Постанова № 12325556, 10.11.2010, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

09.11.2010 р.                                                             справа №38/291пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:          

суддів:          

при секретарі: Кобзар М.В.

За участю представників

сторін:

від позивача: не з'явились

від відповідача: Павлова І.М. - за дов. від 09.10.2010р. №48-юр

від 3 особи: не з'явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу:

Публічного акціонерного товариства “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ Донецької області

на рішення господарського суду Донецької області:

від 12.10.2010р. (підписане 15.10.2010р.) по справі №39/291пн (головуючий суддя: Лейба М.О., судді: Іванченкова О.М., Мєзєнцев Є.І.)

за позовом: Публічного акціонерного товариства “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ Донецької області

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” м.Краматорськ Донецької області

3 особа: Виконавчий комітет Краматорської міської ради Донецької області м.Краматорськ

про: визнання протокольного рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р. щодо створення ліквідаційної комісі ТОВ “Крамнафтогаз” незаконним та визнання дій ліквідаційної комісії щодо припинення діяльності юридичної особи ТОВ “Крамнафтогаз” шляхом ліквідації незаконними

В С Т А Н О В И В:

Позивач, Публічне акціонерне товариство “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ Донецької області, звернувся до господарського суду Донецької області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” м.Краматорськ Донецької області, за участю третьої особи: Виконавчого комітету Краматорської міської ради Донецької області м.Краматорськ про визнання протокольного рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р. щодо створення ліквідаційної комісі ТОВ “Крамнафтогаз” незаконним та визнання дій ліквідаційної комісії щодо припинення діяльності юридичної особи ТОВ “Крамнафтогаз” шляхом ліквідації незаконними.

Рішенням від 12.10.2010р. (підписаним 15.10.2010р.) по справі №39/291пн господарський суд Донецької області (головуючий суддя: Лейба М.О., судді: Іванченкова О.М., Мєзєнцев Є.І.) у задоволенні позовних вимог –відмовив.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що рішення про припинення діяльності ТОВ “Крамнафтогаз” та призначення ліквідаційної комісії прийнято відповідно до норм чинного законодавства та в межах повноважень загальних зборів учасників товариства, наданих їм Законом та Статутом; тим, що предметом правового регулювання ч.1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. №2343-ХІІ (зі змінами та доповненнями) не є порядок створення та призначення ліквідаційної комісії; тим, що вказана норма визначає суб’єкта, який має право звернутись до суду з заявою про визнання банкрутом при настанні певних обставин; тим, що недостатня вартість майна юридичної особи для задоволення вимог кредиторів не зумовлює відсутність підстав для прийняття рішення органу юридичної особи про ліквідацію підприємства та призначення ліквідаційної комісії; тим, що визнання дій незаконними є нічим іншим, як встановленням факту, що має юридичне значення, цей факт може встановлюватися господарським судом лише при існуванні та розгляді між сторонами спору про право цивільне, його встановлення як елемент оцінки фактичних обставин справи та обґрунтованості вимог; тим, що зазначена вимога є предметом доказування та не може бути предметом спору та самостійно розглядатися в окремій справі; тим, що визнання дій відповідача щодо припинення діяльності юридичної особи шляхом ліквідації незаконними, не призведе до відновлення прав Публічного акціонерного товариства ”БРОКБІЗНЕСБАНК” м. Київ в особі Краматорської філії АТ” БРОКБІЗНЕСБАНК” м. Краматорськ Донецької області чи його законних інтересів; тим, що згідно акта органу юридичної особи - протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Крамнафтогаз” від 08.11.2009р. головою ліквідаційної комісії призначено Юрченко Н.О.; тим, що повноваження Юрченко Н.О. підтверджені належними доказами, а не внесення ТОВ „Крамнафтогаз” даних до Єдиного державного реєстру про зміну голови ліквідаційної комісії є зловживанням відповідачем наданими йому законодавством правами.

Позивач, Публічне акціонерне товариство “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ Донецької області, з прийнятим рішенням господарського суду Донецької області від 12.10.2010р. (підписаним 15.10.2010р.) по справі №39/291пн не погодився та подав апеляційну скаргу, посилаючись в обгрунтування вимог про скасування на те, що при встановленні факту неоплатності боргів в процесі прийняття рішення про ліквідацію виникають наступні правові наслідки: ліквідаційна комісія не створюється; власник майна (уповноважена особа) зобов’язаний в місячний термін з моменту прийняття рішення про ліквідацію ініціювати в суді процедуру банкрутства згідно ст.7 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. №2343-ХІІ (зі змінами та доповненнями); процедура банкрутства здійснюється за правилами розділу ІІІ Закону України Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. №2343-ХІІ (зі змінами та доповненнями); на те, що відповідачем не надано господарському суду першої інстанції доказів належного повідомлення всіх учасників товариства про проведення загальних зборів 14.08.2009р. з відповідною повісткою дня.

Заявник в апеляційній скарзі також посилається на те, що місцевим господарським судом не в повному обсязі з’ясовані фактичні обставини щодо спірних правовідносин; на те, що повноваження голови ліквідаційної комісії Юрченко Н.О. не підтверджені належним чином, оскільки не внесені до Єдиного державного реєстру; на те, що господарським судом першої інстанції невірно застосовані ст.16 Цивільного кодексу України та ст.20 Господарського кодексу України та не враховано, що вимога про визнання дій ліквідаційної комісії незаконними подана одночасно з вимогою про визнання незаконним рішення про створення ліквідаційної комісії.

Відповідач, Товариство з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” м.Краматорськ Донецької області, у відзиві на апеляційну скаргу заперечення заявника відхилив з огляду на те, що необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. №2343-ХІІ (зі змінами та доповненнями) є оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами ст.105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу.

В судове засідання апеляційної інстанції позивач та третя особа не з’явились, не скористались своїм процесуальним правом на участь у розгляді справи, хоча належним чином були повідомлені про дату, час та місце слухання справи.

Апеляційна інстанція вважає за можливе здійснити апеляційний розгляд справи за наявними матеріалами. При цьому, судовою колегією враховано, що ухвалою від 27.10.2010р. про порушення апеляційного провадження по справі №38/291пн явка представників сторін не визнавалась обов’язковою.

Судове засідання апеляційної інстанції фіксувалось за допомогою технічних засобів фіксації відповідно до положень ст.4 4, ст.811, ст.99, ст.101 ГПК України.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення учасників процесу, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила:

За матеріалами справи, 19.04.2007р. між Акціонерним банком “Брокбізнесбанк” в особі Краматорської філії АБ ”БРОКБІЗНЕСБАНК” (“Банк”) та Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” (“Позичальник”) укладено кредитний договір №13КЛ-07, відповідно до умов якого, Банк надає Позичальнику у тимчасове користування на умовах повернення, строковості, платності та цільового характеру використання грошові кошти, на умовах, визначених цим договором.

Кредит надається у вигляді відкличної поновлюваної кредитної лінії з лімітом заборгованості у розмірі 800 000,00грн. (п.п.1.1.1 п.1 договору).

Термін користування кредитом до 19.07.2010р. (п.п.1.1.2 п.1 договору).

Процентна ставка за користування кредитом: 16% (п.п.1.1.3 п.1 договору).

До кредитного договору №13КЛ-07 від 20.07.2007р. сторонами укладені додаткові угоди №1 від 20.08.2007р., №2 від 29.08.2007р., №3 від 04.03.2008р., №4 від 13.05.2008р., №5 від 13.10.2008р., №6 від 01.12.2008р., №7 від 15.02.2008р., №8 від 06.03.2009р.

06.01.2009р. між Акціонерним банком ”БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі Краматорської філії АБ ”БРОКБІЗНЕСБАНК” (“Банк”) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” (“Позичальник”) укладений договір про надання овердрафту №01КО-09, згідно якого, Банк зобов’язується здійснювати платежі з поточного рахунку Позичальника №26004020098001 в АБ “Брокбізнесбанк”, МФО 377078 у разі відсутності на ньому грошових коштів у межах встановленого банком ліміту. З моменту здійснення таких платежів Банк вважається таким, що надав Позичальнику кредит за методом овердрафт на суму здійснених Банком платежів в межах ліміту. Дебетове сальдо, яке зафіксоване на поточному рахунку на кінець поточного операційного дня вважається залишком заборгованості за овердрафтом.

Ліміт овердрафту встановлюється у розмірі 30% від фактичного середньомісячного кредитового обороту по поточному рахунку від основної діяльності за останні 3 місяці, що формується виключно за рахунок надходжень виручки від реалізації товарів (робіт, послуг), що на дату укладення цього договору складає 1 000 000,00грн. (п.1.3 договору).

Плата за користування овердрафтом (процентна ставка) встановлена у розмірі 27 процентів річних (п.1.4 договору).

06.01.2009р. між Акціонерним банком ”БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі Краматорської філії АБ ”БРОКБІЗНЕСБАНК” (“Заставодержатель”) та Товариством з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” (“Заставодавець”) укладений договір застави №01-ПМ, згідно якого в забезпечення виконання основного зобов’язання за кредитним договором Заставодавець надає Заставодержателю в заставу майнове право вимоги на отримання грошових коштів в сумі 40 000 000грн.

Частиною 1 ст. 110 ЦК України встановлено, що юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Відповідно до розділу 14 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз”, товариство ліквідується за рішенням його учасників або органу товариства, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв’язку із закінченням строку, на який було створено товариство, досягнення мети, для якої його створено.

Пунктом 10.7 Розділу 10 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” до виключної компетенції загальних зборів учасників відноситься прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Як встановлено господарським судом першої інстанції, 14.08.2009р. учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю „Крамнафтогаз” прийняті рішення, оформлені протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” про:

-          ліквідацію Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз”;

-          про створення ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз”;

-          про встановлення порядку та строків проведення ліквідації;

-          про встановлення строку для претензій кредиторів.

Головою ліквідаційної комісії призначено Каюда В.О., члени ліквідаційної комісії Сокольвак І.В., Суботіна В.А.

Згідно із ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. №2343-ХІІ (зі змінами та доповненнями) про банкрутство, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідне правило передбачено ч. 3 ст. 110 Цивільного кодексу України, яка містить загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Спрощена процедура банкрутства, що передбачена ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. №2343-ХІІ (зі змінами та доповненнями) (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Згідно зі ст. 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Аналогічні положення містить ч. 3 ст. 60 Господарського кодексу України, яка передбачає, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

26.08.2009р. в газеті “Жизнь” №121 м.Донецьк здійснена публікація про прийняття учасниками товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” рішення про припинення діяльності товариства, код ЄДРПОУ 31279740, місцезнаходження: 84313, Донецька область, м.Краматорськ, пр.Миру,8. Головою ліквідаційної комісії призначений Каюда Віктор Олександрович. Місцезнаходження ліквідаційної комісії: 84313, Донецька область, м.Краматорськ, пр.Миру,8. Строк прийняття претензій кредиторів встановлюється 2 (два) місяці з дати публікації.

01.09.2009р. інформацію щодо прийняття рішення про припинення діяльності ТОВ “Крамнафтогаз” та створення ліквідаційної комісії було опубліковано в Бюлетені державної реєстрації від 01.09.2009р. №132 (17).

За таких обставин, господарський суд надав належну правову оцінку наданим доказам та обгрунтовано дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог про визнання незаконним протокольного рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” від 14.08.2009р. щодо створення ліквідаційної комісії ТОВ “Крамнафтогаз”.

Господарським судом першої інстанції правомірно відхилені доводи позивача щодо не підтвердження повноважень голови ліквідаційної комісії Юрченко Н.О. з огляду на не внесення до Єдиного державного реєстру, оскільки зазначене спростовуються положеннями ст.237 Цивільного кодексу України та матеріалами справи, а саме –за даними протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Крамнафтогаз” від 08.11.2009р. головою ліквідаційної комісії призначено Юрченко Н.О.

В апеляційній скарзі заявник посилається на те, що відповідачем не надано господарському суду першої інстанції доказів належного повідомлення всіх учасників товариства про проведення загальних зборів 14.08.2009р. з відповідною повісткою дня.

Судова колегія не приймає вищезазначені посилання заявника, оскільки, по-перше, підставою позову по даній справі не є порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; по-друге, в спірних правовідносинах законодавчо встановлені вимоги щодо наявності кворуму для проведення загальних зборів та прийняття рішень були додержані.

Відповідно до ст.1 ГПК України, ст.16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способи захисту цивільних прав та інтересів визначені ч.2 ст.16 ЦК України та ст.20 ГК України.

Як вбачається з позовної заяви, позивач звернувся з позовом також про визнання дій ліквідаційної комісії щодо припинення діяльності юридичної особи ТОВ “Крамнафтогаз” шляхом ліквідації незаконними у непередбачений законом спосіб, що є підставою для відмови в позові.

Доводи заявника, викладені в апеляційній скарзі не обгрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами в розумінні ст.33, ст.34 ГПК України та спростовуються наявними в матеріалах справи доказами.

Посилання оскаржника на порушення і неправильне застосування господарським судом першої інстанції при винесенні рішення від 12.10.2010р. (підписане 15.10.2010р.) по справі №39/291пн норм матеріального права не знайшли свого підтвердження, в зв’язку з чим підстав для зміни чи скасування зазначеного судового акту судова колегія апеляційної інстанції не вбачає.

Результати апеляційного провадження у справі №38/291пн оголошені в судовому засіданні.

Беручи до уваги викладене, керуючись ст.ст.50-51, ст.811, ст.85, ст.87, ст.91, ст.92, ст.93, ст.99, ст.101, ст.102, ст.103, ст.105 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарського суду Донецької області від 12.10.2010р. (підписане 15.10.2010р.) по справі №39/291пн - залишити без зміни.

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Краматорськ Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від 12.10.2010р. (підписане 15.10.2010р.) по справі №39/291пн - залишити без задоволення.

Головуючий:          

Судді:          

Повний текст постанови складено 10.11.2010р.