Постанова № 12190675, 02.11.2010, Київський апеляційний адміністративний суд

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа: № 2а-11841/09/2670 Головуючий у 1-й інстанції: Григорович П.О. Суддя-доповідач: Зайцев М. П.

ПОСТАНОВА

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"02" листопада 2010 р. м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі :

головуючого суддіЗайцева М.П.

суддів: Собківа Я.М., Усенка В.Г.

при секретарі Губа О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві апеляційну скаргу позивача Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м.Києва на постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 30 серпня 2010 року у справі за позовом Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м.Києва до товариства з обмеженою відповідальністю «Парма»про застосування фінансових санкцій у розмірі 5040000грн. з конфіскацією грального обладнання , -

ВСТАНОВИВ:

Позивач ДПІ у Дніпровському районі м.Києва, звернулось до Окружного адміністративного суду м.Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Парма» про застосування фінансових санкцій у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання та стягнення в дохід держави суми штрафних санкцій у розмірі 5040000грн.

Постановою Окружного адміністративного суду м.Києва від 30 серпня 2010 року у задоволені позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись з вищезазначеним судовим рішенням, позивач ДПІ у Дніпровському районі м.Києва подав апеляційну скаргу, в якій просить апеляційну інстанцію скасувати постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 30 серпня 2010 року та прийняти нове рішення яким яким задоволити позовні вимоги повністю, посилаючись на неповне зясування судом першої інстанції всіх обставин справи, порушення норм матеріального та процесуального права.

У судове засідання сторони не зявилися, причини неявки суду невідомі, про розгляд справи були повідомлені належним чином.

Відповідно до ч.4 ст. 196 КАС України неприбуття в судове засідання сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про дату, час і місце апеляційного розгляду, не перешкоджає судовому розгляду справи.

У звязку з неявкою в судове засідання всіх осіб, які беруть участь в справі, фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу, відповідно до ч.1 ст.41 КАС України, не здійснюється.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 202 КАС України підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є: 1) неповне зясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими; 3) невідповідність висновків суду обставинам справи; 4) порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Судом першої інстанції встановлено, що 05.07.2009 року працівниками ДІМ Славутського РВ УМВС у Хмельницькій області було проведено перевірку залу гральних автоматів, за адресами: м. Славута, Хмельницької області, вул. Шевченка, 7 та по вул. Я. Мудрого, 8А, з питань дотримання вимог Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні».

В ході перевірки було встановлено, що в ігровому залі «Ігрові автомати»по вул. Шевченка, 7 здійснювалась діяльність у сфері грального бізнесу. В приміщені знаходилися ігрові автомати в кількості 13 шт. На момент перевірки ігрові автомати були увімкнені. На гратьних автоматах здійснювали гру відвідувачі.

На момент перевірки у залі гральних автоматів «Барвінок»по вул. Я.Мудрого, 8А. здійснювалась діяльність у сфері грального бізнесу. В приміщенні знаходяться ігрові автомати в кількості 12 штук. Гральні автомати були увімкнені і знаходилися у робочому стані, на них здійснювали гру відвідувачі.

Перевіркою було встановлено, що зазначені зали гральних автоматів належать Товариству з обмеженою відповідальністю «Парма». Яке зареєстроване за адресою в м. Київ, вул. Алма-Атинська, буд. 8.

Перевіркою було встановлено порушення п.1, п. 2 та п. 5 ст. 3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг», , п. 1,2,3 ст. 5 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності»та ст. 2 «Про заборону грального бізнесу в Україні».

Працівниками ДІМ Славутського РВ УМВС у Хмельницькій області, в присутності понятих та у відсутності власника, складено протокол огляду та вилучення речей від 05.07.2009р.

Згідно наданих пояснень від 07.07.2009р. гр. ОСОБА_2 з травня 2004 року по 27.06.2009р. був представником TOB «Парма»та знаходився на посаді адміністратора залу гральних автоматів в м. Славута. Пояснив, що в гральних залах по вул. Я.Мудрого, 8А та по вул.. Шевченка, 7 знаходились 12 та 13 гральних автоматів відповідно, які не працювали, а знаходились там для зберігання.

Суд першої інстанції прийшов до висновку про задоволення позовних вимог повністю, так як позивачем не було надано достатніх та допустимих доказів організації і проведення азартних ігор, однак судова колегія не погоджується з висновками суду, з огляду на наступне.

Вказана перевірка проведена у відповідності з вимогами Закону України «Про державну податкову службу в Україні»та Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність».

Відповідно до ст.2 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», який набрав чинності з 25.06.2009 року, в Україні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.

До суб'єктів господарювання, які організовують і проводять на території України азартні ігри, застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання, а прибуток (дохід) від проведення такої азартної гри підлягає перерахуванню до Державного бюджету України. Застосування санкцій, зазначених у частині першій цієї статті, здійснюється за рішенням суду, ухваленого за позовом органів державної податкової служби. (ст.3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні»)

Відповідно до ст. 1 даного Закону азартна гра будь-яка гра, умовою участі в якій є внесення гравцем ставки, що дає змогу отримати виграш (приз), і результат якої повністю залежить від випадковості.

Перевіркою встановлено що зали гральних автоматів належать TOB «Парма»(код ЄДРПОУ 32488958), яке зареєстроване за адресою: м. Київ, вул. Алма-Атинська. буд.8

В ході перевірки було виявлено порушення п.1. п.2 та п.5 ст.З Закону України №265/95-ВР від 06.05.95 „Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг", п.1-3 ст.5 Закону України №98/96-ВР від 23.03.96 "Про патентування деяких видів підприємницької діяльності" та ст. 2 Закону України № 1334-VI від 15.05.2009 "Про заборону грального бізнесу в Україні".

В протоколі від 05.07.2009 огляду місця події, було встановлено, що в ігровому залі «Ігрові автомати»по вул. Шевченка. 7. що належить TOB «Парма»здійснювалась діяльність у сфері грального бізнесу. В приміщенні знаходяться ігрові автомати загальною кількістю 13 штук. На момент перевірки ігрові автомати були увімкнені. На гральних автоматах здійснювали гру відвідувачі.

В протоколі від 05.07.2009 огляду місця події, було зафіксовано, що у залі гральних автоматів «Барвінок» по вул. Я. Мудрого, 8А, що належить TOB «Парма»здійснювалась діяльність у сфері грального бізнесу. В приміщенні знаходилися ігрові автомати в загальній кількості 12 штук. Ігрові автомати були ввімкнені і знаходилися в робочому стані, на них здійснювали гру відвідувачі.

Всі гральні автомати не обладнані фіскальними пристроями РРО та не під'єднані до єдиної системи функціонування РРО, тобто, не здійснювали реєстрацію розрахункових операцій за надані послуги.

Перелік гральних автоматів у робочому стані, що знаходились у гральному залі по вул. П. Шевченка,7 та вул. Я. Мудрого,8а до яких був відкритий безперешкодний доступ для учасників азартних ігор, наведені у протоколах огляду від 05.07.2009 року, складених працівниками ДІМ Славутського РВ УМВС у Хмельницькій області перевіряючими 05.07.09 р.

Протокол було складено в порядку ст. ст. 190, 191, 195 Кримінально-процесуального кодексу України у зв'язку з перевіркою інформації згідно з ст. 97 Кримінально-процесуального кодексу України.

Відповідно до ст. 195 КПК України в протоколі про огляд місця події зазначають підстави для проведення цих дій, описують все, що було виявлено, в тій послідовності, в якій це відбувалося, і в тому саме вигляді, в якому спостерігалось під час проведення дії.

До протоколу додаються відповідні схеми, фотознімки, плани, документи.

Товариством з обмеженою відповідальністю «Парма»24.06.2009 року була подана заява до Славутської ОДПІ про призупинення з 01.07.2009 року діяльності торгових патентів у сфері грального бізнесу на 3 місяці за адресою м. Славута, вул. Шевченка, 7, номера патентів ТПБ 470787-47079.

Проаналізувавши зазначене, судова колегія вважає, що надані податковим органом докази підтверджують факт здійснення відповідачем діяльності з організації та проведення азартних ігор.

Враховуючи той факт, що Закон набрав чинності з 25.06.09 (з дня опублікування), а 05.07.09 р. в гральних залах Відповідача, за адресою: м. Славута, вул. Шевченка,7 та Я. Мудрого,8А здійснювалась діяльність у сфері грального бізнесу, ним порушено ст.2 Закону, що тягне за собою накладення на нього санкцій передбачених ч.1 ст.3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні».

Враховуючи розмір мінімальної заробітної плати, встановленого Законом України «Про Державний бюджет України на 2009 рік»з 1.07.2009 року та розмір санкції ст.3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні»колегія суддів вважає, що розмір штрафних санкцій предявлених податковим органом до стягнення з відповідача в контексті даного позову відповідає розміру штрафу, визначеному в Законі.

При цьому, відповідач в обґрунтування своєї позиції щодо відсутності факту порушення ним вимог Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні»не надав належних та допустимих доказів, доводи податкового органу в ході розгляду справи не спростував.

Відповідно до ч.1 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.9 Кодексу адміністративного судочинства України суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином, судова колегія прийшла до висновку, що позивачем Державною податковою інспекцією у Дніпровському районі м.Києва було доведено належними та допустимими доказами здійснення відповідачем діяльності з організації та проведення азартних ігор та правомірно застосовано штрафні санкції у розмірі 5040000грн.

Аналізуючи зазначене, судова колегія вважає, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 30 серпня 2010 року скасувати, так як деякі висновки суду не відповідають обставинам справи, порушено норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

Керуючись ст. ст. 160, 195, 197, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м.Києва задовольнити.

Скасувати постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 30 серпня 2010 року та прийняти нову постанову суду, якою задоволити позовні вимоги Державної податкової інспекції у Дніпровському районі м.Києва - повністю.

Застосувати до Товариства з обмеженою відповідальністю «Парма»(код ЄДРПОУ) фінансову санкцію у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат /5040000грн./ з конфіскацією грального обладнання / 25 гральних автоматів/, що належать відповідачу та знаходяться в гральних залах за адресою: м.Київ, вул.Шевченка, 7 та вул.Я.Мудрого, 8А.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядок і строки, визначені ст. 212 КАС України.

Головуючий суддя:

Судді:

Повний текст постанови виготовлений 05 листопада 2010 року.