Постанова № 12362252, 02.11.2010, Шевченківський районний суд м. Чернівців

Справа № 4-122

2010 рік

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 листопада 2010 року. Шевченківський районний суд м. Чернівців в складі:

головуючого судді - Кирилюк Л.К.

при секретарі - Палилюлько Н.О.

з участю прокурора - Сокровольського В.М.

з участю захисника - ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Чернівці справу за скаргою ОСОБА_2 на постанову про порушення кримінальної справи, -

В С Т А Н О В И В :

27 жовтня 2010 року ОСОБА_2 звернулась до суду зі скаргою на постанову про порушення кримінальної справи.

Посилалась на те, що постановою заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. від 27 серпня 2010 року порушено відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" кримінальну справу за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, за фактом ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах.

Вважає дану постанову необґрунтованою та незаконною, такою, що не відповідає вимогам ст.ст. 94, 98 КПК України з наступних підстав:

Зі змісту оскаржуваної постанови вбачається, що службові особи ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" в період з січня 2008 року по серпень 2009 року, діючи умисно, в порушення п.4.7 ст. 4 Закону України "Про податок на додану вартість" ухилились від сплати податку на додану вартість в сумі 4904428 грн. під час здійснення комісійної торгівлі алкогольними напоями згідно договору комісії № 01-06 від 01 червня 2007 року, укладеного між ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" (комітент) та ТОВ "Інвестиційна компанія "Петрус-Алко" (комісіонер).

Приводом для порушення кримінальної справи стало безпосереднє виявлення органом дізнання факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, а підставами - невиконання посадовими особами ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" вимог п.4.7 ст. 4 Закону України "Про податок на додану вартість".

Однак такі дані не можуть бути достатніми доказами для підтвердження ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, та відповідно достатніми підставами для порушення кримінальної справи, оскільки проведеними плановими документальними перевірками органами податкової служби ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за вказаний період не було виявлено жодних фактів ухилення від сплати податку на додану вартість в особливо великих розмірах під час здійснення діяльності з комісійної торгівлі алкогольними напоями, що підтверджується висновками акту перевірки № 22/2320/34396068 від 28 вересня 2009 року "Про результати планової виїзної перевірки ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01 січня 2008 року по 30 червня 2009 року" та акту перевірки № 17/2320/34396068 від 06 вересня 2010 року "Про результати планової виїзної перевірки ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01 липня 2009 року по 31 березня 2010 року", під час яких здійснювалась перевірка взаємовідносин ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" та ТОВ "Інвестиційна компанія "Петрус-Алко" щодо дотримання вимог чинного податкового законодавства при виконанні умов договору комісії № 01-06 від 01 червня 2007 року, висновки яких у встановленому порядку не скасувалися, а тому є чинними на даний час.

Правила оформлення результатів перевірок посадовими особами органів державної податкової служби визначені Порядком оформлення результатів невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок з питань дотримання податкового, валютного та іншого законодавства, затвердженим наказом ДПА України № 327 від 10 серпня 2005 року та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України за № 925/11205 від 25 серпня 2005 року, згідно п.1.3 якого за результатами проведення невиїзних документальних, виїзних планових та позапланових перевірок фінансово-господарської діяльності суб'єктів господарювання оформляється акт, який являє собою службовий документ, що стверджує факт проведення невиїзної документальної або виїзної планової чи позапланової перевірки фінансово-господарської діяльності суб'єкта господарювання і є носієм доказової інформації про виявлені порушення вимог податкового, валютного та іншого законодавства суб'єктами господарювання.

Крім того, в постанові про порушення кримінальної справи відсутні дані про наявність в діях посадових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ознак злочину, передбаченого ст. 212 КК України, оскільки посилання на п.4.7 ст. 4 Закону України "Про податок на додану вартість" є безпідставним, так як в ч.2 п.4.7 цього Закону зазначено, що у випадках, коли платник податку здійснює діяльність з поставки товарів, отриманих у межах договорів комісії (консигнації), поруки, доручення, довірчого управління, інших цивільно-правових договорів, що уповноважують такого платника податку (комісіонера) здійснювати поставку товарів від імені та за дорученням іншої особи (комітента) без передання права власності на такі товари, базою оподаткування є продажна вартість цих товарів, визначена у порядку, встановленому цим Законом. Датою збільшення податкових зобов'язань комісіонера є дата, визначена за правилами, встановленими п.7.3 цього Закону, а датою збільшення суми податкового кредиту комісіонера є дата перерахування коштів на користь комітента або поставки останньому інших видів компенсації вартості зазначених товарів. При цьому датою збільшення податкових зобов'язань комітента є дата отримання коштів або інших видів компенсації вартості товарів від комісіонера. Однак, на дату порушення кримінальної справи комісіонер ТОВ "Інвестиційна компанія "Петрус-Алко" не розрахувався з ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за переданий на комісію товар, а отже у останнього не було підстав та обов'язку збільшення податкових зобов'язань.

Оскільки проведеними у встановленому порядку органами державної податкової служби виїзними документальними перевірками ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за період з 01 січня 2008 року по 31 березня 2010 року не було виявлено жодних фактів ухилення від оподаткування в особливо великих розмірах, в тому числі від сплати податку на додану вартість під час здійснення діяльності з комісійної торгівлі алкогольними напоями, що підтверджується змістом актів перевірок № 22/2320/34396068 від 28 вересня 2009 року та № 17/2320/34396068 від 06 вересня 2010 року, які є чинними на даний час, зазначені в оскаржуваній постанові висновки щодо ухилення службових осіб товариства від сплати податку на додану вартість в особливо великих розмірах є лише припущеннями, непідтвердженими належними доказами, а тому на момент порушення кримінальної справи заступник начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацький М.В. не мав достатніх приводів і підстав для порушення кримінальної справи, у зв'язку з чим постанова про порушення кримінальної справи від 27 серпня 2010 року підлягає скасуванню.

Та обставина, що в постанові про порушення кримінальної справи безпосередньо не зазначено прізвище особи, що вчинила злочин, не дає підстав заперечувати того, що кримінальна справа порушена саме проти неї і має пряме відношення до неї і стосується її інтересів, оскільки це явно випливає із формулювання резолютивної частини постанови, оскільки саме вона була генеральним директором та відповідальною за фінансово-господарську діяльність підприємства, в тому числі відповідальною за повноту і сплату податків і зборів (обов'язкових платежів).

Згідно наказу № 13-к від 27 квітня 2007 року, прийнятого на підставі протоколу № 27/04-

07 загальних зборів учасників ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" від 27 квітня 2007 року, вона була призначена генеральним директором цього підприємства. Згідно п.6.20.3, 6.20.8 Статуту ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" генеральний директор здійснює організаційно-розпорядче керівництво, несе безпосередню відповідальність за виборчу, фінансово-господарську діяльність товариства, а також здійснює без доручення будь-які юридично-значимі дії в межах своєї компетенції. Тому саме вона в період з січня 2008 року по серпень 2009 року, тобто в період, в якому на думку суб'єкта оскарження було здійснене протиправне діяння, яке інкримінується як злочин, передбачений ст. 212 ч.3 КК України, була генеральним директором та відповідальною за фінансово-господарську діяльність ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод", в тому числі відповідальною за повноту і сплату податків і зборів (обов'язкових платежів), порушення кримінальної справи відносно посадових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" має пряме відношення до неї як керівника підприємства та безпосередньо стосується її прав та законних інтересів. Про те, що дана кримінальна справа безпосередньо зачіпає її права і інтереси свідчить той факт, що у рамках даної кримінальної справи у її житлі було проведено обшук.

Просить скасувати постанову заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. від 27 серпня 2010 року про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України.

В судовому засіданні ОСОБА_2 та її захисник підтримали скаргу, просять скасувати постанову заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. від 27 серпня 2010 року про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України з підстав, вказаних в скарзі, повністю підтвердивши викладені в ній обставини, доповнивши, що довідка експерта від 06 серпня 2010 року не є підставою для винесення даної постанови, оскільки вона отримана шляхом, не передбаченим нормами КПК України, а суд повинен перевірити законність джерел отримання таких даних.

Заступник начальника слідчого відділу податкової міліції Державної податкової адміністрації в Чернівецькій області Бучацький М.В. в судовому засіданні пояснив, що він згідно своїх службових обовязків має право виносити постанови про порушення кримінальної справи, тому ним 27 серпня 2010 року і було винесено оскаржувану постанову. Приводом для порушення кримінальної справи було безпосереднє виявлення органом дізнання факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, що було встановлено при оцінці зібраних документів, про що складено рапорт старшого оперуповноваженого ВПСУСП та БФСПД ВПМ ДПІ у Сторожинецькому районі Чернівецької області Чорнокожі М.В., який зареєстрований в журналі реєстрації заяв і повідомлень про злочини Кіцманського РВ УМВС України в Чернівецькій області 27 серпня 2010 року, а також матеріали дослідчої перевірки. Підставами було те, що службові особи ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ухилились від сплати податку на додану вартість за період з січня 2008 року по серпень 2009 року в сумі 4 964 428 грн., що є особливо великим розміром. Це відбулось тому, що був укладений договір комісії між ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" та ТОВ "Інвестиційна компанія "Петрус-Алко", засновниками яких є одні і ті ж самі особи, вони штучно утворили заборгованість одного підприємства перед іншим за цим договором з метою ухилитись від сплати податків. Таким чином, були приводи, підстави і достатні дані, які вказували на наявність ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, в діях службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод", тому на законних підставах ним і було винесено постанову про порушення кримінальної справи. Ця постанова не була винесена відносно конкретних посадових осіб, зокрема, генерального директора ОСОБА_2 та головного бухгалтера підприємства, оскільки в ході дослідчої перевірки ще не було достатньо встановлено їх ролі у вчиненні цього злочину. Вважає свої дії правомірними, а винесену постанову від 27 серпня 2010 року про порушення кримінальної справи за ст. 212 ч.3 КК України відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" законною і обґрунтованою, тому просить залишити скаргу без задоволення.

Прокурор в судовому засіданні заперечував проти задоволення скарги, вважає постанову

про порушення кримінальної справи від 27 серпня 2010 року, винесену заступником начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, законною, так як вона винесена особою, яка мала право її виносити в межах наданих їй повноважень та компетенції, для винесення цієї постанови були наявні підстави та приводи, передбачені КПК України, вона винесена з дотриманням вимог ст.ст. 94, 97, 98, 130 КПК України, а тому немає законних підстав для її скасування. Приводом для винесення цієї постанови були матеріали дослідчої перевірки, а підставою - наявні в діях службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ознаки злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, оскільки має місце умисне ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, були зібрані достатні дані, які вказують на наявність ознак цього злочину в їх діях. Те, що постанова про порушення кримінальної справи винесена не відносно конкретних службових осіб підприємства, не є підставою для її скасування. Постанова винесена з дотриманням передбаченого ст. 98 КПК України порядку і у відповідності до вимог ст. 130 КПК України, тому немає законних підстав для її скасування, скаргу просить залишити без задоволення.

Заслухавши доводи ОСОБА_2 та її захисника, прокурора, дослідивши надані матеріали, які стали підставою для порушення кримінальної справи, суд вважає, що скарга не обґрунтована і не підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що 27 серпня 2010 року заступником начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. було винесено постанову про порушення кримінальної справу відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, за фактом ухилення від сплати податку на додану вартість за період з січня 2008 року по серпень 2009 року в сумі 4 964 428 грн., що є особливо великим розміром, що підтверджується даними виписок банку, звітів комісіонера, актами виконаних робіт, договором комісії № 01-06 від 01 червня 2007 року, довідкою ДПА в Чернівецькій області від 02 серпня 2010 року "Щодо оподаткування операцій з реалізації лікеро-горілчаних виробів ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" по договору комісії за період з 01 січня 2008 року по 31 березня 2010 року", довідкою експерта № 12 від 06 серпня 2010 року.

Як зазначено в цій постанові, приводом для порушення кримінальної справи було безпосереднє виявлення органом дізнання факту ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах, що було встановлено при оцінці вказаних вище документів, про що складено рапорт старшого оперуповноваженого ВПСУСП та БФСПД ВПМ ДПІ у Сторожинецькому районі Чернівецької області Чорнокожі М.В., який зареєстрований в журналі реєстрації заяв і повідомлень про злочини Кіцманського РВ УМВС України в Чернівецькій області 27 серпня 2010 року за № 2250. Таким чином, суд вважає, що у заступника начальника слідчого відділу на час винесення даної постанови про порушення кримінальної справи був наявним привід у відповідності до вимог п.5) ч.1 ст. 94 КПК України.

Згідно ч.2 ст.94 КПК України кримінальна справа може бути порушена тільки у тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Відносно цих вимог закону, суд вважає, що у заступника начальника слідчого відділу ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. при винесенні оскаржуваної постанови про порушення кримінальної справи від 27 серпня 2010 року були підстави, тобто достатні дані, які вказували на наявність в діях службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ознак злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, що ним відображено в мотивувальній частині постанови, оскільки це витікає із матеріалів проведеної перевірки представниками ДПА в Чернівецькій області згідно довідки від 02 серпня 2010 року "Щодо оподаткування операцій з реалізації лікеро-горілчаних виробів ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" по договору комісії за період з 01 січня 2008 року по 31 березня 2010 року", даних виписок банку, звітів комісіонера, актів виконаних робіт, договору комісії № 01-06 від 01 червня 2007 року, яким дана належна юридична оцінка.

Дана постанова про порушення кримінальної справи винесена компетентною особою заступником начальника слідчого відділу ПМ ДПА в Чернівецькій області в межах наданих йому повноважень ст.97 КПК України, з додержанням встановленого ст.98 КПК України порядку, оскільки в постанові зазначені приводи і підстави для порушення кримінальної справи, статтю кримінального закону, за ознаками якої її порушено (ст. 212 ч.3 КК України), а також подальше її спрямування (проведення досудового слідства доручено слідчому з ОВС СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Вороніну М.С.), кримінальна справа порушена відносно службових осіб підприємства за фактом ухилення від сплати податку, що передбачено чинним законодавством. Ця постанова винесена з дотриманням також вимог ст.130 КПК України.

ОСОБА_2 наказом № 13-к від 27 квітня 2007 року була призначена генеральним директором ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" і згідно Статуту цього товариства здійснювала організаційно-розпорядче керівництво, несе безпосередню відповідальність за виборчу, фінансово-господарську діяльність товариства. Саме вона в період з січня 2008 року по серпень 2009 року була генеральним директором та відповідальною особою за фінансово-господарську діяльність ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод", в тому числі за повноту і сплату податків, порушення кримінальної справи відносно посадових осіб цього товариства має пряме відношення до неї як керівника підприємства та безпосередньо стосується її прав та законних інтересів, а тому вона має право на звернення до суду з даною скаргою на постанову про порушення кримінальної справи.

Суд вважає, що посилання ОСОБА_2 та її захисника на те, що постанова про порушення кримінальної справи винесена незаконно, оскільки у ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" ще не виникло зобов'язання по сплаті податку на додану вартість і в бюджет ще не повинні бути перераховані ці суми, що виключає склад злочину за ст. 212 КК України, так як цей злочин є закінченим з моменту фактичного ненадходження до бюджету коштів, не може бути підставою для скасування цієї постанови, оскільки при розгляді скарги на постанову про порушення кримінальної справи суд повинен перевіряти тільки наявність приводів і підстав для винесення зазначених постанов і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді кримінальної справи по суті предявленого обвинувачення, а ці всі питання мають вирішуватись слідчим в ході досудового слідства та судом при розгляді кримінальної справи.

Таким чином, суд вважає, що заступником начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацьким М.В. 27 серпня 2010 року винесено постанову про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, по факту ухилення від сплати ПДВ на суму 4 964 428 грн. за період з січня 2008 року по серпень 2009 року з дотриманням вимог ст.ст. 94, 97, 98 КПК України, компетентною особою в межах наданих їй повноважень, а тому вона є законною і скасуванню не підлягає, в звязку з чим скаргу ОСОБА_2 належить залишити без задоволення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 94, 97, 98, 130, 236-7, 236-8 КПК України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Скаргу ОСОБА_2 на постанову заступника начальника СВ ПМ ДПА в Чернівецькій області Бучацького М.В. від 27 серпня 2010 року про порушення кримінальної справи відносно службових осіб ТОВ "Златогор" Лужанський лікеро-горілчаний завод" за ознаками злочину, передбаченого ст. 212 ч.3 КК України, залишити без задоволення.

На постанову може бути подано апеляцію до Апеляційного суду Чернівецької області протягом семи діб з дня її винесення.

СУДДЯ Л.К.КИРИЛЮК