дня опублікування оголошення про ліквідацію підприємства. Звернення до господарського суду Харківської області Голова ліквідаційної комісії ТОВ «Компанія НС ЛТД» обґрунтовує тим, що проведений аудитором фінансовий аналіз господарської діяльності ТОВ «Компанія НС ЛТД»показав, що товариство неплатоспроможне, має неліквідні активи, незадовільний фінансовий стан підприємства в цілому. Ресурсів підприємства не вистачає на покриття боргів, і, на думку аудитора, задоволення вимог одного або кількох кредиторів може привести до неможливості виконання грошових зобов'язань ТОВ «Компанія НС ЛТД» в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Постановою господарського суду Харківської області від 04.08.2010р. у справі № Б-50/133-10 (суддя Усатий В.О.) визнано Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія НС ЛТД»банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, підприємницьку діяльність банкрута припинено, строки виконання всіх грошових зобов'язань та зобов’язань щодо сплати податків і обов’язкових платежів вважаються такими, що настали, припинено нарахування неустойки, відсотків та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості, скасовано усі арешти, накладені на майно боржника (в тому числі –податкову заставу) і інші обмеження щодо розпорядження майном боржника, зокрема: накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається. Призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія НС ЛТД» арбітражного керуючого Саутенка Сергія Олеговича, зобов’язано ліквідатора відповідно до ст.ст. 23-34 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у термін до 04.02.2011 р. виконати ліквідаційну процедуру банкрута.

Кредитор - Публічне акціонерне товариство “Всеукраїнський Акціонерний Банк”, не погоджуючись з зазначеною постановою, подав апеляційну скаргу в якій просить постанову господарського суду Харківської області від 04.08.2010р. у даній справі скасувати, провадження у справі №Б-50/133-10 припинити, посилаючись на те, що оскаржувана постанова винесена з порушенням норм чинного процесуального законодавства та Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника, або визнання його банкрутом”.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” є дотримання вимог, встановлених ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України та ст.ст. 59, 60 ГК України, зокрема, повинна бути здійснена: оцінка вартості наявного майна боржника , публікація оголошення з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення явних (відомих) кредиторів у письмовій формі про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого ст.105 ЦК України

Апелянт вважає, що суд першої інстанції не дослідив та не врахував, що в даній справі всі вищезазначені передумови, дотримання яких є необхідним для звернення до суду з заявою про визнання банкрутом у відповідності до ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, дотримані не були, а отже у суду не було достатніх підстав для порушення провадження у справі про банкрутство на підставі ст.51 Закону про банкрутство.

Апелянт зазначає, що в порушення вимог ч.1,3 ст.7 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” голова ліквідаційної комісії не додав до заяви достатньо документів, які б підтверджували наявність підстав для ініціювання справи про банкрутство. Апелянт вказує, що в даному випадку суд спочатку порушив провадження у справі про банкрутство, а потім на протязі тривалого часу збирав докази та витребував документи. В порушення п. 7 ст. 11 вказаного Закону України, суд першої інстанції належним чином не досліджував наявність у боржника ознак неплатоспроможності; боржником на момент звернення до суду його неплатоспроможності не доведено.

Також, апелянт вважає, що, незважаючи на вищевказані законодавчі норми, що зобов'язують ліквідаційну комісію боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»персонально у письмовій формі повідомляти явних (відомих) кредиторів, про прийняте рішення про самоліквідацію боржника та про строки заявлення кредиторами претензій до нього, голова ліквідаційної комісії ТОВ «Компанія НС ЛТД»жодним чином не проінформував кредитора в особі ПАТ «ВіЕйБі Банк»про те, що засновником було прийняте рішення про самоліквідацію боржника та призначено ліквідаційну комісію.

У зв‘язку з зазначеним, заявник апеляційної скарги вважає, що голова ліквідаційної комісії боржника звернувся до господарського суду із заявою про банкрутство за правилами ст.51 Закону "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з порушенням вимог, передбачених частинами 3 та частиною 4 ст.60 Господарського кодексу України.

Крім того, апелянт зазначає, що в оскаржуваній постанові господарського суду Харківської області від 04.08.2010року у справі №50/133-10 про визнання боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»банкрутом жодним чином не відображено факт повторного звернення боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»до суду з заявою про порушення у відношенні боржника справи про банкрутство на підставі ст. 51 Закону України відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (про що свідчить ухвала господарського суду Харківської області від 22.12.2009 року про порушення провадження у справі №Б-50/213-09 про банкрутство боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»), що також свідчить про порушення місцевим господарським судом норм ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відповідно до якої господарський суд повинен припинити провадження у справі про банкрутство, якщо у провадженні господарського суду є справа про банкрутство того ж боржника.

Боржник, ТОВ «Компанія НС ЛТД», надав заперечення та додаткові пояснення на апеляційну скаргу, в яких зазначив, що постанову господарського суду Харківської області від 04.08.2010року у справі №50/133-10 вважає законною та обґрунтованою, посилаючись на безпідставність скарги, оскільки судом першої інстанції було вірно встановлено, що у боржника існують безспірні вимоги кредиторів, які не задоволені, активів боржника не достатньо для задоволення вказаних вимог кредиторів, а задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання вимог інших кредиторів. Крім того, зазначив, що на виконання вимог чинного законодавства ліквідаційною комісією боржника було опубліковане оголошення про ліквідацію ТОВ «Компанія НС ЛТД»в газеті «Бюлетень державної реєстрації»№137 (22) від 09.11.2009р., зазначено порядок і двомісячний строк для заявлення кредиторами вимог, і кредитори товариства були повідомлені про це належним чином. Крім того стверджує, що голова ліквідаційної комісії здійснив всі можливі заходи для стягнення дебіторської заборгованості з контрагентів боржника, відповідно до вимог чинного законодавства України. У зв’язку з чим, просить залишити оскаржувану постанову суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Голова ліквідаційної комісії боржника у відзиві на апеляційну скаргу та доповненнях до нього також просить оскаржувану постанову суду першої інстанції від 04.08.2010року у даній справі залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення, посилаючись на необґрунтованість її вимог, вказавши при цьому, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, у зв’язку з тим, що в оскаржуваній постанові відсутні порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права. Повністю підтримує позицію боржника - ТОВ «Компанія НС ЛТД», та крім цього зазначає, що для подальшого стягнення наявної дебіторської заборгованості, шляхом звернення до господарського суду, відповідно до ГПК України, необхідно обов'язкове обґрунтування відповідною стороною у справі своєї позиції, шляхом надання до матеріалів справи копій (та пред'явлення у судовому засіданні оригіналів) документів первинного бухгалтерського обліку (накладних, товарно - транспортних накладних, довіреностей на приймання товару та т.і.). Враховуючи той факт, що протоколом обшуку від 01.10.2009р. первинні бухгалтерські документи боржника були вилучені слідчим СУ ГУМВС України в Харківській області Мосіним А.В., голова ліквідаційної комісії фактично не мав змоги запровадити будь - які інші заходи, направлені на стягнення дебіторської заборгованості, окрім здійснених.

Арбітражний керуючий у судове засідання 02.11.2010 р. не з’явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча про місце і час розгляду справи був повідомлений належним чином, про що свідчить наявне в матеріалах справи відповідне повідомлення про вручення поштового відправлення.

У відзиві на апеляційну скаргу арбітражний керуючий просить постанову господарського суду Харківської області від 04.08.2010р. у даній справі скасувати, провадження у справі №Б-50/133-10 припинити, посилаючись на те, що оскаржувана постанова винесена з порушенням норм чинного процесуального законодавства.

Враховуючи належне повідомлення сторін про час та місце засідання суду, а також те, що явка представників сторін у судове засідання не була визнана обов’язковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за його відсутності, за наявними матеріалами у справі –в порядку ст.75 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені в апеляційній скарзі та відзивах з доповненнями до неї доводи сторін, заслухавши у судовому засіданні пояснення уповноважених представників апелянта та боржника, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, повноту встановлення обставин справи, та повторно розглянувши справу в порядку ст. 101 ГПК України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає апеляційну скаргу такою, що підлягає задоволенню, враховуючи наступне.

Як свідчать матеріали справи, Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія НС ЛТД»зареєстроване в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 29.10.2004р. за №1480107000800079, ідентифікаційний код товариства №33206076, місцезнаходження: 61064, м. Харків, вул. Морозова, буд. 11, що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії ААА №126593 від 18.05.2009р.

Основним видом діяльності Товариства є здійснення операцій з неспеціалізованої оптової торгівлі харчовими продуктами, напоями та тютюновими виробами, оптової та роздрібної торгівлі тютюновими виробами, алкогольними та неалкогольними напоями.

09.07.2010р. Голова ліквідаційної комісії ТОВ «Компанія НС ЛТД», в порядку статей 6,7,51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” звернувся до господарського суду Харківської області з заявою про порушення відносно Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія НС ЛТД»справи про банкрутство, посилаючись на те, що в процесі ліквідації товариства було встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для погашення кредиторської заборгованості.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 12.07.2010р. прийнято заяву голови ліквідаційної комісії ТОВ «Компанія НС ЛТД», порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Компанія НС ЛТД»та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Оскаржуваною постановою господарського суду Харківської області від 04.08.2010р. визнано ТОВ ліквідаційної комісії ТОВ «Компанія НС ЛТД»банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Приймаючи постанову про визнання ТОВ «Компанія НС ЛТД»банкрутом, суд першої інстанції виходив з того, що ліквідаційною комісією боржника були дотримані необхідні передумови для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, а саме: здійснено оцінку вартості наявного майна боржника; з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, проведено публікацію оголошення, що відповідає вимогам статті 105 ЦК України; повідомлено орган державної податкової служби про припинення платника податків та складання проміжного ліквідаційного балансу; а звернення до суду з заявою здійснено після закінчення строку, передбаченого ст. 105 ЦК України, на підставі чого, суд першої інстанції дійшов висновку про визнання ТОВ «Компанія НС ЛТД»банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури.

Проте, колегія суддів не може погодитись з такими висновками господарського суду Харківської області, зважаючи на таке.

Відповідно до ч.1 статті 5 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”( далі по тексту постанови – Закон про банкрутство) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до вимог статті 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Враховуючи, що ухвала про порушення провадження у справі про банкрутство не підлягає оскарженню згідно Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, колегія суддів дійшла висновку про необхідність надання оцінки законності та обґрунтованості зазначеному процесуальному документу під час перегляду постанови про визнання боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія НС ЛТД»банкрутом та введення ліквідаційної процедури.

Колегія суддів зазначає, що порядок припинення діяльності підприємства у випадку прийняття рішення власником про ліквідацію, встановлений ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України ст.ст. 59,60 ГК України.

Згідно з частиною 1 статті 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов’язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до Єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.

Частиною 4 вказаної норми права встановлено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

В силу частини 8 статті 59 ГК України оголошення про реорганізацію чи ліквідацію господарської організації або припинення її діяльності підлягає опублікуванню реєструючим органом у спеціальному додатку до газети “Урядовий кур’єр” та/або офіційному друкованому виданні органу державної влади або органу місцевого самоврядування за місцезнаходженням суб’єкта господарювання протягом десяти днів з дня припинення діяльності суб’єкта господарювання.

У відповідності до вимог частини 4 статті 60 ГК України ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб’єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб’єкта господарювання.

Частиною 1 та 2 статті 111 ЦК України передбачено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред’явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред’явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Частиною 5 статті 60 ГК України встановлено загальний порядок ліквідації суб’єкта господарювання, відповідно до якого ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб’єкта господарювання, який ліквідується і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Виплата грошових сум кредиторам юридичної особи, що ліквідується, провадиться у порядку черговості, встановленою статтею 112 цього Кодексу, відповідно до проміжного ліквідаційного балансу, починаючи від дня його затвердження, за винятком кредиторів четвертої черги, виплати яким провадяться зі спливом місяця від дня затвердження проміжного ліквідаційного балансу.

В разі недостатності у юридичної особи, що ліквідується, грошових коштів для задоволення вимог кредиторів ліквідаційна комісія здійснює продаж майна юридичної особи.

Згідно з частиною 1 статті 110 ЦК України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв’язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно з частиною 3 статті 110 цього ж Кодексу, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Колегія суддів, аналізуючи вищенаведені норми чинного законодавства, зазначає, що при прийнятті рішення про ліквідацію юридичної особи в порядку, встановленому Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” ліквідаційна комісія зобов’язана враховувати лише вимоги, які пред’явлені боржнику, а не заборгованість, яка обліковується згідно даних бухгалтерського обліку боржника, та яку сам боржник не оскаржує.

Застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, передбачено статтею 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”(далі по тексту постанови –Закон про банкрутство).

Відповідно до приписів статті 1 цього ж Закону суб’єктом банкрутства (банкрутом) може бути боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов’язання встановлена судом; боржником може бути лише суб’єкт підприємницької діяльності, який неспроможній виконати протягом трьох місяців після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов’язання перед кредиторами не інакше як через відновлення платоспроможності; грошовим зобов’язанням є зобов’язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством; кредитором же визнається юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов’язань до боржника.

Статтею 6 Закону про банкрутство справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено Законом.

Статтею 51 Закону про банкрутство встановлено, якщо вартості майна боржника- юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому Законом України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов’язаний звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство. Процедура банкрутства боржника, який ліквідується власником, здійснюється по правилам розділу третього вказаного закону.

Частинами 1, 2, 3 ст. 7 Закону про банкрутство встановлено перелік відомостей, які повинні міститися у заяві боржника про порушення справи про банкрутство, зокрема, виклад обставин, які підтверджують неплатоспроможність боржника, з зазначенням суми боргових вимог кредиторів, а також строку їх виконання; суму вимог кредиторів за грошовими зобов’язаннями у розмірі, який не оспорюється боржником; розмір заборгованості по податках і зборах (обов’язкових платежах); розмір заборгованості по відшкодуванню шкоди, заподіяної життю та здоров'ю, виплаті заробітної плати та вихідної допомоги працівникам боржника, виплаті авторської винагороди; відомості про наявність у боржника майна, у тому числі грошових сум і дебіторської заборгованості; найменування банків, що здійснюють розрахунково-касове і кредитне обслуговування боржника. До заяви боржника додаються: рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду з заявою, крім випадків, передбачених ч. 5 цієї статті; бухгалтерський баланс на останню звітну дату, підписаний керівником і бухгалтером підприємства –боржника; перелік і повний опис заставленого майна із зазначенням його місцезнаходження та вартості на момент виникнення права застави тощо.

У відповідності до частини 5 статті 7 Закону про банкрутство, боржник зобов’язаний в місячний строк звернутися до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення зазначених у цієї частині Закону обставин.

Однак, матеріалами справи не підтверджується, що заявником –головою ліквідаційної комісії боржника - при звернені до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ «Компанія НС ЛТД»дотримано вимоги, встановлені вищенаведеними нормами права.

Так, в обґрунтування заяви про визнання банкрутом ТОВ «Компанія НС ЛТД»голова ліквідаційної комісії товариства посилається на те, що за даними проміжного ліквідаційного балансу, товариство має значну кредиторську заборгованість на загальну суму 30 007000,00 грн., у тому числі: 1) за кредитними договорами - 22 046000,00 грн.; 2) за товари та послуги - 4 723000,00 грн.; 3) поточна заборгованість за зобов‘язаннями за розрахунками з одержаних авансів - 1 215000,00 грн.; 4) інші поточні зобов’язання в сумі 2 023 000,00 грн.

Вартість основних засобів (майна) товариства становить 3 310,10 грн. Довгострокові фінансові інвестиції – 2 549 235,00 грн. Загальний розмір дебіторської заборгованості товариства –1 176 006,11 грн.

Крім того, за висновками звіту за результатами аналізу фінансово-економічного стану товариства, аналіз його стану показав, що рівень ліквідності дуже низький. Баланс підприємства неліквідний станом на 30.09.2009 року, у зв‘язку з тим, що основна частина активів - це активи, які важко реалізувати.

Показники фінансової стійкості та ліквідності значно менші за нормативне значення. Коефіцієнт швидкої ліквідності на початок року мав нормативне значення, але на кінець звітного періоду значення цього коефіцієнта значно зменшилося до 0.11 (нормативне значення 0.7-0.8). Коефіцієнт абсолютної ліквідності (платоспроможності) практично дорівнює 0 (на початок року його значення було 0.001, а на кінець періоду - 0). Отже ліквідність підприємства дуже низька, характер зміни коефіцієнтів в звітному період означає погіршення фінансово-економічного стану на кінець третього кварталу Підприємство неплатоспроможне. Власний капітал відсутній. На початок 2009 року нестача власного капіталу складала 18 953 000,00 грн., на кінець третього кварталу 26 281000,00 грн. (від‘ємне значення першого розділу пасиву балансу). Збільшення нестачі власного капіталу відбулося за рахунок збільшення збитку.

На початок року в структурі балансу вартість основних засобів і нематеріальних активів становить 11,97%, а на кінець звітного періоду –0,03 %. В абсолютних величинах ці зміни складають 1 562 000.00 грн.. Одночасно зросла вартість довгострокових фінансових інвестицій, які обліковуються за методом участі у капіталі. На початок року цих активів не було, на кінець звітного періоду їх стало 68,41 % в структурі балансу, що у абсолютних величинах складає 2 549 000.00 грн.. В цілому за 9 місяців 2009 року необоротні активи зросли з 11,97 % в структурі балансу до 56.47%. Зміни складають 987 000,00 грн..

Дебіторська заборгованість протягом 9 місяців зменшилася на 8777,00 грн., що у відносних величинах складає 44,67 %. Взагалі вартість оборотних активів зменшилась на 10 315 000,00 грн., на 56,44% в структурі балансу. Від‘ємне значення власного капіталу за 9 місяців 2009 року зросло з 18 953 000,00 грн. до 26281,00 грн.

Довгострокові зобов’язання в абсолютних величинах протягом звітного періоду не змінилися і складають 19 620 000,00 грн. Поточні зобов’язання зменшились з 12 390000,00 грн. до 10 387000,00 грн..

В цілому валюта балансу зменшилась з 13 057 000,00 грн. до 372 600,00 грн.

проведений фінансово-економічний аналіз підприємства за 9 місяців 2009 року показав неплатоспроможність підприємства, неліквідність активів, незадовільний фінансовий стан підприємства вцілому, а також було виявлено, що задоволення вимог одного, або кількох кредиторів може привести до неможливості виконання грошових зобов'язань ТОВ "Компанія НС ЛТД" в повному обсязі перед іншими кредиторами, у зв"язку з чим аудитор пропонував звернутися в місячний термін до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство.

До заяви голови ліквідаційної комісії про визнання банкрутом ТОВ «Компанія НС ЛТД» було, зокрема, додано:

- акт № 1 контрольної перевірки інвентаризації цінностей на 13.11.2009 року;

- акт № 2 про результати інвентаризації наявних коштів від 17.11.2009 року;

- акт контрольної перевірки інвентаризації бланків суворої звітності від 18.11.2009 року;

- інвентаризаційний опис основних засобів № 4;

- акт інвентаризації розрахунків з покупцями, постачальниками та іншими дебіторами та кредиторами;

- опис документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії "Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи" від 03.11.2009 року;

- баланс ТОВ «Компанія НС ЛТД»станом на 31.12.2008 року;

- баланс ТОВ «Компанія НС ЛТД»станом на 30.06.2009 року;

- звіт про фінансові результати за 1 півріччя 2009 року;

- розшифровки до балансу за 2 квартал 2009 року;

- баланс ТОВ «Компанія НС ЛТД»станом на 30.09.2009 року;

- звіт про фінансові результати за 9 місяців 2009 року;

- баланс ТОВ «Компанія НС ЛТД»станом на 31.12.2009 року;

- баланс ТОВ «Компанія НС ЛТД»станом на 31.03.2010 року;

- протокол загальних зборів учасників ТОВ «Компанія НС ЛТД»від 23.09.2009 року;

- оголошення про ліквідацію в Бюлетені державної реєстрації за 09.11.2009 року;

- список рекомендованої кореспонденції ТОВ «Компанія НС ЛТД»;

-список рекомендованої кореспонденції поштового відділення № 36; -квитанції про відправлення рекомендованої кореспонденції; - повідомлення про ліквідацію на 27 аркушах; - претензії про грошові вимоги кредиторів на 4 аркушах; листи щодо підтвердження заборгованості на 4 аркушах; - протокол ліквідаційної комісії ТОВ «Компанія НС ЛТД»від 08 липня 2010 року:

- звіт за результатами аналізу фінансово-економічного ТОВ «Компанія НС ЛТД»від 03.11.2009 року;

- проміжний звіт про фінансові результати за 11 місяців 2009 року;

- копія заяви про припинення платника податків;

- проміжний ліквідаційний баланс;

- заява про анулювання реєстрації платника податку на додану вартість.

Проте, колегія суддів зазначає, що в порушення ст. 60 ГК України, головою ліквідаційної комісії до заяви не додано доказів вжиття необхідних заходів стягнення дебіторської заборгованості та не додано доказів письмового повідомлення кожного з явних кредиторів, згідно з даними бухгалтерського обліку, про ліквідацію юридичної особи. Надані ж до заяви повідомлення, на думку колегії суддів, свідчать про те, що ці повідомлення відносяться до справи №Б-50/213-09, провадження по якій вже порушувалось господарським судом Харківської області раніше щодо банкрутства боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»саме в такому ж порядку, передбаченому ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", про що свідчить копія ухвали господарського суду Харківської області від 22.12.2009 року у справі №Б-50/213-09 про банкрутство боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»на підставі того, що засновниками товариства прийняте рішення про самоліквідацію боржника у зв'язку з тим, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

В порушення ст. 105 ЦК України та ст.59 ГК України, оголошення про ліквідацію ТОВ «Компанія НС ЛТД»в газеті «Бюлетень державної реєстрації»№137 (22) від 09.11.2009р., яка не є ані офіційним друкованим виданням органу державної влади, ані офіційним друкованим виданням органу місцевого самоврядування за місцезнаходженням суб’єкта господарювання. Більше того, дане оголошення було надане при вищезазначеному зверненні до господарського суду у справі №Б-50/213-09 про банкрутство боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»і не має відношення до процедури банкрутства у даній справ.

Надані головою ліквідаційної комісії звернення кредиторів з грошовими вимогами до боржника не відповідають вимогам чинного законодавства, а саме ст.ст. 1, 7 Закону про банкрутство, оскільки вони не підтверджені документами, з яких вбачалось би, що заявлені кредитором вимоги до боржника є грошовими зобов’язаннями, які виникли на підставі цивільно-правових відносин, і строк виконання їх настав.

Колегія суддів вказує, що до заяви про визнання боржника банкрутом також не додано і доказів проведення оцінки всього наявного проінветаризованого майна.

Отже, колегія суддів дійшла висновку, що на час звернення до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство боржником не було підтверджено належними доказами, що задоволення вимог одного або кількох кредиторів приведе до неможливості виконання грошових зобов’язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає необхідним зазначити, що докази, визначенні ст.ст. 105, 110, 111, 112 ЦК України, ст.ст.59,60 ГК України та ст.ст. 1, 7 Закону про банкрутство, повинні надаватися заявником на момент порушення судом справи про банкрутство за процедурою, яка передбачена ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, можливість витребування судом вказаних документів після порушення провадження у справі про банкрутство, на відміну від позовного провадження, спеціальним Законом “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” не передбачена.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що, з урахуванням викладених обставин, господарський суд першої інстанції помилково прийняв заяву голови ліквідаційної комісії до розгляду та порушив провадження у справі про банкрутство ТОВ ТОВ «Компанія НС ЛТД», тоді як слід було відмовити у такому прийнятті.

Проте, на думку колегії, за наслідком помилкового порушення провадження у даній справі суд першої інстанції неправомірно дійшов висновку щодо визнання ТОВ «Компанія НС ЛТД» та відкриття ліквідаційної процедури, виходячи з наступного.

Обов’язковою умовою для ініціювання справи про банкрутство у порядку, встановленому ст. 51 Закону про банкрутство, є неоплатність.

Неоплатність закріплена спеціальною нормою права, а саме ч. 4 ст. 205 ГК України яка передбачає визнання боржника банкрутом у випадку неспроможності суб’єкта господарювання через відсутність майна задовольнити вимоги кредиторів.

Колегія суддів зазначає, що місцевий господарський суд при визнані боржника банкрутом та введенні ліквідаційної процедури повинен встановити факт неоплатності. Якщо останній буде мати місце, то тоді суд визнає боржника банкрутом. В протилежному випадку суд має винести ухвалу про відмову в визнанні боржника банкрутом. Отже, господарський суд повинен дослідити фінансово-майновий стан боржника, зокрема, дані його активу та пасиву з метою встановлення неоплатності. Лише неоплатність, а не неплатоспроможність є тим фактором, який тягне за собою визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

В підтвердження неоплатності боржника голова ліквідаційної комісії посилається на наявність у товариства кредитних договорів, проте жодного договору до заяви додано не було.

Натомість колегією суддів з наданих заявником апеляційної скарги копій договорів встановлено наступне: на цей час між кредитором ПАТ «ВіЕйБі Банк»та боржником ТОВ «Компанія НС ЛТД»укладено і продовжують діяти наступні кредитні договори: кредитний договір №311 від 23.07.2007 року, кредитний договір №312 від 23.07.2007 року, кредитний договір №24-К/08 від 21.08.2008 року, кредитний договір №25-К/08 від 21.08.2008 року та договір про надання овердрафту №15-ОВ від 24.03.2008 року.

Станом на 04.08.2010р., тобто на дату винесення постанови господарського суду Харківської області по справі №50/133-10 про визнання боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»банкрутом, загальна заборгованість зазначеного боржника перед ПАТ «ВіЕйБі Банк за вказаними кредитними договорами всього складає - 70 470 164,02 грн.

В п.3.3.16. вищезазначених кредитних договорах визначено, що позичальник зобов'язаний у разі прийняття господарським судом ухвали щодо порушення справи про банкрутство позичальника не пізніше 3 банківських днів з дня її отримання письмово повідомити про це кредитодавця. Однак, незважаючи на вказане зобов'язання, визначені умовами кредитних договорів, ні керівник підприємства ні голова ліквідаційної комісії ТОВ «Компанія НС ЛТД», жодним чином не повідомив кредитора ПАТ «ВіЕйБі Банк»ні про те що засновником було прийняте рішення про самоліквідацію боржника та призначено ліквідаційну комісію, ні про те, що відповідно до постанови господарського суду Харківської області від 04.08.2010 року у справі №50/133-10 про визнання банкрутом, боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»визнано банкрутом.

Також матеріали справи свідчать, що в якості додаткового забезпечення виконання позичальником ТОВ «Компанією НС ЛТД»своїх зобов'язань перед кредитодавцем ПАТ «ВіЕйБі Банк» за кредитним договором №24-К/08 від 21 серпня 2008 року і за кредитним договором № 25-К/08 від 21 серпня 08 року, в т.ч. щодо погашення основної заборгованості за кредитом, сплати процентів за його користування, інших платежів передбачених цими кредитними договорами, між банком і названим боржником, було також укладено три договори застави: №232-ЗКУ08 від 21.08.2008р., №233-ЗК/08 21.08.2008р. та №234-ЗКУ08 від 21.08.2008р., відповідно до умов яких заставодавцем «Компанією НС ЛТД» заставодержателю ПАТ «ВіЕйБі Банк»були передані в заставу товари в обороті на загальну суму 4 000 000,00 грн.

Однак в зазначеній постанові господарського суду Харківської області від 04.08.2010 р. у справі №50/133-10 жодним чином не відображено наявність зазначених активів боржника у складі ліквідаційної маси підприємства, що прямо суперечить змісту цієї постанови, де зазначено, що головою ліквідаційної комісії були встановлені всі без винятку активи боржника, які складаються лише з необоротних активів на суму 3 310,10 грн., дебіторської заборгованості на суму 33 985,18 грн. та корпоративних прав на суму 2 549 тис. грн.

Відповідно до вимог чинного законодавства вищевказані договори застави: №232-ЗК/08 від 21.08.2008р., №233-ЗК/08 від 21.08.2008р. та №234-ЗК/08 від 21.08.2008р., укладені між заставодавцем ТОВ «Компанія НС ЛТД»та заставодержателем ПАТ «ВіЕйБі Банк»були зареєстровані в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (відповідні Витяги про реєстрацію застави рухомого майна в державному реєстрі обтяжень рухомого майна додані до матеріалів апеляційної скарги) і згідно з Витягом з державного реєстру обтяжень рухомого майна, який було зроблено ПАТ «ВіЕйБі Банк»від 18.08.2010року №28199670, зазначене обтяження боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»на заставу товарів в обігу на загальну суму 4 000 000,00 грн. є дійсним. Тому висновки щодо встановлення всіх без винятку активів боржника, які викладені в постанові місцевого господарського суду від 04.08.2010 року у справі №50/133-10 не відповідають дійсним обставинам справи.

Також в оскаржуваній постанові господарського суду Харківської області зазначено, що ТОВ «Компанія НС ЛТД» має наступні відкриті розрахункові рахунки: 26003074212001 в АТ "Сведбанк", м. Київ (МФО 300164), № 26000200000005, № 26009200000006, 26008200000007 в ВАТ "ВіЕйБі Банк", м.Харків (МФО 350620), №260065737, №260095736, №260005739, №260035738 в ВАТ "Мегабанк", м.Харків (МФО 351629).

Таким чином в постанові господарського суду Харківської області від 04.08.2010 року у справі №50/133-10 дана неналежна правова оцінка щодо встановлення головою ліквідаційної комісії в процесі проведення повної інвентаризації майнових активів цього боржника в т.ч. наявності майна товариства, яке знаходиться в заставі, а також наявності залишку коштів вищевказаних банківських рахунках та їх відповідне відображення цих майнових активів боржника в ліквідаційному балансі товариства.

Таким чином, Головою ліквідаційної комісії в ліквідаційному балансі боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД»до загального обсягу кредиторської заборгованості не були включені кредиторські вимоги ПАТ «ВіЕйБі Банк»та не були відображені в ліквідаційному балансі майнові активи цього боржника, що знаходяться в заставі банківської установи, і тому постанова господарського суду Харківської області від 04.08.2010 року у справі №50/133-10 про визнання боржника ТОВ «Компанія НС ЛТД» банкрутом прийнята з порушенням вимог матеріального права та не відповідає дійсним обставинам справи.

Обставини припинення юридичної особи за рішенням учасників, підтверджуються відповідно до наданих ТОВ «Компанія НС ЛТД» копії протоколу загальних зборів учасників від 23.09.2009 року. Докази реєстрації рішення засновників або уповноважених ними органів щодо припинення юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців станом на 01.07.2010р. відсутні.

Таким чином, в матеріалах справи відсутні документи, які б свідчили про безумовну неоплатність боржника, що дає апеляційному господарському суду підстави вважати, що суд першої інстанції неповно з’ясував обставини у справі та дійшов передчасного висновку про відсутність у боржника майна для задоволення вимог кредиторів, визнав боржника банкрутом та відкрив ліквідаційну процедуру.

При таких обставинах, колегія суддів дійшла висновку, що судом необґрунтовано прийнято постанову про визнання боржника банкрутом, суд неповно з’ясував усі обставини щодо складу кредиторської заборгованості, складу активів боржника, вжиття необхідних заходів стягнення дебіторської заборгованості суб’єкта господарювання, який ліквідується та виявлення вимог кредиторів з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію, тому постанову господарського суду Харківської області від 04.08.2010р. у справі № Б-50/133-10 слід скасувати.

Із системного аналізу зазначених у даній постанові суду апеляційної інстанції правових норм вбачається, що боржник у своїй заяві до господарського суду про порушення відносно нього провадження у справі про банкрутство повинен навести обставини неспроможності боржника виконати підтверджені у встановленому порядку документами безспірні грошові вимоги кредитора (кредиторів), а також - обставини щодо того, що задоволення вимог одного кредитора або кількох кредиторів приведе до неможливості виконання грошових зобов’язань боржника в, а також встановити факт наявності вимог кредитора (кредиторів), які заявлені у встановленому порядку до боржника, та того, що задоволення вимог одного кредитора або кількох кредиторів приведе до неможливості виконання грошових зобов’язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Факт заборгованості боржника перед кредитором має бути підтверджений відповідними доказами. Відповідно до положень Закону у справі про банкрутство судом встановлюється грошові вимоги кредиторів та лише дійсні вимоги, що відповідають чинному законодавству

При таких обставинах, колегія суддів дійшла висновку, що при розгляді справи про банкрутство боржника не доведено обставин, що мають значення для справи, а саме: обставин, неспроможності виконати свої зобов’язання перед кредиторами боржником –Товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія НС ЛТД», які господарським судом визнані встановленими.

Колегія суддів також вважає, що матеріалами справи не підтверджується також факту, коли задоволення вимог боржником одного з кредиторів приведе до неможливості виконання вимог перед іншими кредиторами.

Судове рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги цивільного процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а при їх відсутності –на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства, але судові рішення прийнятті по даній справі не відповідають судовим принципам.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що при прийнятті заяви боржника про порушення відносно нього справи про банкрутство, а також при винесенні оскаржуваної постанови, господарським судом Харківської області неповно з’ясовано обставини, що мають значення для справи, оскільки достатніх підстав для порушення справи про банкрутство за заявою боржника в порядку статей 1,6,7,8,51 Закону про банкрутство немає, у зв’язку з чим, оскаржувана постанова про визнання боржника банкрутом та введення ліквідаційної процедури підлягає скасуванню, справа про банкрутство боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія НС ЛТД» - підлягає припиненню, а апеляційна скарга - задоволенню.

Керуючись ст.ст. 99 ч.1 ст.101, п.3 ч.1 ст.103, п.1, п.4 ч.1 ст.104, ст.105, Господарського процесуального кодексу України, судова колегія, -

постановила:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Всеукраїнський Акціонерний Банк” задовольнити.

Постанову господарського суду Харківської області від 04.08.2010р. у справі № Б-50/133-10 скасувати.

Провадження у справі № Б-50/133-10 припинити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Фоміна В. О.

Суддя Гончар Т. В.

Суддя Кравець Т.В.

Повний текст постанови підписано 08.11.2010 р.