Постанова № 12326610, 15.09.2010, Київський апеляційний господарський суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8                                                             т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.09.2010                                                                                           № 13/151

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:                              Гарник Л.Л.

суддів:                                         

при секретарі:                              

За участю представників:

від позивача -Осипчук П.В., дов. б/н від 11.05.2010 року

від відповідача -Гомза Ю.І., дов. № 13 від 14.12.2009 року

від третьої особи 1- Гомза Ю.І., дов. № 2245 від 06.10 2009 року

від третьої особи 2-не з’явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариство з додатковою відповідальністю "Ясен-Прод"

на рішення Господарського суду м.Києва від 30.10.2009

у справі № 13/151

за позовом                               Товариство з обмеженою відповідальністю "Аноріа"

до                                                   Товариство з додатковою відповідальністю "Ясен-Прод"

третя особа відповідача           Публічне акціонерне товариство "Продовольча компанія "Ясен"

          Державний реєстратор Реєстраційної палати Чернігівської міської ради

третя особа позивача                     

про                                                  визнання недійсними установчих документів та скасування державної реєстрації юридичної особи.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Аноріа" (позивач) звернулося до Господарського суду Чернігівської області з позовною заявою про визнання недійсним статуту Товариства з додатковою відповідальністю "Продовольчий комплекс "Ясен"., скасування державної реєстрації Товариства з додатковою відповідальністю "Продовольчий комплекс "Ясен". Однією з підстав заявленого позову позивач зазначає проведення 21.08.2009 року державної реєстрації юридичної особи Товариства з додатковою відповідальністю "Продовольчий комплекс "Ясен". ( з крапкою), тобто з тотожною назвою юридичної особи Товариство з додатковою відповідальністю "Продовольчий комплекс "Ясен" (без крапки), державну реєстрацію якого проведено раніше. 19.10.2009 року позивачем було подано заяву про збільшення позовних вимог, в якій останній просив визнати незаконними проведені 19.08.2009 року установчі збори ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”, визнати недійсними рішення, прийняті на установчих зборах товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” від 19.08.2009 року в цілому, а саме рішення:

1. Про створення ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

2. Про затвердження Статуту ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

3. Про обрання голови ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

4. Про обрання дирекції ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

5. Про обрання ревізора ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

6. Про делегування повноважень щодо здійснення всіх дій, необхідних для державної реєстрації ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”. Також просив визнати недійсним статут Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” (адреса 14037 м. Чернігів, вул. Борисенко, 41-А код 36654968); скасувати державну реєстрацію ТДВ “Ясен-Прод”.

Представником позивача в судовому засіданні 21.10.2009 року господарського суду першої інстанції відкликано подану 19.10.2009 року заяву про збільшення позовних вимог та в цьому ж судовому засіданні 21.10.2009 р. подано заяву про уточнення позовних вимог (зміну предмету позову), згідно якої останній просив визнати недійсними рішення прийняті на установчих зборах товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” від 19.08.2009 року в цілому, а саме рішення:

1. Про створення ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

2. Про затвердження Статуту ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

3. Про обрання голови ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

4. Про обрання дирекції ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

5. Про обрання ревізора ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

6. Про делегування повноважень щодо здійснення всіх дій, необхідних для державної реєстрації ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”. Також просив визнати недійсним статут Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” (адреса 14037 м. Чернігів, вул. Борисенко, 41-А код 36654968); скасувати державну реєстрацію ТДВ “Ясен-Прод”.

Судом першої інстанції було прийнято подану заяву про уточнення позовних вимог (зміну предмет позову) в частині визнання недійсним статуту Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” (адреса 14037 м. Чернігів, вул. Борисенко, 41-А код 36654968); скасування державної реєстрації ТДВ “Ясен-Прод”, оскільки це не суперечить вимогам ст. 22 ГПК України, а в частині визнання недійсними рішень, прийнятих на установчих зборах товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” від 19.08.2009 року в цілому, відмовлено в прийнятті до розгляду, оскільки дана вимога фактично є додатковою позовною вимогою з самостійними підставами та предметом, про які не йшлося в позовній заяві від 04.09.2009 року і ГПК України не передбачено право позивача на одночасну зміну підстав та предмету позову.

Судом першої інстанції встановлено, що 23.04.2009 року між Товариством з обмеженою відповідальністю “Агрия”, Товариством з обмеженою відповідальністю “Аноріа”, Пузирною Світланою Сильвестрівною, Бадан Валентином Васильовичем, Савченко Світланою Олександрівною, Попело Оленою Анатоліївною, Ясько Анатолієм Григоровичем, Міконен Ольгою Матвіївною, Куляба Галиною Петрівною та Санець Тетяною Володимирівною укладено договір про створення товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Згідно з п. 1.1 договору сторони з метою одержання прибутку створюють Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” шляхом виділення його з Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”.

Відповідно до п. 1.2 договору товариство з моменту його державної реєстрації стає правонаступником Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” в частині майна, прав та обов’язків, які будуть передані товариству згідно розподільчого балансу Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”.

Згідно п. 5.1 договору сторони домовилися провести установчі збори товариства не раніше ніж протягом 2-х місяців з дня публікації повідомлення про прийняття ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” рішення про реорганізацію шляхом виділу товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, але не пізніше дати затвердження загальними зборами акціонерів ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” Розподільчого балансу. Порядок денний установчих зборів товариства:

1.Про обрання голови та секретаря зборів, затвердження регламенту зборів.

2.Про створення товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” та про затвердження статуту товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

3.Про обрання голови товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

4.Про обрання членів дирекції товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

5.Про обрання ревізора товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

6.Про делегування повноважень щодо здійснення всіх дій, необхідних для державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Згідно з п. 5.2 договору місце проведення установчих зборів товариства: м. Чернігів, вул. Борисенко, 41А.

Пунктом 9.2 договору встановлено, що договір про створення товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” втрачає чинність з моменту реєстрації Товариства.

Таким чином, на момент реєстрації ТДВ “ПК ”Ясен” та винесення рішення по справі, наведений договір втратив чинність, а наміри, встановлені договором процедури та обов’язки сторін були реалізовані, що в подальшому підтверджено протоколом №1 установчих зборів, Статутом та проведеною реєстрацією статутних документів відповідача.

23.04.2009 року проведено загальні збори акціонерів ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”, про що складено протокол № 15, на яких, в тому числі, прийняте рішення реорганізувати ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”, виділивши з нього Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Пунктом 7.3 протоколу визначено на підставі особистого волевиявлення акціонерів ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” здійснити обмін належних таким акціонерам простих іменних акцій товариства на зобов’язання про видачу відповідних часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” у кількості, яка дорівнює співвідношенню розміру статутного капіталу ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен” до розміру статутного капіталу ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”, тобто у кількісному та вартісному співвідношенні 1:1 (одна проста іменна акція ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” номінальною вартістю 0,86 грн. обмінюється на зобов’язання видати частку у статутному капіталі ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен” номінальною вартістю 0,86 грн.).

Також, зазначеним вище пунктом передбачено, що засновниками – учасниками ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”, що виділяється із ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”, виступатимуть виключно ті акціонери ВАТ, які виявлять бажання взяти участь у створенні ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Правлінню ВАТ “ПК “Ясен” доручено оформити засновникам ТДВ “ПК “Ясен” письмові зобов’язання про видачу часток у статутному капіталі ТДВ “ПК “Ясен” в обмін на відповідну кількість акцій ВАТ “ПК “Ясен” та доручено забезпечити повідомлення органу державної реєстрації, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, акціонерів та кредиторів ВАТ про прийняте рішення щодо реорганізації товариства у строки та в порядку, визначені вимогами чинного законодавства. Покладено функції та повноваження Комісії з виділу товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” на наступних членів правління ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” у складі голова комісії Попело А.В., члени комісії Пузир на С.С., Крупеник В.Ф., Горб Н.П.

Доручено комісії з виділу товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” скласти і подати на розгляд Загальним зборам акціонерів ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” розподільчий баланс ВАТ. Встановлено, що акціонери ВАТ можуть подавати голові комісії свої пропозиції щодо прав та обов’язків, майна товариства, що будуть передані за розподільчим балансом до Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. Доручено здійснити емісію акцій ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”.

19.08.2009 року проведено установчі збори товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою), про що складено протокол № 1. Згідно порядку денного на розгляд винесено такі питання:

1.Про створення ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

2.Про затвердження Статуту ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

3.Про обрання голови ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

4.Про обрання дирекції ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

5.Про обрання ревізора ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”.

6.Про делегування повноважень щодо здійснення всіх дій, необхідних для державної реєстрації ТДВ “Продовольчий комплекс “Ясен”. (з крапкою).

На установчих зборах вирішено по першому питанню: створити Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою) З моменту державної реєстрації товариство є правонаступником частини майна, прав та обов’язків реорганізованого Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”., визначених у відповідному розподільчому балансі ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”. Місцезнаходження товариства: 14037 м. Чернігів, вул. Борисенко, 41А. Статутний капітал товариства визначено в розмірі 1422023,76 грн. Статутний капітал розподілятиметься на частки: ТОВ “Агрия” –57,1510%, ТОВ “Аноріа” –0,0006%, Пузирна С.С. –0,0005%, Будаш В.В. –0,0006%, Савченко С.О. –0,0012%, Попело О.А. –35,6815%, Ясько А.Г. –7,1363%, Міконен О.М. –0,0139%, Куляба Г.П. –0,0139%, Санец Т.В. –0,0005%. Статутний капітал товариства сформовано і усі частки засновників повністю оплачено шляхом обміну належних засновникам товариства простих іменних акцій ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” на відповідні частки у статутному капіталі товариства в процесі виділення останнього з ВАТ, Таким чином всі частки у статутному капіталі товариства на момент його створення сплачені засновниками в повному обсязі.

По другому питанню вирішено затвердити статут Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

По третьому питанню вирішено обрати Яська А.Г. головою товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

По четвертому питанню вирішено обрати дирекцію товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”: Попело О.А., Пузирна С.С., Попело А.В.

По п’ятому питанню вирішено обрати Санець Т.В. ревізором Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

По шостому питанню вирішено делегувати гр. Пузирній С.С. повноваження щодо здійснення всіх дій, необхідних для державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

Як вбачається з протоколу №1 від 19.08.2009 року установчих зборів, на зборах був присутній та брав участь у голосування представник позивача, в особі громадянина Горелого І.В., який діяв на підставі довіреності, виданої директором ТОВ “Анорія” (правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю “Бюро адвокатський послуг”) Недух В.Ю. 17.08.2009 року.

По першому та другому питанню порядку денного установчих зборів голосування «ЗА» відбулось 100% від зареєстрованих голосів.

Окрім того, 14.08.2009 року позивачем направлено ВАТ “Продовольчий комплекс “Ясен” заяву про передачу по акту передавального розпорядження та оригіналу сертифікату акцій, яка була отримана 17.08.2009 року представником ВАТ.

17.08.2009 року складено позивачем та ВАТ “Продовольчий комплекс “Ясен” акт приймання передачі передавального розпорядження від 10.08.2009 року про передачу на рахунок Товариства простих іменних акцій ВАТ для обміну на частку у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю та сертифікат на право власності на 10 штук простих іменних акцій ВАТ №1166 від 24.07.2009 року.

За приписами ст. ст. 317, 319 ЦК України власникові належать права володіння, користування та розпорядження своїм майном. Власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд.

Таким чином, позивач на власний розсуд вчинив дії щодо розпорядження своїми корпоративними правами у ВАТ “Продовольчий комплекс ”Ясен” та набув статус учасника Товариства з додатковою відповідальністю.

21.08.2009 року проведено загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”, про що складено протокол № 16.

На загальних зборах вирішено:

- Затвердити складений комісією розподільчий баланс товариства від 21.08.2009 року з виділу Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. Передати товариству з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”., що виділяється з Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” частину майна, прав та обов’язків Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”, визначену у складеному комісією розподільчому балансі товариства від 21.08.2009 року з виділу Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.

- Зменшити статутний капітал товариства на 1422023,76 грн. внаслідок обміну акціонерами товариства 1653516 простих іменних акцій товариства загальною номінальною вартістю 1422023,76 грн. на відповідного розміру частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. Внаслідок зменшення статутний капітал товариства становитиме 3656173,04 грн. і поділятиметься на 4251364 штуки простих іменних акцій номінальною вартістю 0,86 грн. кожна.

- З метою приведення діяльності товариства у відповідність до Закону України “Про акціонерні товариства” змінити повне та скорочене найменування Товариства на наступне:

- повне найменування українською мовою –Публічне акціонерне товариства “Продовольча компанія “Ясен”.

- скорочене найменування українською мовою –ПАТ “Ясен”.

- З метою приведення діяльності товариства у відповідність до Закону України “Про акціонерні товариства” затвердити статут Публічного акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” у новій редакції та доручити голові правління підписати затверджену Зборами нову редакцію статуту товариства. Доручити голові правління товариства здійснити державну реєстрацію затвердженої зборами нової редакції статуту товариства. Затвердити у новій редакції положення про загальні збори акціонерів товариства, положення про наглядову раду товариства, положення про ревізійну комісію товариства.

- У зв’язку з набуттям чинності Законом України “Про акціонерні товариства” та затвердженням Статуту публічного акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” згідно з яким формування виконавчого органу товариства віднесено до компетенції Наглядової ради, не приймати рішення про відкликання та обрання членів правління товариства.

- У зв’язку із приведенням діяльності товариства у відповідність із Законом України “Про акціонерні товариства” та прийняттям Статуту публічного акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” внести зміни до прийнятого на загальних зборах акціонерів товариства, які відбулись 23.04.2009 року (протокол № 15, питання порядку денного № 9), рішення про емісію акцій товариства у зв’язку із реорганізацією товариства шляхом виділення товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” (додаток № ).

Додатком № 1 до протоколу № 16 загальних зборів акціонерів ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” є Рішення про емісію акцій Публічного акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” (надалі також –“Товариство” або “ПАТ “Продовольча компанія “Ясен”) у зв’язку з реорганізацією шляхом виділення Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. (нова редакція прийнята у зв’язку із приведенням діяльності товариства у відповідність з Законом України “Про акціонерні товариства”).

Статут Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. (з крапкою), затверджений установчими зборами Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. протокол № 1 від 19.08.2009 року та зареєстрований державним реєстратором виконавчого комітету Чернігівської міської ради 21.08.2009 року номер запису 10641360000007170, підписано засновками: Товариством з обмеженою відповідальністю “Агрия” в особі Сінгаєвського Ігоря Олеговича, що діє на підставі довіреності, виданої директором Попело Оленою Анатоліївною, Товариством з обмеженою відповідальністю “Аноріа” в особі Горелого Ігоря Володимировича, що діє на підставі довіреності, виданої директором Недух Віталієм Юрійовичем, Пузирною Світланою Сільвестрівною, Будаш Валентином Васильовичем, Савченко Світланою Олександрівною, Попело Оленою Анатоліївною, Ясько Анатолієм Григоровичем, Міконен Ольгою Матвіївною, Куляба Галиною Петрівною, Санець Тетяною Володимирівною.

Відповідно до п. 1.1 статуту Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою) створене на підставі рішення Установчих зборів Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. Протокол № 1 від 19.08.2009 року в процесі реорганізації Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”. Згідно з п.1.2. товариство є правонаступником ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” в частині майна, прав та обов’язків, визначених у розподільчому балансі Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”.

Згідно з п. 1.3 статуту найменування товариства: повне найменування українською мовою –Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”., російською мовою –Общество с дополнительной ответственностью “Продовольственный комплекс «Ясень». Скорочене найменування українською мовою – ТДВ “Ясен”., російською мовою –ОДО “Ясень”.

Таким чином, уповноваженою особою позивача, на підставі довіреності, вчинені дії по підписанню Статуту відповідача та набуто статусу учасника товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою).

Статут Публічного акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” (нова редакція) затверджено загальними зборами акціонерів відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен” протокол № 16 від 21.08.2009 року та зареєстровано 27.08.2009 року державним реєстратором виконкому Чернігівської міської ради номер запису 10641050013000082.

Згідно з п. 1-1 статуту Публічне акціонерне товариство “Продовольча компанія “Ясен” є правонаступником відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”, найменування і діяльність якого приведені у відповідність із Законом України “Про акціонерні товариства”.

Відповідно до п. 1.2 статуту найменування товариства: українською мовою: повне найменування – публічне акціонерне товариство “Продовольча компанія “Ясен”, скорочене найменування –ПАТ “Ясен”; російською мовою : повне найменування –Публичное акционерное общество “Продовольственная компания “Ясен”, скорочене найменування – ПАО “Ясен”.

Стаття 4 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»визначає, що державна реєстрація юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - засвідчення факту створення або припинення юридичної особи, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені цим Законом, шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Відповідно до п. 7 ст. 8 цього Закону вимоги щодо написання найменування юридичної особи або її відокремленого підрозділу встановлюються спеціально уповноваженим органом з питань державної реєстрації.

Статтею 23 п. 11 цього ж Закону встановлено, що у разі відсутності в Єдиному державному реєстрі найменування юридичної особи тотожного тому, яке зазначено в заяві про резервування найменування юридичної особи, державний реєстратор протягом строку, встановленого в частині десятій цієї статті, вносить до Єдиного державного реєстру запис про резервування найменування юридичної особи і видає (надсилає рекомендованим листом) засновнику юридичної особи або уповноваженій ним особі довідку з Єдиного державного реєстру про резервування найменування юридичної особи, яка дійсна протягом строку резервування.

Пунктом 14 ст. 23 Закону встановлено, що у разі наявності в Єдиному державному реєстрі найменування юридичної особи тотожного тому, яке зазначено в заяві про резервування найменування юридичної особи, державний реєстратор протягом строку, який встановлено у частині десятій цієї статті, видає (надсилає рекомендованим листом) засновнику юридичної особи або уповноваженій ним особі повідомлення встановленого зразка про відмову в резервуванні найменування юридичної особи. Плата за проведення резервування найменування юридичної особи в такому випадку не повертається.

Згідно Витягу з ЄДР серія АГ №262446 внесено запис 1 про державну реєстрацію 10.08.2009 року Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, ТДВ “ПК ”Ясен” код 36570883, місцезнаходження м. Чернігів, вул. П’ятницька б.47 кв.28, реєстраційний номер юридичної особи в ЄДР 10045814891.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців серія АГ № 262206 про резервування найменування юридичної особи на підставі заяви Пузирної Світлани Сільвестрівни від 13.08.2009 року про резервування найменування юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців внесено запис про резервування найменування юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осію –підприємців, який містить таку інформацію про її організаційно-правову форму та назву: Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. (з крапкою). Довідка дійсна до 13.10.2009 року.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців серія АГ № 263000 станом на 13.10.2009 року значиться запис 1: Товариство з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. код 36654968 місцезнаходження м. Чернігів, вул. Борисенко 41А дата проведення запису, номер запису та назва реєстраційної дії: 21.08.2009 року, 1 064 136 0000 007170, державна реєстрація юридичної особи шляхом виділу ( в т.ч. за судовим рішенням), запис 2: Товариство з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” код 36654968 місцезнаходження м. Чернігів, вул. Борисенко, 41а дата проведення, номер запису та назва реєстраційної дії: 13.10.2009 року, 1 064 105 0001 007170, Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи.

Таким чином, на момент винесення рішення в Єдиному державному реєстрі наявні 2 записи стосовно відповідача по справі, а саме: вчинення 21.08.2009 року реєстрації Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою) код 36654968 та реєстрації 13.10.2009 року змін до установчих документів юридичної особи (зміна назви на Товариство з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” код 36654968). Останній запис про реєстраційну дію свідчить про знаходження в реєстрі юридичної особи зі зміненою назвою - Товариство з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” код 36654968.

Як вбачається з матеріалів справи, в позовній заяві Позивач посилався на тотожність найменувань юридичних осіб Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, ТДВ «ПК»Ясен» код 36570883 та Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”. (з крапкою) код 36654968, засновниками яких є різні особи, місце реєстрації та коди також є різними.

Наказом № 65 від 09.06.2004 року Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва Зареєстровано в Міністерстві юстиції України 29 червня 2004 року за № 792/9391 затверджено ВИМОГИ (далі за текстом Вимоги ) щодо написання найменування юридичної особи або її відокремленого підрозділу.

Пунктом 1.1. цих Вимог визначено, що юридична особа повинна мати своє найменування. У найменуванні юридичної особи зазначаються її організаційно-правова форма (крім органів державної влади, органів місцевого самоврядування, органів влади Автономної Республіки Крим) та назва. Найменування юридичної особи викладається державною мовою.

Відповідно до п. 1.2. Вимог назва юридичної особи може складатися з власної назви юридичної особи, а також містити інформацію щодо мети діяльності, виду, способу утворення, залежності юридичної особи та інших відомостей згідно з вимогами до найменування окремих організаційно-правових форм суб'єктів господарювання, установлених Цивільним та Господарським кодексами України та законами України. Юридична особа, крім повного найменування, може мати скорочене найменування.

При написанні найменування юридичної особи використовуються букви українського алфавіту та такі розділові знаки та символи: лапки (" "), крапка (.), кома (,), дужки /( )/, апостроф ('), дефіс (-), тире (-), знак (№), знак оклику (!), знак (/), а також, у разі необхідності, цифри: арабські (1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 0) та римські (I, II, III, IV, V, VI, VII, VIII, IX, X). В установчих документах при заповненні реєстраційної картки використовуються прописні букви українського алфавіту (А, Б, В, Г, Ґ, Д, Е, Є, Ж, З, И, І, Ї, Й, К, Л, М, Н, О, П, Р, С, Т, У, Ф, Х, Ц, Ч, Ш, Щ, Ь, Ю, Я). 2.3. Використання інших символів, розділових знаків у найменуванні юридичної особи забороняється, встановлено п.2.2. Вимог.

Відповідно до п. 2.4. Вимог, назва юридичної особи береться у лапки та зазначається безпосередньо після організаційно-правової форми суб'єкта господарювання (крім юридичних осіб, зазначених у дужках у пункті 1.1). Використання лапок у найменуванні юридичної особи не є ознакою для визначення тотожності найменувань.

Таким чином, наявність такого розділового знаку як крапка (.) дозволено до використання при формуванні найменування, в тому числі назви юридичної особи.

Виходячи зі змісту наведених вимог, суд першої інстанції дійшов висновку про допустимість при написанні найменування юридичної особи використання такого розділового знаку, який й було включено до найменування ТДВ “ПК Ясен”. (з крапкою).

Таким чином, позиція позивача щодо тотожності назв зареєстрованих юридичних осіб - Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” (без крапки) код 36570883 та Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.( з крапкою) код 36654968 та невідповідності статутних документів Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.( з крапкою) код 36654968 є, на думку місцевого господарського суду, хибною та такою, що спростовується наявними в матеріалах справи доказами.

З урахуванням всього наведеного, здійснивши дії по передачі сертифіката акцій в обмін на частку в товаристві, позивач підтвердив свою згоду з назвою створюваного в процесі виділу товариства з додатковою відповідальністю, назва якого узгоджена в тому числі й позивачем шляхом проставлення підпису уповноваженої особи на установчих зборах та статутних документах товариства та реалізував свої корпоративні права на участь в управлінні в товаристві з додатковою відповідальністю шляхом вчинення вищеописаних дій.

Окрім того, вчинені дії по вибору назви юридичної особи майбутніми учасниками (засновниками) товариства з додатковою відповідальністю ніяким чином не пов’язані з прийнятим загальними зборами 23.04.2009 року акціонерів ВАТ “Продовольчий комплекс “Ясен”, щодо назви виділеної юридичної особи.

Відповідно до вимог ст.ст. 88, 143, 154 ЦК України, ст.ст. 57, 82 ГК України, ст. 4, 37, 51, 65, 66, 67 Закону України “Про господарські товариства”, ст.ст. 27, 30, 38 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців”, п.13 Постанови №13 Пленуму Верховного Суду України “Про практику розгляду судами корпоративних спорів” підставами для можливості визнання в судовому порядку недійсними установчих документів є наявність одночасно таких умов, а саме:

- на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства;

- порушення допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені;

- відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані інтереси позивача.

Крім того, ст. 38 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців” встановлені підстави для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов’язано з банкрутством юридичної особи, а саме: визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути; провадження нею діяльності, що суперечить установчим документам, або такої, що заборонена законом; невідповідність мінімального розміру статутного фонду юридичної особи вимогам закону; неподання протягом року органам державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до закону; наявність в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність юридичної особи за вказаним її місцезнаходженням.

Позивачем в обґрунтування вимог про скасування державної реєстрації не наведено обґрунтованих підстав заявленого позову в цій частині.

За таких обставин, суд першої інстанції дійшов висновку, що матеріалами справи не підтверджено факт порушення корпоративних прав позивача як учасника ТОВ “Ясен-Прод”, а тому рішенням Господарського суду Чернігівської області від 30.10.2009 року у справі № 13/151 в позові Товариства з обмеженою відповідальністю “Аноріа” (правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю “Бюро адвокатський послуг”) (далі - позивач) до Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” (далі - відповідач) про визнання недійсними установчих документів та скасування державної реєстрації юридичної особи відмовлено повністю.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року у справі № 13/151, залишеної без змін постановою Вищого господарського суду України від 26.05.2010 року у справі № 13/151, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Аноріа" задоволено. Рішення Господарського суду міста Києва від 30.10.2009 скасовано. Позов задоволено в повному обсязі. Визнано недійсними рішення, прийняті на установчих зборах Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод”. (з крапкою) від 19.08.2009 року повністю. Визнано недійсним статут Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод”. (з крапкою) (адреса: вул. Борисенка, 41-А, м. Чернігів, 14037, код ЄДРПОУ 36654968). Скасовано державну реєстрацію Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод”. (з крапкою) (адреса: вул. Борисенка, 41-А, м. Чернігів, 14037, код ЄДРПОУ 36654968).

При цьому, в постанові Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року зазначено, що матеріали справи свідчать, що акціонерів ТДВ „Продовольчий комплекс „Ясен" було повідомлено про проведення установчих зборів товариства з порядком денним зборів, закріпленим в договорі про створення від 23.04.2009 року. Однак, жодних змін до порядку денного установчих зборів (в тому числі і щодо зміни назви створюваного товариства) не вносилось.

На установчих зборах серед інших, прийнято рішення про створення Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою). З моменту державної реєстрації товариство є правонаступником частини майна, прав та обов’язків реорганізованого Відкритого акціонерного товариства “Продовольча компанія “Ясен”., визначених у відповідному розподільчому балансі ВАТ “Продовольча компанія “Ясен”.

Таким чином, результатом проведення 19.08.2009 року установчих зборів стало створення та прийняття статуту зовсім іншої юридичної особи, а саме Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”.(з крапкою), ніж тієї, відносно якої було прийнято рішення загальних зборів від 23.04.2009 року ВАТ „Продовольча компанія „Ясен" та укладено відповідний договір про створення від 23.04.2009 року.

Отже, особи, які здійснювали організацію та проведення установчих зборів 19.08.2009 року, всупереч рішенню загальних зборів акціонерів та всупереч договору від 23.04.2009 року, з порушенням процедури створення товариства з додаткової відповідальності, шляхом виділення з відкритого акціонерного товариства, підписали статут та зареєстрували товариство, відносно якого не приймалось рішення акціонерами ВАТ „Продовольча компанія „Ясен" про його створення.

Таким чином, на думку колегії суддів, було порушено право ТОВ „Аноріа" як акціонера ВАТ “Продовольча компанія “Ясен” на участь в новоствореному Товаристві з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, рішення відносно створення якого було прийнято загальними зборами акціонерів ВАТ „Продовольча компанія „Ясен" 23.04.2009 року, а також право позивача, як засновника Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен”, на створення даного товариства, зафіксованого у відповідному договорі про створення зазначеного товариства від 23.04.2009 року.

Товариство з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” звернулось до Київського апеляційного господарського суду з заявою про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року, в якій просить суд скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року у справі № 13/151 в повному обсязі та розглянути справу за правилами ГПК України. В обґрунтування своїх вимог заявник зазначив, що нововиявленими обставинами, в даному випадку, є те, що установчі збори Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” проведені за згодою та з відома позивача, про що свідчить оригінал протоколу попередніх зборів засновників ТДВ “ПК “Ясен” від 17.08.2009 року, отриманий заявником від Пузирної С.С. лише 28.05.2010 року, а також винесення Вищим господарським судом України постанови від 27.04.2010 року у справі № 13/59, якою встановлено законність виділу з ВАТ “Ясен” товариства з додатковою відповідальністю.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.08.2010 року вказану заяву було прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні на 15.09.2010 року.

Розпорядженням Заступника голови Київського апеляційного господарського суду № 01-23/2 від 13.09.2010 року справу № 13/151 передано на розгляд колегії суддів у наступному складі: головуючий суддя – Гарник Л.Л., судді – Іваненко Я.Л., Пантелієнко В.О.

13.09.2010 року від третьої особи 2 надійшли пояснення по справі, в яких остання просить задовольнити заяву відповідача про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року, скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року та залишити без змін рішення Господарського суду міста Києва від 30.10.2009 року у справі № 13/151. Крім того, третя особа 2 просила розглядати справу без участі представника останньої.

13.09.2010 року від Товариства з обмеженою відповідальністю “Бюро адвокатський послуг”, яке є правонаступником Товариства з обмеженою відповідальністю “Аноріа”, надійшли пояснення по справі, в яких останнє просить задовольнити заяву відповідача про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року, скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року та залишити без змін рішення Господарського суду міста Києва від 30.10.2009 року у справі № 13/151 , а апеляційну скаргу позивача – без задоволення.

В судове засідання 15.09.2010 року з’явились представники позивача, відповідача та третьої особи 1. Представник третьої особи 2 в судове засідання не з’явився.

В додаткових письмових поясненнях, наданих в судовому засіданні 15.09.2010 року, представник відповідача підтримав вимоги, викладені в заяві про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року, та просив суд залишити рішення Господарського суду Чернігівської області30.10.2010 року без змін.

Розглянувши доводи заяви про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року, заслухавши пояснення повноважних представників позивача, відповідача та третьої особи 1, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами норм чинного законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що заява підлягає задоволенню з наступних підстав:

Відповідно до ст. 112 ГПК України господарський суд може переглянути прийняте ним судове рішення, яке набрало законної сили, за нововиявленими обставинами.

Відповідно до п. 1 Роз'яснення Вищого господарського суду від 21.05.2002 року № 04-5/563 „Про деякі питання практики перегляду рішень, ухвал, постанов за нововиявленими обставинами” перегляд судового рішення за нововиявленими обставинами є окремою процесуальною формою судового процесу, яка визначається юридичною природою цих обставин.

До нововиявлених обставин відносяться матеріально-правові факти, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші факти, які мають значення для правильного вирішення спору. Необхідними ознаками нововиявлених обставин є, по-перше, їх наявність на час розгляду справи, по-друге, те, що ці обставини не могли бути відомі заявникові на час розгляду справи. Разом з тим, за своєю правовою суттю нововиявлені обставини є фактичними даними, що в установленому порядку спростовують факти, які були покладені в основу судового рішення.

Згідно з п. 1 ст.112 Господарського процесуального кодексу України підставами для перегляду за нововиявленими обставинами, є, між іншим, істотні для справи обставини, що не були і не могли бути відомі особі, яка звертається з заявою, на час розгляду справи.

Отже, враховуючи приписи даної статті Господарського процесуального кодексу України на стадії розгляду заяви про перегляд рішення за нововиявленими обставинами встановленню підлягають питання: чи існували ті обставини, на які посилається заявник, на момент прийняття рішення, та чи було відомо про наявність таких обставин заявникові, а загальними правилами господарського процесу кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Заявник, обґрунтовуючи нововиявлені обставини, посилається на оригінал протоколу попередніх зборів засновників ТДВ “ПК “Ясен” від 17.08.2009 року, отриманий заявником від Пузирної С.С. лише 28.05.2010 року, який підтверджує той факт, що установчі збори Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” проведені за згодою та з відома позивача, а також посилається на постанову Вищого господарського суду України від 27.04.2010 року у справі № 13/59, якою встановлено законність виділу з ВАТ “Ясен” товариства з додатковою відповідальністю.

Апеляційний господарський суд вважає, що зазначені заявником обставини підпадають під ознаки нововиявлених, оскільки вони існували на момент прийняття рішення, а про наявність таких обставин заявникові стало відомо після прийняття рішення по справі.

Таким чином, оскільки в основу Постанови Київського апеляційного господарського суду було покладено той факт, що установчі збори Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” проведені без попередньої зміни порядку денного зазначених зборів, що є порушенням прав акціонерів ВАТ “ПК “Ясен”, які уклали Договір про створення ТДВ “ПК “Ясен” (без крапочки) від 23.04.2009 року, зокрема, прав позивача, та виділ товариств з додатковою відповідальністю з акціонерних товариств не допускається і порушує Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого Рішенням ДКЦПФР № 221 від 30.12.1998 року, а згідно наданого заявником протоколу попередніх зборів засновників ТОВ “ПК “Ясен” від 17.08.2009 року вбачається, що установчі збори Товариства з додатковою відповідальністю “Продовольчий комплекс “Ясен” проведені за згодою та з відома позивача і Постановою Вищого господарського суду України від 27.04.2010 року у справі № 13/59 встановлено законність виділу з ВАТ “Ясен” товариства з додатковою відповідальністю, зазначене істотно впливає на юридичну оцінку обставин, здійснену Київським апеляційним господарським судом у Постанові від 09.03.2010 року у справі № 13/151.

На підставі викладеного, апеляційний суд приходить до висновку, що доводи заявника, викладені в заяві про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року, спростовують висновки, викладені в постанові Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року у справі № 13/151, а тому колегія суддів задовольняє заяву Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року, скасовує постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року та приймає нове рішення, яким залишає рішення Господарського суду Чернігівської області від 30.10.2009 року у справі № 13/151 без змін.

Враховуючи викладене вище, колегія суддів вважає, що господарський суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи, ретельно дослідив наявні в матеріалах справи докази, дав їм належну оцінку, прийняв законне та обґрунтоване рішення у відповідності з вимогами матеріального та процесуального права.

З огляду на викладене вище та керуючись ст. ст. 101, 103, 105, 114 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.Задовольнити заяву Товариства з додатковою відповідальністю “Ясен-Прод” про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року у справі № 13/151.

2.Скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.03.2010 року у справі № 13/151.

3.Рішення Господарського суду Чернігівської області від 30.10.2009 року у справі № 13/151 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю “Аноріа” (правонаступником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю “Бюро адвокатський послуг”) - без задоволення.

4.Матеріали справи № 13/151 повернути до Господарського суду Чернігівської області.

Головуючий суддя                                                            

Судді

23.09.10 (відправлено)