Рішення № 12087752, 09.09.2010, Господарський суд м. Києва

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98 РІШЕННЯ ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 45/16709.09.10 За позовом:Непідприємницького товариства “Відкритий недержавний пенсійний фонд “Європа”

До відповідача 1:Відкритого акціонерного товариства “Сумихімпром”

До відповідача 2:Відкритого акціонерного товариства “Всеукраїнський Акціонерний банк”

Про:Стягнення солідарно з відповідачів 1.061.922,00 грн.

Суддя С.В.Балац

Представники:

Позивача: Гендель В.А., Савельєва С.В.

Відповідача 1: не з’явились

Відповідача 2: Макаренко Ю.О.

Позовні вимоги мотивовані тим, що позивач є власником відсоткових іменних облігацій емітованих відповідачем 1, і заборгованість відповідача за 9-й, 10-й, 11-й, 12-й відсоткові періоди становить 211.922,00 грн., яку відповідач не сплатив.

Також позивач зазначає, що у зв’язку із настанням дати погашення облігацій надав розпорядження зберігачу про списання облігацій, емітованих відповідачем 2, проте відповідач 1 вартість вказаних облігацій не сплатив.

Позивач вважає, що за цим позовом відповідачі мають відповідати солідарно, оскільки Голова Правління відповідача 2 несе відповідальність за недостовірність інформації розміщеної у проспекті емісії облігацій.

Відповідач 1 повідомлений про час та місце розгляду справи, проте свого представника в судові засіданні не направив, відзиву на позовну заяву не надав.

Відповідач 2 проти задоволення позову заперечив та вказав, що він не несе солідарного обов’язку, оскільки діяв як андеррайтер, а для андеррайтера така відповідальність не передбачена.

Ухвалою від 22.07.2010 порушено провадження у справі № 45/167 та призначено її до розгляду на 25.08.2010.

Ухвалою від 25.08.2010 розгляд справи відкладався на 09.09.2010.

Згідно ст. 75 ГПК України спір розглядається за наявними в матеріалах справи документами.

В судовому засіданні 09.09.2010 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши пояснення представників позивача, відповідача 2, дослідивши наявні у матеріалах справи докази, суд –

ВСТАНОВИВ:

Позивач на підставі договорів від 23.08.2007 № Д-100/07;Б-25-04/29, від 24.12.2007 № Д-191/07;Б-25-04/56, від 24.03.2008 № Д-62/08;Б-21010808-19 придбав у відповідача 2 процентні іменні облігації у бездокументарній формі емітовані відповідачем 1, серії А, код ISIN UA 4000013031, загальною кількістю 850 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн. кожна (надалі - Облігації).

Право власності позивача на Облігації підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 500428 від 28.02.2010, виданою зберігачем ПАТ "Райффайзен Банк Аваль".

Згідно ст. 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача. Підтвердженням права власності на цінні папери, випущених в бездокументарній формі, є виписка з рахунку у цінних паперах, надана зберігачем.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Згідно п. 25 проспекту емісії облігацій відповідача 1, опублікованого в бюлетені "Цінні папери України" № 121-122 (2951-2052) від 01.06.2007 виплати процентного доходу за облігаціями здійснюються в національній валюті України (гривні) на підставі зведеного облікового реєстру рахунків власників цінних паперів, який надається на дату такої виплати є який складається депозитарієм ВАТ "Міжрегіональний Фондовий Союз" на кінець операційного дня депозитарія, що передує даті такої виплати та надається на дату такої виплати Емітенту.

В цьому ж пункті проспекту емісії облігацій відповідача 1, опублікованого в бюлетені "Цінні папери України" № 121-122 (2951-2052) від 01.06.2007 визначено наступне.

Дата початку 9 (дев’ятого) відсоткового періоду почався 08.06.2009 і закінчився 06.09.2009. Закінчення виплати доходу по облігаціям - 07.09.2009.

Дата початку 10 (десятого) відсоткового періоду почався 07.09.2009 і закінчився 06.12.2009. Початок та закінчення виплати доходу по облігаціям - 07.12.2009.

Дата початку 11 (одинадцятого) відсоткового періоду почався 07.12.2009 і закінчився 07.03.2010. Початок та закінчення виплати доходу по облігаціям - 08.03.2010.

Дата початку 12 (дванадцятого) відсоткового періоду почався 08.03.2010 і закінчився 07.06.2010. Початок та закінчення виплати доходу по облігаціям - 07.06.2010.

Сума відсоткового доходу з однієї облігації у 9-му, 10-му, 11-му та 12-му відсотковому періоді складає 62,33 грн. за розрахунком позивача, перевіреним судом.

Відповідно до п. 25 проспекту емісії облігацій відповідача 1, опублікованого в бюлетені "Цінні папери України" № 121-122 (2951-2052) від 01.06.2007 датою погашення облігацій є 07.06.2010 і здійснюється в національній валюті України на підставі зведеного облікового реєстру рахунків власників цінних паперів, який складається депозитарієм ВАТ «Міжрегіональний Фондовий Союз»на кінець операційного дня депозитарія, що передує даті такого погашення та надається на дату такого погашення емітенту. На дату погашення власник облігацій зобов’язаний перерахувати належні йому облігації на рахунок емітента в депозитарії ВАТ «МФС», після чого емітент перераховує грошові кошти на рахунок власника. Погашення облігацій власнику здійснюється на його рахунок, вказаний в обліковому реєстрі рахунків власників цінних паперів, що наданий ВАТ «МФС»емітентові.

Позивач надав до зберігача розпорядження від 04.06.2010 № 199 на виконання облікової операції про списання облігацій серії А в кількості 850 штук на користь відповідача 1. Відповідно до виписки про стан рахунку у цінних паперах № 500428 у позивача на рахунку відсутні облігації емітовані відповідачем 1.

Відповідач 1 листом від 01.06.2010 № 14-5559 звернувся до позивача, в якому повідомив про важкий фінансовий стан та просив реструктуризувати заборгованість.

Відповідно до статей 11, 509 Цивільного кодексу України договір є підставою виникнення цивільних прав і обов’язків (зобов’язань), які мають виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, договору, а одностороння відмова від виконання зобов’язання не допускаються (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України суб‘єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов‘язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

У відповідності до ст. 2 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" емітент - держава в особі уповноваженого органу, юридична особа і у випадках передбачених законом фізична особа. Емітент від свого імені випускає цінні папери і зобов'язується виконувати обов'язки, що випливають з умов їх випуску.

Емітент повинен усі зобов'язання, що виникають у зв'язку з випуском цінних паперів, виконувати в строки і в порядку, передбачені цим Законом, іншими актами законодавства України, а також рішеннями про випуск цінних паперів.

Відповідно до ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

Згідно ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Виходячи з проспекту емісії Облігацій заборгованість відповідача 1 складає 211.922,00 грн. за розрахунком позивача, перевіреним судом.

Відповідно до ч. 5 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" погашення облігацій може здійснюватися грошима або майном відповідно до умов розміщення облігацій.

Незважаючи на вчинення позивачем дій передбачених в проспекті емісії та списання облігацій на рахунок відповідача 1, останній вказані облігації не погасив, суму погашення облігацій в розмірі 850.000,00 грн. не сплатив, чим порушив права позивача.

Отже заборгованість відповідача 1 перед позивачем за погашення Облігацій складає 850.000,00 грн. за розрахунком позивача, перевіреним судом.

Щодо вимоги позивача про стягнення сум заборгованості солідарно з відповідачів, то відповідно до ст. 541 Цивільного кодексу України солідарний обов'язок або солідарна вимога виникають у випадках, встановлених договором або законом, зокрема у разі неподільності предмета зобов'язання.

Позивачем не вказано норми закону або умови договору, якими б передбачався солідарний обов’язок відповідачів по сплаті заборгованості по Облігаціям.

Більш того, відповідно до п. 6.4. Договору андеррайтингу №А-01/07, укладеного між відповідачами, відповідач 2 не несе відповідальності перед емітентом та власниками Облігацій за невиплату емітентом доходу по Облігаціям та їх номінальної вартості згідно проспекту емісії.

Відповідно, відповідачі не несуть солідарного обов’язку перед позивачем за сплату коштів по виплаті процентного доходу та погашення Облігацій.

Отже, вимоги позивача про стягнення боргу солідарно з відповідачів божників підлягає задоволенню частково, шляхом стягнення боргу лише з відповідача 1.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 49, 82-85, 116-118 Господарського процесуального кодексу України, суд –

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити частково.

2. Стягнути з Відкритого акціонерного товариства “Сумихімпром” (40012, Сумська обл., м. Суми, вул. Харківська, буд. п/в 12, код 05766356, з будь якого його рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання рішення суду) на користь Непідприємницького товариства “Відкритий недержавний пенсійний фонд “Європа” (03055, м. Київ, вул.. Ванди Василевської, буд. 7, код 26581709, на будь який його рахунок, виявлений державним виконавцем під час виконання рішення суду) –211.922 (двісті одинадцять тисяч дев’ятсот двадцять дві) грн. 00 коп. –заборгованості по виплаті доходу за облігаціями, 850.000 (вісімсот п’ятдесят тисяч) грн. 00 коп. –заборгованості по погашенню облігацій, 10.619 (десять тисяч шістсот дев’ятнадцять) грн. 22 коп. –витрат по оплаті державного мита, 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

3. Видати наказ.

4. В задоволенні решти вимог відмовити.

5. Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання повного тексту рішення, оформленого відповідно до ст. 84 ГПК України.

Суддя                                                                      С.В.Балац

Дата підписання: 06.10.2010