Ухвала суду № 12220254, 27.09.2010, Апеляційний суд міста Севастополя

Дело № 10-292/2010 Председательствующий в 1-й

Категория: ст. 236-7 инстанции: Казаков В.В.

УПК Украины Докладчик: Андрейченко А.А.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

27 сентября 2010 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда г. Севастополя в составе:

председательствующего: судьи Андрейченко А. А.,

судей: Коваленко А. Ю., Харченко Н. С.,

с участием прокурора: Метлинова С. П.,

адвоката: ОСОБА_2,

заявителя: ОСОБА_3,

рассмотрев в открытом судебном заседании в здании апелляционного суда г. Севастополя апелляцию прокурора Метлинова С.П. на постановление Ленинского районного суда г. Севастополя от 25 августа 2010 года, которым удовлетворены жалобы ОСОБА_3 и адвоката ОСОБА_2 на постановления старшего следователя СО НМ ГНА в г. Севастополе Старкова Л.В. от 23 февраля и 19 мая 2010 года о возбуждении уголовных дел,

УСТАНОВИЛА:

23 февраля 2010 года старшим следователем СО НМ ГНА в г. Севастополе Старковым Л.В. возбуждено уголовное дело в отношении директора ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 по признакам состава преступления, предусмотренного ст. 212 ч. 3 УК Украины, по факту умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет государства в особо крупных размерах.

Согласно постановлению ООО «Строй-Сити» зарегистрировано в Ленинской районной государственной администрации г. Севастополя 28 января 2003 года под №04055593Ю0030317, состоит на налоговом учете в ГНИ Ленинского района г. Севастополя с 18.02.2003г. под №6412, идентификационный код плательщика налогов по ЕГРПОУ: 32332238. Зарегистрировано как плательщик налога на добавленную стоимость в ГНИ Ленинского района г. Севастополя, свидетельство о регистрации №39512249 от 28.02.2003г., индивидуальный налоговый номер №323322327025. Юридический и фактический адрес предприятия: 99055, г. Севастополь, ул. Ген. Лебедя, 14, кв. 62. Учредителями предприятия являются физические лица. Основной вид деятельности - строительство зданий и сооружений.

Согласно уставным и регистрационным документам ОСОБА_3, являясь должностным лицом - директором ООО «Строй-Сити» (Протокол №1 общего собрания участников ООО «Строй-Сити» от 25.11.2002г., по настоящее время), исполняя организационно-распорядительные и административно-хозяйственные обязанности, при осуществлении руководства деятельностью указанного предприятия, в соответствии с требованиями ст. ст. 4, 9, 11 Закона Украины «О системе налогообложения» (№77/97 - ВР от 18 февраля 1997г), с последующими изменениями и дополнениями, ст. 8 раздела 3 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» (№996-Х1У от 16.07.1999г), с последующими изменениями и дополнениями, отвечал за организацию бухгалтерского учета и обеспечение фиксирования фактов осуществления всех хозяйственных операций в первичных документах, создание необходимых условий для правильного ведения бухгалтерского учета, за соблюдение порядка оформления и передачи для учета первичных документов, своевременное составление первичных документов и регистров бухгалтерского и налогового учетов, достоверность отраженных в них данных, начисление и перечисление в бюджеты, и государственные целевые фонды налогов и обязательных платежей в полном объеме, в том числе налога на добавленную стоимость (НДС) и налога на прибыль.

Однако, директор ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 умышленно, из корыстных побуждений, с целью уклонения от уплаты налогов в бюджет государства путём незаконного включения в состав валовых расходов и налогового кредита сумм НДС по финансово-хозяйственным операциям с фиктивными предприятиями, то есть операциям, фактически не имевшим место, уклонился от уплаты в бюджет государства налога добавленную стоимость на сумму 1183710,23грн., налога на прибыль на сумму 1479637,91грн., при следующих обстоятельствах.

Так, в проверяемом периоде с 01.02.2008г. по 30.09.2008г., ОСОБА_3, являясь директором ООО «Строй-Сити», осуществлял финансово-хозяйственную деятельность в сфере строительства. С целью минимизации уплаты НДС путем незаконного получения налогового кредита и налога на прибыль, ОСОБА_3 использовал заведомо подложные документы, а именно: акты выполненных работ, налоговые накладные, выписанные от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «Седьмой Строй Трест».

Как было установлено, в указанный период времени ООО «Строй-Сити» на основании договора подряда в качестве генподрядчика осуществляло строительно-монтажные работы для ООО «Авто-Люкс» на Комплексе «Автосервис» на Фиолентовском шоссе в г. Севастополе. В ходе исполнения заказа ООО «Строй-Сити» закупало строительные материалы, нанимало за наличный расчёт строительную технику, выполняло строительные работы, для чего привлекало работников как своего предприятия, так и работников со стороны, которые официально не оформлялись на предприятии, и чей труд оплачивался в наличной форме.

При этом для документального подтверждения расходов, связанных с работами на указанном объекте и оплаты в наличной форме, директор ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 обратился к неустановленным лицам, которые предоставили ему документы первичного бухгалтерского и налогового учёта, выписанные от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» (ЕГРПОУ 35057621 г. Киев) и ООО «Седьмой Строй Трест» (ЕГРПОУ 34961481 г.Вышгород), на якобы выполненные строительно-монтажные работы на указанном объекте.

Согласно данных Деклараций по прибыли ООО «Седьмой Строй Трест» и ООО «Инвестсити-ЛТД» амортизационные отчисления (стр. Декларации 07) по состоянию на каждую отчетную дату (1 квартал, 1 полугодие, 9 месяцев 2008 года) не начислялись, Приложение К1 к декларации по прибыли, в котором указываются основные фонды по группам, отсутствует. Данный факт свидетельствует, что собственного транспорта, механизмов, инвентаря, техники, недвижимости, складов, других основных средств у данных предприятий не имеется.

Согласно данных расчета коммунального налога за 3 квартал 2008г. количество сотрудников ООО «Седьмой Строй Трест» и ООО «Инвестсити-ЛТД» составляло в среднем - от 1 до 3 человек. Заработная плата за три квартала 2008 года (стр. 04.3 Деклараций о налоге на прибыль предприятий) начислена ООО «Седьмой Строй Трест» в размере 4725грн., а ООО «Инвестсити-ЛТД» - 4755грн. При этом в документах первичного бухгалтерского и налогового учёта, а так же в проектно-сметной документации, а именно в актах приёмки выполненных подрядных работ оформленных от имени ООО «Инвестсити-ЛТД за 9 месяцев 2008 года числится заработная плата строителей в сумме 916809грн, а ООО «Седьмой Строй Трест» - 432123грн. Данный факт свидетельствует о том, что ни ООО «Инвестсити-ЛТД» ни ООО «Седьмой Строй Трест» данные строительные работы выполнять не могли, а документы, выписанные от их имени и подтверждающие, якобы, выполнение подрядных работ, не оформляли.

Далее, в период времени с 01.02.2008г. по 30.09.2008г. ООО «Строй-Сити» перечислило на расчетные счета ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «Седьмой Строй Трест» денежные средства в размере 7102262,20грн., с назначением платежа - «оплата за выполненные СМР». В свою очередь от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «Седьмой Строй Трест» были оформлены документы первичного бухгалтерского и налогового учета - акты приемки выполненных подрядных работ, налоговые накладные и т.д., которые были переданы директору ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 неустановленными лицами, согласно ранее достигнутой договорённости.

Полученные от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «Седьмой Строй Трест» документы первичного бухгалтерского и налогового учёта, директор ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3, заведомо зная, что все строительно-монтажные работы выполнены непосредственно работниками ООО «Строй-Сити», передал в бухгалтерию предприятия для внесения сведений по указанным сделкам в реестры первичного бухгалтерского и налогового учёта предприятия, и в последствии для использования с целью занижения налога на прибыль и занижения налоговых обязательств, путем незаконного завышения валовых расходов и налогового кредита.

Так, из предоставленных к проверке документов первичного бухгалтерского и налогового учёта (формам КБ-2, КБ-3, Актам выполненных работ, налоговых накладных), следует, что все бетонные работы, возведение каркаса здания, выполнены ООО «Седьмой Строй Трест» и ООО «Инвестсити-ЛТД». Однако, указанные работы выполнялись работниками ООО «Строй-Сити», а так же нанятыми ООО «Строй-Сити» работниками без официального оформления, чей труд был оплачен в наличной форме, что подтверждается пояснениями заместителя директора ООО «Строй-Сити» ОСОБА_5, работников ООО «Строй-Сити» ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8

Переданные ОСОБА_3 при вышеуказанных обстоятельствах главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_9 документы первичного бухгалтерского и налогового учета, выписанные от имени выполнены ООО «Седьмой Строй Трест» и ООО «Инвестсити-ЛТД», ОСОБА_10, по указанию ОСОБА_3 провела по реестрам бухгалтерского и налогового учёта ООО «Строй-Сити».

В дальнейшем, используя полученные от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «Седьмой Строй Трест» первичные бухгалтерские и налоговые документы, директор ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 в нарушение п. 1.32 ст.1, п. 5.1 ст. 5, пп.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины №283/97-ВР от 22.05.1997г. «О налогообложение прибыли предприятий", сформировал валовые расходы предприятия за 9 месяцев 2008 года на сумму 5918551,67грн. и, соответственно, уменьшил сумму налога на прибыль, подлежащего уплате в бюджет за 2008 год на сумму 1479637,91грн., а так же в нарушение п.п.7.4.1, 7.4.4, 7.4.5 п. 7.4, ст.7 Закона Украины от 03.04.97г. №168/97-ВР «О налоге на добавленную стоимость» сформировал налоговый кредит предприятия за февраль-сентябрь 2008 года на сумму 1183710,23грн., что привело к занижению и не уплате налога на добавленную стоимость на сумму 1183710,23грн.

Поводом к возбуждению настоящего уголовного дела служит непосредственное выявление органом дознания в действиях должностных лиц ООО «Строй-Сити»» признаков преступления, предусмотренного ч. 3 ст.212 УК Украины, поскольку данные лица умышленно уклонились от уплаты в бюджет государства средств в особо крупных размерах в сумме 2663348,14грн, и такой вывод следствием сделан на основании: рапорта КУПП № 31 от 16.02.2010г.; заключения №62/35-025/32332238 от 09.12.2009г.; заключения экспертного исследования №3158 от 25.12.2009г.; отчетных деклараций по налогу на прибыль и НДС (с приложениями №5) за 2008г.; распечатки Карточки счёта 63.1.1 по контрагенту ООО «Инвестсити-ЛТД» за период времени с 01.02.2008г. по 30.09.2009г.; копии договора подряда №15/03 от 15.03.2008г.; копии налоговых накладных, выписанных от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» в адрес ООО «Строй-Сити»; копии платёжных поручений ООО «Строй-Сити», свидетельствующих о перечислении денежных средств на расчётные счета ООО «Инвестсити-ЛТД»; копии строительно-сметной документации подписанной между ООО «Строй-Сити» (Заказчик) и ООО «Инвестсити-ЛТД» (Генподрядчик); распечатки Карточки счёта 63.1.1 по контрагенту ООО «Седьмой строй трест» за период времени с 01.02.2008г. по 30.09.2009г.; копии договора подряда №01/02 от 01.02.2008г.; копии налоговых накладных, выписанных от имени ООО «Седьмой строй трест» в адрес ООО «Строй-Сити»; копии платёжных поручений ООО «Строй-Сити», свидетельствующих о перечислении денежных средств на расчётные счета ООО «Седьмой строй трест»; копии строительно-сметной документации подписанной между ООО «Строй-Сити» (Заказчик) и ООО «Седьмой строй трест» (Генподрядчик); письма №585/вн от 02.12.2009г.; копии уведомления об отсутствии юридического лица - ООО «Седьмой строй трест» по местонахождения от 19.08.2008г.; копиями объяснений гражданина республики Беларусь ОСОБА_11 от 10.02.2009г. и ОСОБА_12 от 12.3.2009г.; объяснениями ОСОБА_5 от 18.11.2009г., ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_13, ОСОБА_3; копией разрешения на выполнение строительных работ №1153/978 от 03.10.2007г.; адресной справки на ОСОБА_14 от 16.12.2010г.

Таким образом, директор ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, путем внесения ложных сведений в налоговую отчётность и занижения базы налогообложения, в нарушение п. 1.32 ст.1, п. 5.1 ст. 5, пп.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины №283/97-ВР от 22.05.1997г. «О налогообложение прибыли предприятий", п.п.7.4.1, 7.4.4, 7.4.5 п. 7.4, ст. 7 Закона Украины от 03.04.97г. №168/ 97-ВР «О налоге на добавленную стоимость», уклонился от уплаты налога на прибыль, на сумму 1479637,91грн., а так же налога на добавленную стоимость на сумму 1183710,23грн., а всего неуплачено налога на общую сумму 2663348,14грн., что привело к фактическому не поступлению в бюджет государства средств в особо крупных размерах.

Кроме того, 19 мая 2010 года старшим следователем СО НМ ГНА в г. Севастополе Старковым Л.В. возбуждено уголовное дело в отношении директора ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 по ст. 358 ч. 3 УК Украины - по факту использования заведомо поддельных документов.

Согласно постановлению ОСОБА_3, являясь должностным лицом - директором ООО «Строй-Сити» зарегистрированого в Ленинской районной государственной администрацией г. Севастополя 28.01.2003г. под №04055593100030317, состоит на налоговом учёте в ГНИ Ленинского района г. Севастополя с 18.02.2003г. под № 6412, идентификационный код плательщика налогов по ЕГРПОУ: 32332238. Зарегистрировано как плательщик налога на добавленную стоимость в ГНИ Ленинского района г. Севастополя, свидетельство о регистрации №39512249 от 28.02.2003г., индивидуальный налоговый номер №323322327025. Юридический и фактический адрес предприятия: 99055, г. Севастополь, ул. Ген. Лебедя, 14, кв. 62. Основной вид деятельности - строительство зданий и сооружений), будучи назначенным на должность Протоколом №1 общего собрания участников ООО «Строй-Сити» от 25.11.2002г., в период времени с 01.02.2008г. по 30.09.2008г., реализовывая свой преступный умысел, направленный на уклонение от уплаты налогов, получил от неустановленных следствием лиц заведомо поддельные документы, выписанные от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «Седьмой строй трест», и, достоверно зная о том, что они фиктивные, т.к. в них отражены финансово-хозяйственные операции, не имевшие места, использовал их.

Так, хорошо осознавая, что полученные им документы первичного бухгалтерского и налогового учёта, выписанные от имени ООО «Инвестсити-ЛТД», а именно: Договор подряда №15/03 от 15.03.2008г. между ООО «Строй-Сити» и ООО «Инвестсити-ЛТД»; налоговая накладная №2603-02 от 26.03.2008г. на сумму 736843грн.; налоговая накладная №1504-02 от 15.04.2008г. на сумму 1052630грн.; налоговая накладная №2404-01 от 24.04.2008г. на сумму 584210грн.; налоговая накладная №0705-01 от 0705.2008г. на сумму 789475грн.; налоговая накладная №2805-01 от 2805.2008г. на сумму 529100грн; налоговая накладная №2905-03 от 29.05.2008г. на сумму 132275грн.; налоговая накладная №2807-02 от 28.07.2008г. на сумму 519050грн.; налоговая накладная №2708-11 от 27.08.2008г. на сумму 269841,60грн.; налоговая накладная №1009-04 от 10.09.2008г. на сумму 259260грн.; налоговая накладная №3009-08 от 30.09.2008г. на сумму 19050грн.; Акт №43 от 16.04.2008г. на сумму 499229,60грн.; справки о стоимости выполненных подрядных работ (форма КБ-3) за апрель 2008г.; март 2008г.; май 2008г.; июль 2008г.; август 2008г.; сентябрь 2008г., а так же документы первичного бухгалтерского и налогового учёта, выписанные от имени ООО «Седьмой строй трест», а именно: Договор подряда №01/02 от 01.02.2008г. между ООО «Строй-Сити» и ООО «Седьмой срой трест»; налоговая накладная №260303 от 26.03.2008г. на сумму 273685грн.; налоговая накладная №280301 от 28.03.2008г. на сумму. 526315320грн.; налоговая накладная №270209 от 28.02.2008г. на сумму 789472,80грн.; налоговая накладная №110203 от 11.02.2008г. на сумму 21053,60грн.; справка о стоимости выполненных подрядных работ (форма КБ-3) за март 2008г.; февраль 2008г., предоставляют предприятию право на налоговый кредит и на сличение валовых затрат, ОСОБА_3 передал их главному бухгалтеру предприятия ОСОБА_15 для проведения по регистрам бухгалтерского и налогового учетов предприятия, (используя, таким образом, заведомо поддельные документы, получил право увеличить налоговый кредит и валовые расходы ООО «Строй-Сити», что освобождало предприятие от уплаты соответствующих налогов.

На указанные постановления ОСОБА_3 его представитель адвокат ОСОБА_2 подали жалобы, которые постановлением Ленинского районного суда г. Севастополя от 25 августа 2010 года удовлетворены, а постановления о возбуждении уголовных дел в отношении директора ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 отменены.

В апелляции прокурор просит постановление суда первой инстанции отменить, жалобы направить на новое рассмотрение в ином составе суда.

Апелляция мотивирована односторонностью и неполнотой исследования обстоятельств дела, а также несоответствием выводов суда, изложенных в постановлении, фактическим обстоятельствам.

В частности, апеллянт указывает, что уголовные дела в отношении директора ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 были возбуждены при наличии повода и оснований достаточных данных, свидетельствующих о наличии в действиях ОСОБА_3 признаков составов преступлений, предусмотренных ст. ст. 212 ч. 3 и 358 ч. 3 УК Украины.

При этом при рассмотрении жалоб на постановления о возбуждении уголовных дел суд первой инстанции не дал анализ совокупности данных, собранных органами дознания и досудебного следствия во всех документах, принял во внимание только часть документов, послуживших основанием для возбуждения дел, и установил непризнание ничтожными договоров подряда между ООО «Строй-Сити» и ООО «Седьмой строй трест».

Однако суд не принял во внимание положения п. 8 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 04 июня 2010 года №6, согласно которому основанием для возбуждения уголовного дела являются достаточные данные при условии законности их получения, которые указывают на наличие признаков преступления и свидетельствуют о реальности конкретного события преступления, на основании которых после возбуждения уголовного дела устанавливаются объективные признаки совершенного или подготовленного преступления.

Заслушав докладчика, мнение прокурора, поддержавшего поданную апелляцию, просившего постановление суда первой инстанции отменить, жалобу направить на новое рассмотрение в ином составе суда, выслушав ОСОБА_3 и его адвоката, возражавших против удовлетворения апелляции, просивших постановление суда оставить без изменений, изучив материалы дела и проверив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 236-8 УПК Украины, рассматривая жалобу на постановление о возбуждении дела, суд должен проверять наличие поводов и оснований для вынесения указанного постановления, законность источников получения данных, ставших основанием для вынесения постановления о возбуждении дела, и не вправе рассматривать и заблаговременно решать те вопросы, которые решаются судом при рассмотрении дела по существу.

Данные требования закона судом первой инстанции выполнены.

Суд первой инстанции установил наличие повода для возбуждения в отношении ОСОБА_3 уголовных дел непосредственное выявление органом досудебного следствия признаков преступлений, однако пришел к обоснованному выводу об отсутствии достаточных оснований.

При этом суд указанные в постановлениях о возбуждении уголовных дел документы исследовал как основания для возбуждения уголовного дела, не рассматривая и заблаговременно не решая те вопросы, которые решаются судом при рассмотрении дела по существу.

В частности, наличие в материалах проверки документов, выписанных от имени ООО «Инвестсити-ЛТД» и ООО «Седьмой строй трест», и объяснений граждан, не свидетельствует о подложности этих документов и уклонении от уплаты налогов, учитывая выводы заключения экспертного исследования о том, что занижение налогов имело место при условии, что соглашения между ООО «Строй-Сити» и ООО «Седьмой строй трест» и ООО «Инвестсити-ЛТД» являются никчемными.

Вместе с тем, относительно действительности данных соглашений и их юридических последствий имеется решение Хозяйственного суда Киевской области.

При таких обстоятельствах оснований для отмены постановления суда первой инстанции коллегия судей не усматривает.

Руководствуясь ст. ст. 365, 366, 382 УПК Украины, коллегия судей

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляцию прокурора Метлинова С.П. оставить без удовлетворения, а постановление Ленинского районного суда г. Севастополя от 25 августа 2010 года, которым удовлетворены жалобы ОСОБА_3 и адвоката ОСОБА_2 на постановления старшего следователя СО НМ ГНА в г. Севастополе Старкова Л.В. от 23 февраля 2010 года о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 по признакам состава преступления, предусмотренного ст. 212 ч. 3 УК Украины, по факту умышленного уклонения от уплаты налогов в бюджет государства в особо крупных размерах, и от 19 мая 2010 года о возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО «Строй-Сити» ОСОБА_3 по признакам состава преступления, предусмотренного ст. 358 ч. 3 УК Украины, по факту использования заведомо поддельных документов оставить без изменений.

Председательствующий

Судьи