Рішення № 124534528, 20.01.2025, Полтавський окружний адміністративний суд

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 січня 2025 року м. ПолтаваСправа № 440/3738/24

Полтавський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Сич С.С., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження у письмовому провадженні справу за адміністративним позовом першого заступника керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області в інтересах держави в особі Полтавської міської територіальної громади до Полтавської міської ради, Управління з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача - фізична особа-підприємець ОСОБА_1 , про визнання протиправними та скасування пунктів рішення, скасування паспорту прив`язки,

В С Т А Н О В И В:

До Полтавського окружного адміністративного суду надійшла позовна заява першого заступника керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області в інтересах держави в особі Полтавської міської територіальної громади до Полтавської міської ради, Управління з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради, у якій позивач просить: 1) визнати протиправним та скасувати п. п. 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 15.09.2023 Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності в частині продовження розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава, продовження дії особистого строкового земельного сервітуту та паспорту прив`язки на наступну тимчасову споруду згідно з додатком 1 до рішення - ФОП ОСОБА_1 (№139) - торговельний павільйон на земельній ділянці площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 ; 2) скасувати паспорт прив`язки №01-02-01-17/2107-1314 від 05.08.2015.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що рішенням тридцять дев`ятої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання від 15.09.2023 "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" продовжено розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території міста Полтава, зокрема, ФОП ОСОБА_1 на розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 , та продовжено дію особистого строкового земельного сервітуту на раніше сформовану земельну ділянку з оформленням відповідного договору у встановленому порядку. Згідно паспорту прив`язки №01-02-01-17/2107-1314, виданого Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради 05.08.2015, торговельний павільйон фактично складає єдину споруду з площею по зовнішньому контуру - 31,62 кв.м., що перевищує максимальну площу, встановлену законодавством, та повністю розташований в межах червоних ліній. Згідно з протоколом огляду від 17.02.2024, проведеного в межах досудового розслідування кримінального провадження №42023172060000153 від 08.11.2023, місцем проведення огляду є відкрита ділянка місцевості, якій присвоєно кадастровий номер 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 , на якій фактично розташована стаціонарна тимчасова споруда, що має 8 кутів, один окремий вхід/вихід, на фасаді споруди мається вивіска з написом "Пам`ятники. Бетон. Граніт". Слідчим отримано виміри, що дають підстави стверджувати, що орієнтовна загальна площа споруди складає більше 30 кв.м., що становить перевищення встановленої законом гранично допустимої площі. Згідно інформації Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 12.01.2024, земельна ділянка площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 зареєстрована на праві власності за територіальною громадою міста Полтави в особі Полтавської міської ради, правокористувач - ФОП ОСОБА_1 згідно договору земельного сервітуту. При цьому, відповідно до приписів Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням Полтавської міської ради від 18.05.2012, орган владних повноважень повинен перевірити відповідність паспорту прив`язки нормам чинного законодавства, зокрема тим, які регулюють питання містобудування. Також згідно з п. 25-2 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 №198, тимчасові споруди для провадження підприємницької діяльності на автомобільних дорогах розміщуються відповідно до статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", а у разі їх розміщення у межах смуги відведення автомобільних доріг або "червоних ліній" міських вулиць і доріг - за погодженням з відповідним підрозділом Національної поліції відповідно до абзацу п`ятого частини першої статті 52-3 Закону України "Про дорожній рух". Відповідно до інформації, наданої Управлінням патрульної поліції в Полтавській області в листі від 17.01.2024, УПП в Полтавській області не погоджувало розміщення вказаної тимчасової споруди. Прокурор вказує, що порушення порядку та протиправне надання землі у користування з порушенням закону завдає шкоду власності територіальної громади міста Полтави та суперечить інтересам держави вцілому у сфері земельних правовідносин, які нерозривно пов`язані із правильним застосуванням та дотриманням усіма суб`єктами законодавства у сферах життєдіяльності суспільства, що контролюється і охороняється державою. З огляду на відсутність у спірних правовідносинах спеціально уповноваженого органу на здійснення контролю за відповідністю рішень органів місцевого самоврядування вимогам закону, прокурор звертається до суду з позовом про оскарження рішення Полтавської міської ради як самостійний позивач в інтересах Полтавської міської територіальної громади.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 03 квітня 2024 року прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі №440/3738/24. Клопотання позивача про залучення третьої особи - задоволено, залучено фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача. Розгляд справи вирішено проводити за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні). У задоволенні клопотання прокурора про розгляд справи в судовому засіданні з повідомленням (викликом) сторін - відмовлено. Витребувано докази від відповідачів Полтавської міської ради та Управління з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради.

08 квітня 2024 року до суду надійшла заява відповідача Полтавської міської ради із запереченнями проти розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження /а.с. 63-68/.

08 квітня 2024 року до суду надійшла заява відповідача Управління з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради із запереченнями проти розгляду справи за правилами спрощеного провадження у справі №440/3738/24 /а.с. 74-78/.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 10 квітня 2024 року залишено без задоволення заяву Полтавської міської ради із запереченнями проти розгляду справи за правилами спрощеного провадження у справі №440/3738/24. Залишено без задоволення заяву Управління з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради із запереченнями проти розгляду справи за правилами спрощеного провадження у справі №440/3738/24 /а.с. 79-82/.

23 квітня 2024 року до суду надійшов відзив відповідача Полтавської міської ради на позовну заяву /а.с. 86-99/, в якому представник відповідача просить відмовити у задоволенні позову в повному обсязі, посилаючись на те, що стаціонарна споруда - торгівельний павільйон розміщений з 2007 року на земельній ділянці площею 49 кв.м з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по вул. Великотирновська, 31/1 в м. Полтаві, тоді як прокурор усупереч вимогам статті 58 Конституції України застосував до спірних правовідносин, пов`язаних з наданням дозволу на продовження розміщення вже встановленої стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону на земельній ділянці площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 , норми п.25-2 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 №198 в редакції, що набрала чинності після 2007 року, приписи якої не застосовуються при наданні дозволу на продовження розміщення вже встановленої стаціонарної тимчасової споруди в спірних правовідносинах. Вказує, що законодавством не встановлено повноважень щодо здійснення перевірки оформлених паспортів прив`язок на їх відповідність нормам законодавства. Зазначає, що прокурором не надано до суду доказів здійснення державних випробовувань і затвердження типу засобів використаної вимірювальної техніки - рулетки, зокрема, визначеного статтею 16 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" сертифікату перевірки типу засобу вимірювальної техніки, зокрема, на відповідність діючому на території України ДСТУ 4179-2003. Тому вважає, що вимірювання, здійснене відповідно до протоколу огляду від 17.02.2024 у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №42023172060000153 від 08.11.2023, рулеткою, щодо якої відсутні відомості стосовно її сертифікації, повірки та періодичної повірки, не відповідають вимогам Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та таке вимірювання не може вважатися достовірним та є недопустимим доказом. Зазначає, що Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011 № 244 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 листопада 2011 р. за №1330/20068, та Положенням про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, яке затверджено рішенням двадцять другої сесії шостого скликання від 18.05.2012, передбачений виключний перелік підстав анулювання паспорту прив`язки, водночас зазначені прокуратурою обставини не містять таких підстав у спірних правовідносинах.

25 квітня 2024 року до суду надійшла відповідь позивача на відзив Полтавської міської ради /а.с. 189-191/, у якій зазначено, що згідно з пункту 4 рішення двадцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання Про затвердження Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава від 18.05.2012 передбачено, що документація щодо встановлення тимчасової споруди, видана до набрання чинності Положення про розміщення ТС для провадження підприємницької діяльності на території міста Полтава, дійсна до закінчення її терміну дії. У разі закінчення терміну дії документації щодо встановлення ТС, які були розміщені на території міста, у встановленому порядку, на вказані споруди оформляються Паспорти прив`язки. Зазначає, що рішення Полтавської міської ради від 15.09.2023 в частині надання дозволу ФОП ОСОБА_1 на подальше розміщення тимчасової споруди суперечить вимогам Закону України Про регулювання містобудівної діяльності, Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011, та Положенню про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням Полтавської міської ради від 18.05.2012 в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин. З огляду на те, що спірне право на подальше розміщення тимчасової споруди ФОП ОСОБА_1 виникло внаслідок прийняття рішення Полтавською міською радою від 15.09.2023 Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, позивачем застосовані норми законодавства, чинні на момент прийняття такого рішення. До того ж, паспорт прив`язки тимчасової споруди №01-02-01-17/2107/-1314, виданий Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради 05.08.2015, тобто на час дії Порядку №244 та Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава. Пояснює, що огляд місця події, в ході якого було зафіксовано перевищення площі тимчасової споруди, проведено у передбачений КПК України спосіб, в межах досудового розслідування кримінального провадження, на виконання ухвали слідчого судді Октябрського районного суду м. Полтави у справі №554/466/24, провадження №1кс/554/1186/2024, уповноваженою на те посадовою особою, відтак є допустимим та належним доказом під час розгляду справи. Зазначає, що паспорт прив`язки тимчасової споруди є індивідуальним актом, тому враховуючи ту обставину, що строк дії оспорюваного паспорту прив`язки не підлягає продовженню у зв`язку з його невідповідністю вимогам законодавства щодо перевищення площі тимчасової споруди понад 30 кв.м., розташуванням в межах червоних ліній та у зв`язку з закінченням строку його дії станом на дату прийняття міською радою рішення від 15.09.2023, вказаний паспорт прив`язки підлягає скасуванню в судовому порядку.

Відповідач Управління з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради правом на подання відзиву на позовну заяву не скористався.

Третя особа фізична особа-підприємець ОСОБА_1 правом на подання пояснень щодо позову не скористався.

Справу розглянуто судом за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення учасників справи (у письмовому провадженні).

Фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось на підставі частини 4 статті 229 Кодексу адміністративного судочинства України.

Дослідивши письмові докази і письмові пояснення сторони, викладені у заяві по суті справи, суд встановив наступні обставини та спірні правовідносини.

ОСОБА_1 зареєстрований як фізична особа-підприємець 23.03.2007, що підтверджено витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань /а.с. 41-42/.

05.08.2015 Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради видано ФОП ОСОБА_1 паспорт прив`язки "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: АДРЕСА_1 ", реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314 з терміном дії до 10.07.2020 /а.с. 23, 157/.

У подальшому, дію цього паспорту прив`язки "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: АДРЕСА_1 ", виданого ФОП ОСОБА_1 Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради за реєстраційним №01-02-01-17/2107-1314 було подовжено до 21.10.2021 /а.с. 156/.

21.10.2020 між Полтавською міською радою (власник) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (землекористувач) укладено договір особистого строкового земельного сервітуту на земельну ділянку загальною площею 49 кв.м., кадастровий номер земельної ділянки 5310136400:13:004:0505, із строком дії договору з 22 жовтня 2020 року по 21 жовтня 2021 року включно /а.с. 166/.

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернувся до Полтавської міської ради із заявою від 23.01.2023 (зареєстровано в виконавчому комітеті Полтавської міській раді 24.01.2023 за вх.№04-66/1/1081), в якій просив на підставі позитивного висновку комісії з розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (протокол №ПР/01.5/16 від 21.10.2021) оформити договір особистого строкового земельного сервітуту на земельну ділянку площею 49,0 кв. м по АДРЕСА_1 для розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торгівельного павільйону площею 31,62 кв.м /а.с. 174/.

Рішенням Полтавської міської ради (тридцять дев`ята сесія восьмого скликання) від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" на підставі звернень суб`єктів підприємницької діяльності, відповідно до Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням двадцять другої сесії Полтавської міської ради шостого скликання від 18.05.2012, враховуючи розпорядження голови обласної державної адміністрації №207 від 20.05.2016 "Про перейменування топонімічних назв, демонтаж меморіальних дошок та зображень комуністичної символіки у місті Полтаві" (зі змінами), враховуючи рішення позачергової двадцять четвертої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання від 10.03.2023 "Про перейменування, найменування вулиць та провулків у населених пунктах Полтавської міської територіальної громади", враховуючи рішення тридцять першої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання від 19.05.2023 "Про перейменування вулиць, провулків, бульвару, площі та скверу у населених пунктах Полтавської міської територіальної громади", керуючись Земельним кодексом України, Цивільним кодексом України, статтями 25, 26, 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", враховуючи протоколи комісії з розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава, вирішено: продовжити розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава, згідно з додатком 1 на 5 років (пункт 1); замовникам, зазначеним в додатку 1 до цього рішення, продовжити дію особистого строкового земельного сервітуту на раніше сформовані земельні ділянки з оформленням відповідних договорів у встановленому порядку (пункт 2); замовникам, зазначеним в додатку 1 до цього рішення, в Управлінні з питань містобудування та архітектури продовжити термін дії оформлених паспортів прив`язки (пункт 4). /зворот а.с. 19, а.с. 175/.

Згідно додатку 1 до рішення тридцять дев`ятої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності", зокрема, продовжено суб`єкту підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_1 подальше розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону за адресою розташування об`єкту: АДРЕСА_1 (5310136400:13:004:0505), площа земельної ділянки 49 кв.м. (землі житлової та громадської забудови). /а.с. 20, зворот а.с. 175/.

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернувся до Управління з питань містобудування та архітектури із заявою від 27.10.2023 (зареєстровано в Управлінні з питань містобудування та архітектури 30.10.2023 за вх.№01-02-01-12/2133) про надання адміністративної послуги оформлення паспорту прив`язки для "..." тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності /а.с. 176/.

На виконання пункту 4 рішення Полтавської міської ради (тридцять дев`ята сесія восьмого скликання) від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради продовжено ФОП ОСОБА_1 дію паспорта прив`язки "Стаціонарна тимчасова споруда - торговельний павільйон по АДРЕСА_1 " реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314, виданого 05.08.2015, - до 15.09.2028, про що у паспорт прив`язки внесено відповідний запис /зворот а.с. 23-24, а.с. 156/.

15.09.2023 між Полтавською міською радою (власник) та ФОП ОСОБА_1 (землекористувач) укладено договір особистого строкового земельного сервітуту на земельну ділянку для подальшого розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торгівельного павільйону, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 (землі житлової та громадської забудови). /а.с. 167-168/. У пункті 2.1 цього договору зазначено, що в сервітутне землекористування передається земельна ділянка загальною площею 49 кв.м. Кадастровий номер земельної ділянки: 5310136400:13:004:0505. Відповідно до пункту 3.1. договору цей договір укладено строком на 5 років з дати укладання договору особистого строкового земельного сервітуту. Сторони домовились, що датою укладення цього договору особистого строкового сервітуту є 15 вересня 2023 року. Сторони домовились, що цей договір особистого строкового сервітуту діє з 16 вересня 2023 року по 15 вересня 2028 року включно.

Згідно Інформації з Держаного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна №361681372, сформованої 12.01.2024, земельна ділянка з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505, площею 0,0049 га, цільове призначення: землі загального користування, для розміщення тимчасової споруди (торговельний павільйон), за адресою: АДРЕСА_1 , належить на праві власності територіальній громаді міста Полтави в особі Полтавської міської ради /а.с. 39/.

Полтавською окружною прокуратурою здійснюється процесуальне керівництво у кримінальному провадженні за №42023172060000153 від 08.11.2023 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України за фактом винесення рішення тридцять дев`ятої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання від 15.09.2023 "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності", яким в порушення ст. 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" та Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтави продовжено окремим суб`єктам господарювання розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності з перевищенням встановленої законом площі в розмірі 30 кв.м. /а.с. 21/.

У ході досудового розслідування 15.12.2023 за вх.№23455-23 на адресу Полтавської окружної прокуратури Полтавської області надійшов лист Апарату міської ради Полтавської міської ради від 08.12.2023 за №02-12/263вих з додатками на 12 арк. в 1 примірнику, зокрема копією рішення тридцять дев`ятої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" /а.с. 19-20/.

29.12.2023 за вхідним №24419-23 в рамках зазначеного кримінального провадження надійшов лист Управління з питань містобудування та архітектури від 29.12.2023 №01-02-01-14/2154/920 з додатками на 227 арк., зокрема, з копією паспорту прив`язки стаціонарної тимчасової споруди - торговельного павільйону за адресою: АДРЕСА_1 , реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314, виданого 05.08.2015, право на розміщення якої продовжено рішенням тридцять дев`ятої сесії Полтавської міської ради восьмого скликання від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" /а.с. 22-26/.

Згідно з паспортом прив`язки №01-02-01-17/2107-1314, виданим Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради 05.08.2015 та продовженим до 15.09.2028, торгівельний павільйон по АДРЕСА_1 має площу 31,62 м2 та знаходиться в межах червоної лінії /зворот а.с. 25, а.с. 26, а.с. 161/.

Листом Управління з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради від 02.02.2024 № 01-02-01-14/48/114 до Полтавської окружної прокуратури Полтавської області на звернення останньої надано викопіювання з топографо-геодезиної зйомки з нанесенням червоних ліній території , зокрема, викопіювання з топографо-геодезичної зйомки М1:2000 по АДРЕСА_1 /а.с. 38, зворот а.с. 38/, згідно якого торгівельний павільйон по АДРЕСА_1 знаходиться в межах червоної лінії.

Згідно з протоколом огляду від 17.02.2024, проведеного на підставі ухвали Октябрського районного суду м. Полтави від 17.01.2024, пров. №1-кс/554/1186/24 в рамках досудового розслідування кримінального провадження №42023172060000153 від 08.11.2023, встановлено, що місцем огляду є відкрита ділянка місцевості, якій присвоєно кадастровий номер 5310136400:13:004:0505 по вул. Великотирновська, 31/1 у м. Полтаві. Безпосереднім об`єктом огляду є споруда, яка розташована на вищезазначеній ділянці місцевості. В ході огляду встановлено, що споруда має 8 кутів та один окремий вхід/вихід. На фасаді споруди мається вивіска з написом "Пам`ятники. Бетон. Граніт." В подальшому за допомогою рулетки будівельної марки "Dnipro" Profit 5" проведено обмірювання вказаної споруди. Результати вимірювання відображені у схемах, які долучені до протоколу, як невід`ємні додатки (фототаблиця, карта-схема розташування споруди відносно оточуючих її об`єктів, доріг, тротуарів) /а.с. 27-33/.

З огляду на зазначене вище, вважаючи протиправними п.п. 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 15.09.2023 "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині продовження розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава, продовження дії особистого строкового земельного сервітуту та паспорту прив`язки на наступну тимчасову споруду згідно з додатком 1 до рішення - ФОП ОСОБА_1 (№139) - торговельний павільйон на земельній ділянці площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 та паспорт прив`язки №01-02-01-17/2107-1314 від 05.08.2015, перший заступник керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області в інтересах держави в особі Полтавської міської територіальної громади звернувся до суду з позовом у цій справі 28.03.2024.

Надаючи правову оцінку оскаржуваному рішенню Полтавської міської ради від 15.09.2023 "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині продовження розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава, продовження дії особистого строкового земельного сервітуту та паспорту прив`язки на наступну тимчасову споруду згідно з додатком 1 до рішення - ФОП ОСОБА_1 (№139) - торговельний павільйон на земельній ділянці площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 , та оспорюваному паспорту прив`язки №01-02-01-17/2107-1314 від 05.08.2015, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 6 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" первинним суб`єктом місцевого самоврядування, основним носієм його функцій і повноважень є територіальна громада села, селища, міста.

Відповідно до ч. 1 ст. 10 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Органи місцевого самоврядування є юридичними особами і наділяються цим та іншими законами власними повноваженнями, в межах яких діють самостійно і несуть відповідальність за свою діяльність відповідно до закону. (ч. 1 ст. 16 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні").

Від імені та в інтересах територіальних громад права суб`єкта комунальної власності здійснюють відповідні ради. (ч. 5 ст. 16 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні").

Згідно з ст. 25 цього Закону сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання.

Відповідно до ч. 2, 4 ст. 28 Закону України від 17.02.2011 №3038-VI "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

На виконання ч. 4 ст. 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 за №1330/20068, затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (надалі - Порядок).

У пункті 1.3 розділу І цього Порядку закріплено визначення тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі ТС), а саме - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Відповідно до положень п. 1.4 розділу І Порядку паспорт прив`язки ТС - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС та благоустрій прилеглої території на топографо-геодезичній основі М 1:500, інженерне забезпечення, зовнішній архітектурний вигляд ТС та напрям підприємницької діяльності; замовник - суб`єкт господарювання, який реалізує право розмістити ТС на підставі паспорта прив`язки ТС; пересувна ТС - споруда, яка не має закритого приміщення для тимчасового перебування людей, у якій може бути розміщене торговельне обладнання, низькотемпературний прилавок, лоток, ємність, торговельний автомат, інші пристрої для сезонної роздрібної торгівлі та іншої підприємницької діяльності; стаціонарна ТС - споруда, яка має закрите приміщення для тимчасового перебування людей і по зовнішньому контуру площу до 30 кв.м.

При розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами (пункт 1.8 розділу І вищевказаного Порядку).

Розділом ІІ Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності врегульовано порядок отримання паспорта прив`язки ТС, за пунктами 2.1-2.4, 2.6, 2.7, 2.10, 2.11, 2.13, 2.14, 2.17, 2.19, 2.29 та 2.30 якого встановлено таке.

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються:

графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1 : 500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості;

реквізити замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності)/місцезнаходження ТС/контактна інформація) та напрям підприємницької діяльності.

Цей перелік документів є вичерпним.

Для визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам відповідний комплект документів направляється до органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

Для оформлення паспорта прив`язки ТС замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає:

схему розміщення ТС (додаток 1);

ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, який має у своєму складі архітектора, що має кваліфікаційний сертифікат, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1);

технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Паспорт прив`язки ТС надається органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Паспорт прив`язки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури за формою, наведеною у додатку 1 до цього Порядку.

Паспорт прив`язки ТС включає:

титульний аркуш із зазначенням реквізитів замовника (найменування/прізвище, ім`я та по батькові (за наявності)/місцезнаходження ТС/контактна інформація) та напряму підприємницької діяльності;

схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1 : 500;

ескізи фасадів ТС у кольорі М 1 : 50 (для стаціонарних ТС);

технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж.

Цей перелік документів є вичерпним.

При оформлені паспорта прив`язки ТС забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, непередбачених законом та цим Порядком.

Паспорт прив`язки ТС не надається за умов:

подання неповного пакета документів, визначених пунктом 2.6 цього Порядку;

подання недостовірних відомостей, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку.

Ненадання паспорта прив`язки ТС з інших підстав не допускається.

Строк дії паспорта прив`язки ТС визначається органом з питань містобудування та архітектури відповідної ради або районної державної адміністрації з урахуванням строків реалізації положень містобудівної документації на місцевому рівні.

Продовження строку дії паспорта прив`язки ТС здійснюється за заявою замовника, шляхом зазначення нової дати, підпису та печатки у паспорті прив`язки ТС органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

У разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб`єкта господарювання, паспорт прив`язки ТС може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив`язки ТС або на новий строк.

У разі закінчення строку дії, анулювання паспорта прив`язки ТС, самовільного встановлення ТС така ТС підлягає демонтажу.

Розміщення ТС самовільно забороняється.

Спірні правовідносини врегульовані ще й Положенням про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженим рішенням Полтавської МР (22 сесії 6 скликання) від 18.05.2012 (далі також - Положення).

Відповідно до пунктів 3.1 3.3 цього Положення, замовник, зацікавлений у встановленні стаціонарної ТС звертається до виконкому Полтавської МР із заявою про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Виконком Полтавської МР направляє заяву до управління з питань містобудування та архітектури.

Пунктами 3.4-3.9 Положення передбачено, що Управління з питань містобудування та архітектури протягом 10 робочих днів з дня подання зазначеної заяви встановлює відповідність намірів щодо місця розташування ТС будівельним нормам, комплексній схемі розміщення ТС та направляє матеріали для розгляду та прийняття відповідного рішення на засіданні Комісії.

Рішення Комісії оформлюється протоколом, який підписується головою Комісії та її секретарем.

У разі відповідності намірів щодо місця розміщення ТС будівельним нормам, комплексній схемі розміщення ТС, та позитивному висновку Комісії замовник звертається до міської ради із заявою щодо оформлення договору особистого строкового сервітуту. До заяви додається схема розміщення ТС в М 1:500, на якій зазначені межі та площа земельної ділянки для розміщення ТС. Схема виготовляється суб`єктом господарювання, який має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, та отримується замовником самостійно.

Управлінням з питань містобудування та архітектури готується проект рішення міської ради щодо оформлення договору особистого строкового сервітуту на підставі поданої замовником заяви, висновку Комісії та переліку документів, визначених п. 3.2 цього Положення.

Після прийняття відповідного рішення сесією міської ради, замовник через Полтавське міське управління земельних ресурсів та земельного кадастру укладає з міською радою договір особистого строкового земельного сервітуту.

Рішення міської ради та укладений договір особистого строкового земельного сервітуту є підставою для виготовлення паспорту прив`язки ТС.

Пунктом 3.10 Положення передбачено, що у разі невідповідності намірів щодо місця розташування ТС будівельним нормам, комплексній схемі розміщення ТС замовнику управлінням з питань містобудування та архітектури надається письмова відмова щодо можливості розміщення стаціонарної ТС.

Відповідно до пунктів 7.1-7.2 Положення підставою для розміщення ТС є паспорт прив`язки ТС (додаток 1).

Для оформлення паспорта прив`язки замовник звертається до Управління з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив`язки ТС, до якої додає: схему розміщення ТС (додаток 1); ескізи фасадів ТС у кольорі М 1: 50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб`єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат (додаток 1); схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб`єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України"; договір особистого строкового земельного сервітуту (у випадках, визначених цим Положенням); технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж. Зазначені документи замовником отримуються самостійно.

Згідно з пунктом 7.7 Положення, паспорт прив`язки включає: схему розміщення ТС, виконану на топографо-геодезичній основі у масштабі 1:500, а також схему благоустрою прилеглої території; ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС); технічні умови щодо інженерного забезпечення ТС, отримані замовником у балансоутримувача відповідних мереж; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Процедура розгляду звернень щодо продовження дії паспорту прив`язки стаціонарної ТС врегульована розділом 5 Положення, відповідно до пунктів 5.1 - 5.9 якого замовник, зацікавлений у подальшому розміщенні стаціонарної ТС звертається до виконкому Полтавської МР з відповідною заявою.

До заяви додаються наступні документи: копія свідоцтва про реєстрацію суб`єкта підприємницької діяльності або копія виписки з єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців; паспорт прив`язки ТС.

Виконком Полтавської МР направляє звернення до управління з питань містобудування та архітектури.

Управління з питань містобудування та архітектури направляє необхідні матеріали для розгляду на засіданні Комісії.

Рішення Комісії оформлюється протоколом, який підписується головою Комісії та її секретарем.

Після позитивного висновку Комісії замовник звертається до міської ради із заявою щодо продовження (укладання) договору оренди землі або договору особистого строкового земельного сервітуту.

На підставі позитивного рішення Комісії та заяви замовника управління з питань містобудування та архітектури готує відповідний проект рішення Полтавської МР.

На виконання рішення міської ради замовник через Полтавське міське управління земельних ресурсів та земельного кадастру укладає з міською радою договір оренди землі або договір особистого строкового земельного сервітуту.

Після рішення міської ради та документа про право користування земельною ділянкою, управління з питань містобудування та архітектури продовжує строк дії паспорту прив`язки ТС шляхом зазначення нової дати, підпису уповноваженої посадовою особи управління з питань містобудування та архітектури та печатки. Термін дії паспорту прив`язки відповідає терміну дії документу про право користування земельною ділянкою.

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, 05.08.2015 Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради видано ФОП ОСОБА_1 паспорт прив`язки "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: АДРЕСА_1 ", реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314 з терміном дії до 10.07.2020 /а.с. 23, 157/. Дію цього паспорту прив`язки "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: АДРЕСА_1 ", виданого ФОП ОСОБА_1 Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради за реєстраційним №01-02-01-17/2107-1314 подовжено до 21.10.2021 /а.с. 156/.

На виконання пункту 4 рішення Полтавської міської ради (тридцять дев`ята сесія восьмого скликання) від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради продовжено ФОП ОСОБА_1 дію паспорта прив`язки "Стаціонарна тимчасова споруда - торговельний павільйон по АДРЕСА_1 " реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314, виданого 05.08.2015, - до 15.09.2028, про що у паспорт прив`язки внесено відповідний запис /зворот а.с. 23-24, а.с. 156/.

Разом з тим, у паспорті прив`язки "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: АДРЕСА_1 ", виданому ФОП ОСОБА_1 Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради 05.08.2015 за реєстраційним №01-02-01-17/2107-1314, та продовженому до 15.09.2028, вказано, що об`єкт "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: АДРЕСА_1 " має площу 31,62 кв.м. /а.с. 156-162/.

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 у поданій до Полтавської міської ради заяві від 23.01.2023 (зареєстровано в виконавчому комітеті Полтавської міській раді 24.01.2023 за вх.№04-66/1/1081), з проханням на підставі позитивного висновку комісії з розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності (протокол №ПР/01.5/16 від 21.10.2021) оформити договір особистого строкового земельного сервітуту на земельну ділянку площею 49,0 кв. м по АДРЕСА_1 для розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торгівельного павільйону самостійно зазначив її площу 31,62 кв.м /а.с. 174/, що відповідає площі, вказаній у паспорті прив`язки №01-02-01-17/2107-1314 від 05.08.2015.

Отже, стаціонарна тимчасова споруда, щодо продовження строку на розміщення якої оспорюваними положеннями рішення Полтавської міської ради виник спір у цій справі, через перевищення її площі не відповідає ознакам тимчасової споруди у розумінні статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року № 3038-VI.

У постанові Верховного Суду від 17.10.2023 у справі № 440/6769/21 Суд виснував, що стаціонарні тимчасові споруди щодо продовження строку на розміщення яких оспорюваними положеннями рішення Полтавської міської ради виник спір у цій справі, через перевищення їх площі не відповідають ознакам тимчасової споруди у розумінні положень статті 28 Закону № 3038-VI та Порядку № 244.

Проте, у порушення вимог частини 2 статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року № 3038-VI, пункту 1.4 розділу І Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 №244, Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради 05.08.2015 видано ФОП ОСОБА_1 за реєстраційним №01-02-01-17/2107-1314 паспорт прив`язки на стаціонарну тимчасову споруду-торгівельний павільйон за адресою: АДРЕСА_1 , площею більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру, а у подальшому у порушення наведених вище вимог частини 2 статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року № 3038-VI, пункту 1.4 розділу І Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, дію цього паспорту прив`язки №01-02-01-17/2107-1314 від 05.08.2015 подовжено на 5 років оскаржуваним рішенням Полтавської міської ради (тридцять дев`ята сесія восьмого скликання) від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності", на підставі якого Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради внесено запис до паспорту прив`язки реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314 від 05.08.2015, про продовження його дії до 15.09.2028.

Крім того, згідно з паспортом прив`язки №01-02-01-17/2107-1314, виданим Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради 05.08.2015, та продовженим до 15.09.2028, торгівельний павільйон по вул. Великотирновська, 31/1 знаходиться в межах червоної лінії /зворот а.с. 25, а.с. 26, а.с. 161/.

Викопіюванням з топографо-геодезичної зйомки М1:2000 по вул. Великотирновській, буд. №31/1 /а.с. 38, зворот а.с. 38/ також підтверджено, що торгівельний павільйон по вул. Великотирновська, 31/1 знаходиться в межах червоної лінії.

Згідно з приписами пункту 20 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 №198 (далі - Єдині правила, у редакції з 21.02.2007 по 05.04.2017), у межах смуги відчуження автомобільних (позаміських) доріг і червоних ліній міських вулиць і доріг забороняється: розташовувати будь-які споруди або об`єкти без погодження з власниками автомобільних доріг та Державтоінспекцією.

До суду не надано погодження з власником автомобільних доріг та Державтоінспекцією на розташування стаціонарної тимчасової споруди-торгівельного павільйону за адресою: вул. Великотирновська, 31/1, на яку 05.08.2015 Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради було видано паспорт прив`язки реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314.

Положеннями пункту 20 Єдиних правил (у редакції, чинній з 12.04.2023) у межах смуги відведення автомобільних доріг загального користування та "червоних ліній" вулиць і доріг міст та інших населених пунктів забороняється розміщувати будь-які споруди або об`єкти без дотримання вимог статті 37 Закону України "Про автомобільні дороги".

Погодження проектів будівництва, реконструкції і ремонту автомобільних доріг, залізничних переїздів, комплексів дорожнього сервісу та інших споруд у межах смуги відведення автомобільних доріг або "червоних ліній" міських вулиць і доріг здійснюється відповідними підрозділами Національної поліції на підставі абзацу п`ятого частини першої статті 52-3 Закону України "Про дорожній рух".

Згідно з пунктом 25-2 Єдиних правил, тимчасові споруди для провадження підприємницької діяльності на автомобільних дорогах розміщуються відповідно до статті 28 Закону України Про регулювання містобудівної діяльності, а у разі їх розміщення у межах смуги відведення автомобільних доріг або червоних ліній міських вулиць і доріг - за погодженням з відповідним підрозділом Національної поліції відповідно до абзацу п`ятого частини першої статті 52-3 Закону України Про дорожній рух.

Відповідно до інформації, наданої листом Управління патрульної поліції в Полтавській області Департаменту патрульної поліції Національної поліції України від 17.01.2024 №788/41/26/03-2024, на запит Полтавської окружної прокуратури Полтавської області, Управління патрульної поліції в Полтавській області в період з 2021 по 2023 роки не погоджувало розміщення спірної тимчасової споруди /а.с. 34-35, зворот а.с. 25/.

Таким чином, Полтавська міська рада та утворений нею орган - Управління містобудування, продовжили ФОП ОСОБА_1 строк розміщення стаціонарної тимчасової споруди - торгівельного павільйону на земельній ділянці площею 49 м2 з кадастровим номером 5310136440:13:004:0505 по вул. Великотирновська, 31/1 у м. Полтаві та строк дії паспорту прив`язки на об`єкт "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: вул. Великотирновська, 31/1" реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314, що знаходиться в межах червоної лінії, за відсутності погодження місця розташування вказаної стаціонарної тимчасової споруди з уповноваженим підрозділом Національної поліції, як це передбачено п.п. 20, 25-2 Єдиних правил.

Пунктом 26 Єдиних правил встановлено, що розміщення малих архітектурних форм на вулицях і дорогах міст та інших населених пунктів здійснюється відповідно до частини другої статті 21 Закону України "Про благоустрій населених пунктів" та містобудівної документації з урахуванням вимог абзацу четвертого частини першої статті 52-3 Закону України "Про дорожній рух". Малі архітектурні форми та тимчасові споруди для провадження підприємницької діяльності розміщуються із дотриманням вимог техніки безпеки та із забезпеченням видимості дорожніх знаків, світлофорів, перехресть, пішохідних переходів, зупинок транспорту загального користування.

Відповідно до пункту 27 Єдиних правил, у населених пунктах малі архітектурні форми (крім кіосків для продажу проїзних квитків на зупинках громадського транспорту) розміщуються за межею тротуару, пішохідних доріжок, алей на відстані не менше ніж 1 метр, але не ближче ніж 5 метрів до проїзної частини доріг і вулиць.

Як слідує з карти-схеми розташування споруди відносно оточуючих її об`єктів, доріг, тротуарів, що додатком до протоколу огляду від 17.02.2024, проведеного в рамках досудового розслідування кримінального провадження №42023172060000153 від 08.11.2023, об`єкт "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: вул. Великотирновська, 31/1" розташований на відставні 3,36 м до проїзної частини дороги /а.с. 33/, що є порушенням пункту 27 Єдиних правил у редакції, що діяли як на час видачі 05.08.2015 паспорту прив`язки на об`єкт "Стаціонарна тимчасова споруда-торгівельний павільйон за адресою: вул. Великотирновська, 31/1" реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314, так і станом на час прийняття оскаржуваного рішення Полтавською міською радою від 15.09.2023.

Суд вважає помилковими твердження відповідача стосовно віднесення за своїми технічними характеристиками рулетки до вимірювального засобу зі специфічною експлуатацією відповідно до Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та зазначає, що відповідно до Переліку категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають періодичній повірці, який затверджений постановою Кабінету Міністрів України №374 від 04.06.2015, такий засіб вимірювання просторових параметрів фізичних об`єктів як рулетка не підлягає періодичній повірці чи сертифікації.

Наведене вище у своїй сукупності свідчить про відсутність підстав для надання ФОП ОСОБА_1 (№139) дозволу на розміщення стаціонарної тимчасової споруди торгівельного павільйону на земельній ділянці площею 49 м2 з кадастровим номером 5310136440:13:004:0505 по АДРЕСА_1 .

Відповідно рішення Полтавської міської ради від 15.09.2023 в оскаржуваній частині суперечить вимогам Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", Закону України "Про дорожній рух", Єдиних правил, Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011, та Положенню про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням Полтавської міської ради від 18.05.2012.

За змістом пунктів 1.8, 2.4 та 2.5 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності при розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами.

Для визначення відповідності намірів щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам відповідний комплект документів направляється до органу з питань містобудування та архітектури сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації.

Про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом десяти робочих днів з дня отримання відповідного комплекту документів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Близькі за змістом норми містяться й у пунктах 1.10, 2.1, 34 та 3.10 Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава.

Пунктами 8.2, 8.3 цього ж Положення визначено, що переоформлення паспорта прив`язки при продовженні строку функціонування ТС та його перереєстрації може здійснюватися у разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж тощо або з ініціативи замовника.

У разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи суб`єкта господарювання, паспорт прив`язки може переоформлюватись на строк дії цього паспорта прив`язки або на новий строк.

Зміст вищенаведених норм вказує на те, що наміри замовника стосовно місця розташування тимчасової споруди повинні відповідати усім наявним планувальним обмеженням, передбаченим містобудівною документацією, будівельними нормами, узгоджуватися з комплексною схемою розміщення тимчасових споруд на території відповідного населеного пункту.

У протилежному випадку замовнику надається письмова аргументована відмова щодо реалізації намірів й можливості розміщення стаціонарної тимчасової споруди.

Поряд із цим суд зазначає, що законодавством України урегульовано питання розміщення ТС, зокрема: визначено перелік документів, які подаються для отримання паспорта прив`язки для розміщення ТС, встановлено порядок його отримання (оформлення), наведені підстави продовження строку дії та анулювання паспорта прив`язки тощо.

На цьому акцентовано увагу й у постанові Верховного Суду від 05.09.2019 у справі №2-а/250/12.

За висновками щодо застосування норм права, наведеними у постановах Верховного Суду від 04.09.2019 та від 16.01.2020 у справах №712/5885/17 та №357/13244/16-а відповідно, процедура продовження дії раніше виданого паспорту прив`язки полягає у визначенні нової дати у раніше виданому паспорті та засвідчення її підписом та печаткою органу з питань містобудування та архітектури.

У наведених постановах Верховного Суду викладені висновки про те, що продовження дії паспорту не передбачає перевірку відповідності намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС, оскільки відповідно до пунктів 2.4-2.5 Порядку така перевірка здійснюється на стадії надання паспорта, а не на стадії продовження його дії. Відповідність намірів замовника стосовно місця розташування ТС містобудівній документації, будівельним нормам перевіряється уповноваженим органом упродовж десяти робочих днів з дня отримання відповідного комплекту документів, тобто при оформлені паспорта прив`язки ТС, і на цьому етапі забороняється вимагати від замовника додаткові документи та отримання ним погоджень, не передбачених законом та цим Порядком.

З наведеного випливає висновок про те, що перевірка відповідності намірів замовника щодо розташування тимчасових споруд здійснюється не у будь-який невизначений час, а у межах конкретних строків та на чітко визначеному етапі - під час оформлення паспорту прив`язки.

Продовження ж строку дії паспорту прив`язки не передбачає обов`язкового оформлення (переоформлення) вже існуючого і раніше виданого паспорту. Під час вирішення цього питання, у разі, якщо не відбулось змін у містобудівній документації на місцевому рівні, комплексній схемі розташування тимчасових споруд, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж тощо, не здійснюється перевірка намірів замовника щодо розташування тимчасової споруди.

Продовження строку дії паспорту прив`язки полягає у зазначенні у раніше виданому паспорті нової дати, підпису та печатки органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради, районної державної адміністрації.

Однак, за висновками щодо застосування норм права, викладеними у постановах Верховного Суду від 18.10.2018 у справі №821/140/18 та від 24.01.2020 у справі №821/235/18, тимчасова споруда для провадження підприємницької діяльності є елементом благоустрою, розміщення якої має відповідати, у тому числі, Єдиним правилам ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, та здійснюватися на підставі дозвільного документу паспорта прив`язки, який видає (продовжує строк дії) відповідний орган з дотриманням вимог вищевказаної постанови.

Це означає, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності має відповідати усім вимогам закону, містобудівної документації, будівельним, санітарним, протипожежним, екологічним та іншим нормам, державним стандартам і правилам, локальним нормативно-правовим актам органів місцевого самоврядування та іншим актам, дотримання яких вимагається під час перевірки намірів замовника щодо розташування таких споруд.

Відповідність намірів замовника щодо розташування тимчасових споруд вищезгаданим нормативам безперервно має бути забезпечена і зберігатись починаючи з моменту звернення зацікавленої особи за отриманням дозвільного документа у вигляді паспорта прив`язки і в подальшому, під час вирішення питання про його оформлення (видачу), переоформлення та продовження строку дії, упродовж усього часу розміщення тимчасових споруд.

Недотримання встановлених законодавством вимог до розміщення тимчасових споруд погіршує умови для життєдіяльності територіальної громади в цілому та кожного її члена окремо, може загрожувати протипожежній, санітарній та екологічній безпеці тощо, а у спірних правовідносинах безпеці учасників дорожнього руху та відвідувачів таких споруд, негативно впливає на безпечні для життя і здоров`я умови перебування на території відповідного населеного пункту, створює ризики настання аварій, інших надзвичайних ситуацій.

Тому дотримання встановленого законом порядку провадження підприємницької діяльності у тимчасових спорудах на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці становить публічний (суспільний) інтерес її громади, обов`язок захисту якого покладено насамперед на представницький орган місцевого самоврядування, а також на створювані ним спеціальні органи.

У спірних правовідносинах, як стверджує прокурор у своєму позові, цей інтерес порушено самою ж радою та утвореним нею спеціальним органом Управлінням містобудування, які, продовжуючи третій особі строк розміщення тимчасових споруд та строк дії паспорту прив`язки, не звернули увагу на відсутність погодження місця розташування споруд з власниками автомобільних доріг та уповноваженим підрозділом Національної поліції, як того вимагає пункт 20 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.03.1994 №198.

У спірних відносинах цьому суспільному (публічному) інтересу широкого кола осіб територіальної громади міста Полтави протиставляється приватний інтерес, індивідуальне право суб`єкта підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_1 , які у спорі, що розглядається, виражаються у гарантованому частиною першою статті 42 Конституції України праві на підприємницьку діяльність, яка не заборонена законом.

У світлі обставин, встановлених у цій справі, суд зазначає, що Верховний Суд у постанові від 07.08.2023 у справі №440/7204/21 дійшов висновку про те, що хоча й відповідність намірів замовника щодо місця розташування тимчасової споруди здійснюється саме на етапі оформлення, а не продовження строку дії паспорта прив`язки, відповідачі у спірних правовідносинах, будучи зобов`язаними діяти насамперед в інтересах та від імені територіальної громади, встановивши порушення вимог закону щодо розміщення належних третій особі тимчасових споруд (якщо таке порушення дійсно мало місце), повинні були виправити власну ж помилку, допущену під час прийняття рішення про оформлення і видачу паспорта прив`язки на такі споруди, і вжити передбачених законом заходів для приведення місця їх розміщення у відповідність вимогам законодавства, або ж відмовити у продовженні строку дії такого дозвільного документа, у подальшому розміщенні споруд.

За висновком Верховного Суду у такому випадку не порушується баланс публічних і приватних (індивідуальних) інтересів, оскільки такі дії покликані відновити законність та правовий порядок в у сфері спірних правовідносин, повернути їх у законні рамки і при цьому забезпечити дотримання інтересів широкого кола осіб територіальної громади міста, запобігти негативним наслідкам, що можуть настати у зв`язку з недотриманням встановленого законодавством порядку розміщення тимчасових споруд, вимог щодо місця їх розташування.

У постанові Верховного Суду від 17.10.2023 у справі № 440/6769/21 викладено такий правовий висновок: "У світлі обставин, встановлених у справі, що розглядається, та з урахуванням вищевикладених положень законодавства, колегія суддів вважає, що хоча й відповідність намірів замовника щодо місця розташування тимчасової споруди перевіряється саме на етапі оформлення, а не продовження строку дії паспорта прив`язки, відповідачі у спірних правовідносинах, будучи зобов`язаними діяти насамперед в інтересах та від імені територіальної громади, встановивши порушення вимог закону щодо розміщення належних третій особі тимчасових споруд (якщо таке порушення дійсно мало місце), повинні були виправити власну ж помилку, допущену під час прийняття рішення про оформлення і видачу паспорта прив`язки на такі споруди, й вжити передбачених законом заходів для приведення місця їх розміщення у відповідність вимогам законодавства, або ж відмовити у продовженні строку дії такого дозвільного документа, у подальшому розміщенні споруд".

Відповідно до ч. 5 ст. 242 КАС України, при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

При цьому, згідно з усталеною практикою Великої палати Верховного Суду (постанова від 27.04.2023 у справі №9901/454/21) суди під час вирішення тотожних спорів повинні враховувати саме останню правову позицію Великої палати Верховного Суду.

Суд повторює, що у порушення вимог частини 2 статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року № 3038-VI, пункту 1.4 розділу І Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради було видано ФОП ОСОБА_1 05.08.2015 за реєстраційним №01-02-01-17/2107-1314 паспорт прив`язки на стаціонарну тимчасову споруду-торгівельний павільйон за адресою: АДРЕСА_1 , площею більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру, та знову у порушення наведених вище вимог частини 2 статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011 року № 3038-VI, пункту 1.4 розділу І Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, дію цього паспорту прив`язки подовжено на 5 років оскаржуваним рішенням Полтавської міської ради (тридцять дев`ята сесія восьмого скликання) від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності", на підставі якого Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради внесено запис до паспорту прив`язки реєстраційний №01-02-01-17/2107-1314, виданого 05.08.2015, про продовження його дії до 15.09.2028.

З огляду на те, що прокурором в адміністративному позові вказано, які саме інтереси держави порушено оскаржуваними положеннями спірного рішення, та враховуючи обставини того, що відсутній орган, до компетенції якого належить здійснення нагляду за діяльністю органів місцевого самоврядування, суд вважає, що прокурором доведено підстави для захисту інтересів держави у суді.

З огляду на наведене, пункти 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 15.09.2023 "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині продовження розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава на 5 років, продовження дії особистого строкового земельного сервітуту та паспорту прив`язки на наступну тимчасову споруду згідно з додатком 1 до рішення - ФОП ОСОБА_1 (№139) - торговельний павільйон на земельній ділянці площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 , прийняте Полтавською міською радою, а паспорт прив`язки №01-02-01-17/2107-1314 від 05.08.2015 виданий Управлінням з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради, з порушенням вимог Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", Закону України "Про дорожній рух", Єдиних правил, Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011, та Положення про розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території м. Полтава, затвердженого рішенням Полтавської МР від 18.05.2012.

Відповідно до пункту 2 частини 2 статті 245 КАС України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання протиправним та скасування індивідуального акта чи окремих його положень.

Підсумовуючи викладене вище, зважаючи на встановлені обставини справи та наведені вище норми права, якими врегульовані спірні правовідносини, суд вважає за необхідне визнати протиправними та скасувати пункти 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині продовження розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава на 5 років, продовження дії особистого строкового земельного сервітуту та паспорту прив`язки на наступну тимчасову споруду згідно з додатком 1 до рішення - ФОП ОСОБА_1 (№139) - торговельний павільйон на земельній ділянці площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 , а також скасувати паспорт прив`язки №01-02-01-17/2107-1314 від 05 серпня 2015 року.

При прийнятті рішення у даній справі суд враховував позицію Європейського суду з прав людини (в аспекті оцінки інших аргументів учасників справи), сформовану, зокрема у справах Салов проти України (заява № 65518/01; від 6 вересня 2005 року; пункт 89), Проніна проти України (заява № 63566/00; 18 липня 2006 року; пункт 23) та Серявін та інші проти України (заява № 4909/04; від 10 лютого 2010 року; пункт 58): принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, передбачає, що у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії (Ruiz Torija v. Spain) серія A. 303-A; 09 грудня 1994 року, пункт 29).

Таким чином, адміністративний позов першого заступника керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області в інтересах держави в особі Полтавської міської територіальної громади обґрунтований та підлягає задоволенню.

Відповідно до частини 2 статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову суб`єкта владних повноважень з відповідача стягуються виключно судові витрати суб`єкта владних повноважень, пов`язані із залученням свідків та проведенням експертиз.

Отже, у даній справі підстави для стягнення з відповідача на користь позивача судових витрат зі сплати судового збору відсутні.

На підставі викладеного, керуючись статтями 2, 7, 9, 53, 72-77, 90, 139, 229, 243-245, 262 Кодексу адміністративного судочинства України,

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов першого заступника керівника Полтавської окружної прокуратури Полтавської області (вул. Антона Грицая, 1, м. Полтава, 36020, ідентифікаційний номер 02910060) в інтересах держави в особі Полтавської міської територіальної громади до Полтавської міської ради (вул. Соборності, 36, м. Полтава, 36000, ідентифікаційний номер 24388285), Управління з питань містобудування та архітектури виконавчого комітету Полтавської міської ради (вул. Соборності, 36, м. Полтава, 36000, ідентифікаційний номер 02498808), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача - фізична особа-підприємець ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 ), про визнання протиправними та скасування пунктів рішення, скасування паспорту прив`язки задовольнити.

Визнати протиправними та скасувати пункти 1, 2, 4 рішення Полтавської міської ради від 15 вересня 2023 року "Про розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності" в частині продовження розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на території м. Полтава на 5 років, продовження дії особистого строкового земельного сервітуту та паспорту прив`язки на наступну тимчасову споруду згідно з додатком 1 до рішення - ФОП ОСОБА_1 (№139) - торговельний павільйон на земельній ділянці площею 49 кв.м. з кадастровим номером 5310136400:13:004:0505 по АДРЕСА_1 .

Скасувати паспорт прив`язки №01-02-01-17/2107-1314 від 05 серпня 2015 року.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду в порядку, визначеному частиною 8 статті 18, частинами 7-8 статті 44 та статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Апеляційна скарга на дане рішення може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Суддя С.С. Сич