Рішення № 11967881, 15.09.2010, Господарський суд Запорізької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Запорізької області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.09.10 Справа № 24/125/10

Суддя

За позовом Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в особі Виконавчої дирекції , м. Запоріжжя ( 69600 , м. Запоріжжя , вулиця Сєдова , 12 ; код ЄДРПОУ 20485413).

до відповідача : Товариства з обмеженою відповідальністю “Київоблбуд” , м. Київ (040070 , м. Київ , вулиця Волоська , 36/38 ; код ЄДРПОУ 05516487).

про стягнення коштів

Суддя Азізбекян Т.А.

Представники:

Від позивача - Семеренко Т.І. ( дов. № 07-022 від 04.01.2010 р.).

Від відповідача – Тюпа Є.О. ( дов. б/н від 30.07.2010 р. ) , в судове засідання 15.09.2010 р. не прибув .

Заявлені позовні вимоги про стягнення з відповідача суми у розмірі 10 331 500 грн. 90 коп.

Позовні матеріали прийняті к провадженню , слухання господарської справи № 24/125/10 було призначено на 19.04.2010 р.

У зв’язку з поданням апеляційної скарги на ухвалу господарського суду від 23.03.2010 р. про порушення провадження по справі , ухвалою від 19.04.2010 р. провадження по справі № 24/125/10 відповідно до приписів статті 79 ГПК України зупинялось.

Провадження по справі було поновлено з 04.08.2010 р.

За клопотанням сторін термін вирішення спору в порядку статті 69 ГПК України продовжувався .

В судовому засіданні 04.08.2010 р. сторонам роз’яснені права та обов’язки , передбачені Господарським процесуальним кодексом України .

Відводів складу суду не заявлено .

В судовому засіданні 15.09.2010 р. господарським судом відповідно до ст. 85 ГПК України оголошено вступну і резолютивну частини рішення .

Позивач підтримав заявлені позовні вимоги з підстав викладених у позовній заяві від 19.03.2010 р. № 07-688 та письмових поясненнях від 04.08.2010 р. , зокрема вказуючи наступне . Між сторонами укладений договір підряду на капітальне будівництво від 27 серпня 2007 р. № 1-08-07 на суму 26 480 014 грн. 00 коп. та складений календарний графік виконання робіт на будівництві адміністративного будинку на перехресті вулиць Зої Космодем’янської та Заводської в м. Запоріжжі . При укладанні договору сторони керувались загальними умовами укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві , затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 р. № 668. На виконання умов договору позивачем перераховано відповідачу суму у розмірі 26 272 570 грн. 14 коп. , а саме в 2007 р. перераховано відповідачу – 12 693 000 грн. 00 коп. , в 2008 р. –13 579 570 грн. 00 коп. Кошти на будівництво перераховані відповідачу платіжними дорученнями з призначенням платежу –авансовий платіж на виконання будівельно - монтажних робіт згідно з договором підряду на капітальне будівництво від 27.08.2007 р. № 1-08-07 : - від 30.08.2007 р. № 701 на суму 3 000 000 грн. 00 коп. ; - від 23.10.2007 р. № 842 на суму 1 152 000 грн. 00 коп. ; - від 10.12.2007 р. № 979 на суму 1 000 000 грн. 00 коп. ; - від 10.12.2007 р. № 980 на суму 2 375 000 грн. 00 коп. ; - від 19.12.2007 р. № 1010 на суму 5 166 000 грн. 00 коп. ; - від 03.03.2008 р. № 185 на суму 2 178 319 грн. 00 коп. ; - від 04.03.2008 р. № 190 на суму 26 681 грн. 00 коп. ; - від 09.04.2008 р. № 292 на суму 2 795 000 грн. 00 коп. ; - від 27.06.2008 р. № 497 на суму 500 000 грн. 00 коп. ; - від 03.07.2008 р. № 530 на суму 2 275 800 грн. 00 коп. ; - від 28.08.2008 р. № 704 на суму 1 500 000 грн. 00 коп. ; - від 01.09.2008 р. № 726 на суму 1 394 000 грн. 00 коп. ; - від 01.10.2008 р. № 813 на суму 1 000 000 грн. 00 коп. ; - від 24.10.2008 р. № 880 на суму 1 892 000 грн. 00 коп. ; - від 23.12.2008 р. № 1075 на суму 10 000 грн. 00 коп. ; - від 29.12.2008 р. № 1098 на суму 7770 грн. 14 коп. З 22.01.2009 р. на об’єкті будівництва припинено роботи у зв’язку з відключенням електроенергії за несплату боргу відповідачем , про що складено акт ВАТ “Запоріжжя обленерго”. Внаслідок заборгованості перед субпідрядними організаціями та відключення електроенергії субпідрядники ЗАТ “Дніпробуд” , ТОВ “Сталь конструкція –103” , ТОВ “Офорт” , ПП “СОІС” припинили роботи на будівництві. Роботи , які виконувались субпідрядниками на об’єкті будівництва не оплачені відповідачем і складають понад 1 млн. грн. , в той час коли на рахунках відповідача знаходились кошти замовника у розмірі 10 331 500 грн. 58 коп. Згідно з пунктом 5 розділу 1 договору підряду на капітальне будівництво від 27.08.2007 р. № 1 –08-07 початок та закінчення робіт визначається календарним графіком. В строки , встановлені календарним графіком , було виконано частину робіт чергового етапу , які прийнято замовником , що підтверджено підписаними двосторонніми актами приймання виконаних підрядних робіт починаючи з жовтня 2007 р. по формі КБ –2в ( жовтень , листопад , грудень 2007 р. , січень –грудень 2008 р. , січень 2009 р. ) та закінчуючи січнем 2009 р. , а саме : - жовтень 2007 р. на суму - 727 131 грн. 17 коп. ; - листопад 2007 р. на суму 215 173 грн. 61 коп. ; - грудень 2007 р. на суму 729 920 грн. 90 коп. ; - січень 2008 р. на суму 349 359 грн. 49 коп. ; - лютий 2008 р. на суму 954 093 грн. 02 коп. ; - березень 2008 р. на суму 1 453 096 грн. 26 коп. ; - квітень 2008 р. на суму 1 503 404 грн. 78 коп. ; - травень 2008 р. на суму 821 160 грн. 95 коп. ; - червень 2008 р. на суму 1 690 253 грн. 60 коп. ; - липень 2008 р. на суму 1 302 736 грн. 09 коп. ; - серпень 2008 р. на суму 1 483 104 грн. 11 коп. ; - вересень 2008 р. на суму 1 470 127 грн. 82 коп. ; - жовтень 2008 р. на суму 1 879 642 грн. 82 коп. ; - листопад 2008 р. на суму 819 835 грн. 73 коп. ; - грудень 20087 р. на суму 211 473 грн. 76 коп. ; - січень 2009 р. на суму 330 555 грн. 13 коп. Всього на суму 15 941 068 грн. 56 коп. Залишок невикористаних коштів становить 10 331 500 грн. 90 коп. Сума невикористаних коштів згідно з актом звірки взаємних розрахунків та акту виконаних робіт за січень 2009 становить 10 331 500 грн. 90 коп. та по акту звірки станом на 01.10.2009 р. знаходиться на розрахунковому рахунку відповідача і безпідставно не використовується для продовження будівельно –монтажних робіт . З 01.10.2009 р. підрядник припинив охорону об’єкту будівництва .Згідно з пунктом 73 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві , затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 р. № 668 та п. п. 32 , 33 Договору підряду на капітальне будівництво від 27.08.2007 р. № 1-08-07 , відповідач повинен інформувати в установленому порядку замовника про хід виконання зобов’язань за договором підряду та про обставини , що перешкоджають їх виконанню , а також про заходи , необхідні для їх усунення та повідомляти замовника про виникнення обставин , що загрожують виконанню робіт по договору . Просить позовні вимоги задовольнити.

Відповідач проти заявленого позову заперечує посилаючись на обставини викладені у письмовому відзиві на позов від 04.08.2010 р. , зокрема вказуючи наступне .За умовами договору від 27.08.2007 р. № 1-08-07/20 , позивач зобов’язаний був надати проектну і дозвільну документацію , будівельний майданчик ( фронт робіт) , прийняти в установленому порядку і оплатити виконані роботи , а відповідач в свою чергу виконати будівельні , монтажні , пусконалагоджувальні роботи , придбати і змонтувати обладнання , виконати інші роботи , пов’язані з будівництвом адміністративного приміщення за адресою : перетин вулиць Зої Космодем’янської та Заводської в м. Запоріжжі . Відповідно до п. 31 договору позивач зобов’язався передати за актом приймання –передачі відповідачу будівельний майданчик ( фронт робіт) та всю дозвільну документацію протягом 10 календарних днів з дня підписання договору , тобто до 06.09.2007 р. За умовами п. 4 договору , відповідач зобов’язався розпочати виконання роботи протягом не більше 30 календарних днів з дня підписання договору і передачі позивачем проектної і дозвільної документації та надання будівельного майданчику . В обумовлений сторонами строк позивач в порушення умов договору будівельний майданчик не передав , а здійснив передачу тільки в жовтні 2007 р. ( ордер на видалення зелених насаджень № 175 від 25.09.2007 р.). 16.11.2007 р. позивачем були внесені зміни до розміщення будівлі на земельній ділянці , що потребувало переносу всіх осей будівлі і додаткової доробки земельних робіт , внаслідок чого виконавець не мав змоги приступити до влаштування пальових фундаментів , у зв’язку з чим був направлений лист № 01/02- 58/2 від 14.03.2008 р. про внесення змін до договору підряду , у зв’язку зі зміною строків виконання окремих етапів робіт . Протоколом № 7 засідання тендерного комітету Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності від 26.03.2008 р. за результатами розгляду вказаного листа було вирішено внести зміни до календарного графіку виконання будівельних робіт . Згідно нового календарного графіку підрядні роботи мали бути завершені в третьому кварталі 2009 р. Актом від 05.09.2008 р. про додаткові будівельно –монтажні роботи на будівництві адміністративної будівлі Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності , позивач та відповідач встановили , що проектно –кошторисна документація потребує змін , щодо проведення додаткових робіт по влаштуванню пальових фундаментів . Відповідач листом № 01 –1407 від 13.06.2008 р. визнав необхідним виконання додаткових робіт , передбачених в листі позивача № 01/02- 116/2 від 28.05.2008 р. , тим самим визнавши необхідність внесення змін до проектно – кошторисної документації з метою забезпечення прийняття об’єкта в експлуатацію. Позивачем не отримано та не передано відповідачу для продовження робіт на будівництві дозволу ДАБК. Відповідно до абзацу 2 п. 25 Постанови КМ України “Про затвердження загальних умов укладення та виконання договору підряду в капітальному будівництві відповідач зобов’язаний був зупинити виконання додаткових робіт , не врахованих проектною документацією .Правомочність зупинення робіт по будівництву була визначена у рішенні Господарського суду м. Києва № 17/193 від 03.02.2010 р. та підтримано постановою Київського апеляційного господарського суду № 17/193 від 01.06.2010 р. Єдиною підставою для повернення коштів є розірвання договору , процедура розірвання договору передбачена статтями 117 , 118 Постанови КМУ № 668 від 01.08.2005 р. та главою 16 Договору підряду .

Просить у задоволенні позовних вимог .

Розглянувши матеріали справи та вислухавши пояснення представників сторін, суд

В С Т А Н О В И В :

27.08.2007 р. між Запорізьким обласним відділенням Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в особі Виконавчої дирекції ( надалі –замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Київоблбуд” ( генеральний підрядник) укладений договір підряду на капітальне будівництво № 1-08-07 , відповідно до предмету якого замовник доручає , а генеральний підрядник забезпечує відповідно до проектної документації та умов даного договору виконання будівельних , монтажних , пусконалагоджувальних робіт , придбання і монтаж обладнання , інших робіт , пов’язаних з будівництвом адміністративного приміщення , яке належить Запорізькому обласному відділенню Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в особі Виконавчої дирекції , що розташоване за адресою : перетин вулиць Зої Космодем’янської та Заводської у м. Запоріжжі .

За умовами розділу І договору , склад та обсяги робіт , що доручаються до виконання Генеральному підряднику , визначені тендерною документацією , затвердженою рішенням Тендерного Комітету від 29.05.2007 р. протокол № 2 і яка є не від’ємною частиною даного договору . Замовник може вносити зміни до проектної документації , згідно п. 53 “Загальних умов укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві” , затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 р. № 668.

Генеральний підрядник розпочинає виконання робіт протягом не більше , ніж 30 календарних днів з дня підписання даного договору , передачі замовником проектної і дозвільної документації та надання будівельного майданчика –фронту робіт. Початок та закінчення робіт визначається календарним графіком виконання робіт , який є не від’ємною частиною даного договору . Строки виконання робіт можуть змінюватись із внесенням відповідних змін до даного договору . Замовник , за узгодженням з генеральним підрядником, може у разі необхідності прийняти рішення про уповільнення , зупинення або прискорення виконання робіт ( будівництва об’єкту ) із внесенням у встановленому порядку змін у договір , у тому числі до календарного графіку виконання робіт та плану фінансування.

Відповідно до розділу ІІ договору , тверда ціна робіт визначена на підставі результатів торгів , згідно до рішення тендерного комітету ( протокол № 01/04 від 01.08.2007 р.) , кошторису і складає 26 480 , 014 тис. грн.. , у тому числі податок на додану вартість у розмірі 4413 , 336 тис. грн.. Уточнення твердої ціни внаслідок зростання цін на ресурси , забезпечення якими покладено на генерального підрядника , буде здійснюватися на підставі обґрунтувань Генерального підрядника , з урахуванням статті 34 Закону України “Про закупівлю товарів , робіт і послуг за державні кошти” та п. 24 і п. 27 Загальних Умов .

Ціна договору підлягає обов’язковому перегляду в процесі виконання сторонами своїх зобов’язань шляхом підписання додаткової угоди до договору в разі : - зміни обсягів і складу робіт ; - зупинення робіт за рішенням замовника та через обставини непереборної сили ; - зміни за рішенням або з вини замовника строків будівництва ; - врахування інфляційних факторів ; прийняття нових законодавчих нормативних актів , що впливають на вартість робіт. У разі відмови замовника від виконання п. 12 договору , дія договору припиняється з наслідками , визначеними Загальними умовами .

За умовами розділу УІ договору , замовник зобов’язаний надати генеральному підряднику послуги щодо забезпечення водою , електроенергією в обсягах , у строки та на умовах , визначених окремим договором..

Генеральний підрядник має право залучати до виконання робіт субпідрядників за письмовим погодженням із замовником.

Замовник за актом передає генеральному підряднику будівельний майданчик ( фронт робіт) та всю дозвільну документацію протягом 10 календарних днів з дні підписання даного договору .

Відповідно до п. п. 33, 34 договору , генеральний підрядник зобов’язаний повідомляти замовника про виникнення обставин , що загрожують виконанню даного договору з вини замовника , протягом 3 днів з дня їх виникнення . Також , генеральний підрядник зобов’язаний щомісячно до 20 числа наступного місяця надавати замовнику інформацію , визначену п. 73 Загальних умов .

Згідно розділу ХІІ договору , замовник зобов’язаний забезпечити безперервне і своєчасне фінансування будівництва об’єкта , розрахунки з генеральним підрядником за виконані роботи та витрачені матеріали відповідно до плану фінансування будівництва . Обсяги підрядних робіт та обсяги фінансування розподіляються відповідно до календарного плану будівництва , кошторису і строків здачі об’єктів в експлуатацію . У разі незабезпечення авансовими платежами генерального підрядника , замовник зобов’язаний щомісяця сплачувати вартість виконаних підрядних робіт на підставі Довідки про вартість виконаних робіт за формою № КБ-3 та акта приймання виконаних підрядних робіт за формою № КБ –2 протягом 10 календарних днів з дня підписання цих документів уповноваженими представниками сторін з урахуванням договору та з утриманням з вартості виконаних робіт пропорційно частин авансових платежів . В актах прийняття виконаних робіт за формою № КБ-2 вказують розділи локальних кошторисів з їх найменуванням та обсяги виконаних по ним робіт в процентах від їх загальної вартості.

За умови розділу ХУІ договору , зміна даного договору здійснюється шляхом зміни або доповнення його умов за ініціативою будь –якої сторони на підставі додаткової угоди .

Згідно додатку 3 до договору , договірна ціна на будівництво адміністративної будівлі Запорізького обласного відділення Фонду , що здійснюється в 2007 –2008 р. р. , визначена у відповідності до ДБН Д.1.1—1-2000 та складена в поточних цінах станом на 01.08.2007 р. у розмірі 26 480 014 грн. 00 коп.

Сторони узгодили план фінансування , починаючи з 3 кварталу 2007 р. по 4 квартал 2008 р. ( додаток № 2 до договору).

В додатку № 1 до договору на капітальне будівництво № 1-08-07 від 27.08.2007 р. сторони узгодили календарний графік виконання робіт на будівництві адміністративного будинку .

Також додатком до Додаткової угоди № 1 сторони за договором передбачили календарний графік виконання робіт на будівництві адміністративного будинку Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування по тимчасовій втраті працездатності у 2009 –2010 р.

Станом на 01.01.2009 р сторони провели звірку взаєморозрахунків згідної якої залишок коштів на розрахунковому рахунку відповідача становить 10 662 056 грн. 03 коп.

Як вбачається з поданих суду позивачем матеріалів , на виконання умов договору позивачем перераховано суму у розмірі 26 272 570 грн. 14 коп. , а саме в 2007 р. перераховано відповідачу –12 693 000 грн. 00 коп. , в 2008 р. –13 579 570 грн. 00 коп.

Кошти на будівництво перераховані відповідачу платіжними дорученнями з призначенням платежу –авансовий платіж за виконання будівельно –монтажних робіт згідно з договором підряду на капітальне будівництво від 27.08.2007 р. № 1-08-07 : - від 30.08.2007 р. № 701 на суму 3 000 000 грн. 00 коп. ; - від 23.10.2007 р. № 842 на суму 1 152 000 грн. 00 коп. ; - ; - від 10.12.2007 р. № 979 на суму 1 000 000 грн. 00 коп. ; - від 10.12.2007 р. № 980 на суму 2 375 000 грн. 00 коп. ; - від 19.12.2007 р. № 1010 на суму 5 166 000 грн. 00 коп. ; - від 03.03.2008 р. № 185 на суму 2 178 319 грн. 00 коп. ; - від 04.03.2008 р. № 190 на суму 26 681 грн. 00 коп. ; - від 09.04.2008 р. № 292 на суму 2 795 000 грн. 00 коп. ; - від 27.06.2008 р. № 497 на суму 500 000 грн. 00 коп. ; - від 03.07.2008 р. № 530 на суму 2 275 800 грн. 00 коп. ; - від 28.08.2008 р. № 704 на суму 1 500 000 грн. 00 коп. ; - від 01.09.2008 р. № 726 на суму 1 394 000 грн. 00 коп. ; - від 01.10.2008 р. № 813 на суму 1 000 000 грн. 00 коп. ; - від 24.10.2008 р. № 880 на суму 1 892 000 грн. 00 коп. ; - від 23.12.2008 р. № 1075 на суму 10 000 грн. 00 коп. ; - від 29.12.2008 р. № 1098 на суму 7770 грн. 14 коп.

Як свідчать матеріали справи , у період з жовтня 2007 р. по січень 2009 р. відповідачем виконано перелік робіт , що підтверджується належним чином оформленими та підписаними актами приймання виконаних робіт , а саме : - жовтень 2007 р. на суму - 727 131 грн. 17 коп. ; - листопад 2007 р. на суму 215 173 грн. 61 коп. ; - грудень 2007 р. на суму 729 920 грн. 90 коп. ; - січень 2008 р. на суму 349 359 грн. 49 коп. ; - лютий 2008 р. на суму 954 093 грн. 02 коп. ; - березень 2008 р. на суму 1 453 096 грн. 26 коп. ; - квітень 2008 р. на суму 1 503 404 грн. 78 коп. ; - травень 2008 р. на суму 821 160 грн. 95 коп. ; - червень 2008 р. на суму 1 690 253 грн. 60 коп. ; - липень 2008 р. на суму 1 302 736 грн. 09 коп. ; - серпень 2008 р. на суму 1 483 104 грн. 11 коп. ; - вересень 2008 р. на суму 1 470 127 грн. 82 коп. ; - жовтень 2008 р. на суму 1 879 642 грн. 82 коп. ; - листопад 2008 р. на суму 819 835 грн. 73 коп. ; - грудень 20087 р. на суму 211 473 грн. 76 коп. ; - січень 2009 р. на суму 330 555 грн. 13 коп.

Залишок невикористаних коштів становить 10 331 501 грн. 58 коп.

Позивачем неодноразово направлялись листи на адресу відповідача з питання відновлення робіт на об’єкті будівництва , зокрема , від 19.04.2010 р. № 07-936 , від 05.02.2010 р. № 01 –378 , від 04.01.2010 р. № 03 /028 , від 24.12.2009 р. № 01-3155 , від 13.11.2009 р. № 05/2840 , від 06.11.2009 р. № 05/2802 .

Листом від 17.03.2009 р. №01/02- 56 відповідач повідомив позивача про наступне.На поточний час на будівництві адміністративної будівлі Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у м. Запоріжжі ТОВ “Київоблбуд” не має змоги сплатити поточні платежі за використану електроенергію , воду , охорону. Об’єкт знаходиться на простої при наявності матеріальних ресурсів та робочої сили . За ТОВ “Київоблбуд” , як основному виконавцю робіт на будівництві , є відповідальність за недоосвоєні кошти , по плану фінансування будівництва у 2008 р. об’єкт недофінансовано на суму 207 , 44 тис. грн.

09.02.2010 р. позивачем на адресу відповідача направлена претензія № 07- 403 про повернення коштів у розмірі 10 331 500 грн. 90 коп. , згідно пунктів 32 , 33, 34 договору , п. 50 додаткової угоди № 1 від 12.11.2009 р. , Постанови КМУ від 01.08.2005 р. № 668 , статей 526 , 837 , 846 ЦК України .

Строк дії дозволу на виконання будівельних робіт № 584 від 19.09.2007 р. –до 01.10.2009 р.

Проаналізувавши наданий сторонами договір № 1-08-07 від 27.08.2007 р. суд дійшов висновку , що вказаний документ за своєю правовою природою є договором підряду , який містить усі суттєві умови для договорів даного виду .

Як вбачається з матеріалів справи у січні 2009 р. відповідачем було виконано підрядних робіт на суму 330 555 грн. 13 коп. , решта коштів у розмірі 10 331 500 грн. 90 коп. знаходиться на його розрахунковому рахунку .

Відповідач проти заявленого позову заперечив та надав суду Додаткову угоду № 1 до договору підряду на капітальне будівництво № 1-08-07 від 27.08.2007 р. , датовану 09.12.2009 р.

За умовами вказаної додаткової угоди внесені зміни до основного договору , зокрема закінчення робіт у 2010 р. визначається календарним графіком виконання робіт , погодженого сторонами . Уточнена тверда ціна робіт визначається у сумі 32 572 , 427 тис. грн. ( тридцять два мільйони п’ятсот сімдесят дві тисячі чотириста двадцять сім ) грн.

Згідно додатку № 3 до додаткової угоди № 1 затверджений календарний графік виконання робіт на будівництві адміністративного будинку Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування по тимчасовій втраті працездатності у 2009 –2010 р. із закінченням виконання робіт у третьому кварталі 2010 р.

В додатку № 4 до додаткової угоди № 1 до договору на капітальне будівництво № 1-08-07 від 27.08.2007 р. сторони узгодили план фінансування будівництва адміністративного приміщення Виконавчої дирекції Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності на 2009 – 2010 р. , згідно якого фінансування на 1-3 квартали 2009 р. становить 330 , 555 грн.

За поясненнями позивача по справі , відповідачем з 22.01.2009 р. не виконуються зобов’язання в строки визначені договором та календарним графіком ( п. 32 розділу 9 договору ). Відповідно до п. 33 договору підряду на капітальне будівництво від 27.08.2007 р. № 1-08-07 відповідач як генеральний підрядник , зобов’язаний повідомляти позивача –замовника про виникнення обставин , що загрожують виконанню умов договору . Станом на день подання позову відповідачем не розроблені заходи та не відновлені роботи на будівництві.

Як вбачається з матеріалів наданих суду Господарським судом м. Києва прийнято рішення по суті по справі № 17/193 , за позовом Фонду Соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в особі Виконавчої дирекції Запорізького обласного відділенні про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю “Київоблбуд” , м. Київ 1 177 791 грн. 10 коп. пені та 723 205 грн. 06 коп. штрафу за прострочення на 114 днів строку виконання робіт за договором підряду на капітальне будівництво від 27.08.2008 р. № 1-08-07/20. У задоволенні позовних вимог відмовлено.

Рішення суду обґрунтовується наступним . Останній акт приймання виконаних робіт підписаний між сторонами в січні 2009 р. Разом з тим , станом на кінець січня 2009 р. весь обсяг робіт , передбачених договором генеральним підрядником виконано не було , що сторонами не заперечується. Відповідач звернувся до замовника з листом №01/02-58/2 від 14.03.2008 р. , в якому просив внести зміни до Договору підряду , у зв’язку із зміною строків виконання окремих етапів робіт . Протоколом № 7 засідання тендерного комітету Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності від 26.03.2008 р. за результатами розгляду вказаного листа генерального підрядника було вирішено внести зміни до календарного графіку виконання будівельних робіт . ТОВ “Київоблбуд” листом № 01/02- 116/2 від 28.05.2008 р. повідомило Фонд про необхідність надання проектно –кошторисної документації по окремих видах робіт , без яких не має змоги пред’явити до здачі будівлю та забезпечити введення її в експлуатацію.Запорізьке обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності листом № 01-1407 від 13.06.2008 р. визнало необхіднім виконання додаткових робіт , передбачених в листі генерального підрядника № 01/02 - 116/2 від 28.05.2008 р. , тим самим визнавши необхідність внесення змін до проектно –кошторисної документації з метою забезпечення прийняття об’єкту в експлуатацію .Експертним висновком № 128-а затвердженим в.о. ДП “Укрдержбудекспертиза” 08.12.2008 р. , рекомендовано до перезатвердження в установленому порядку відкориговану кошторисну вартість проекту “Адміністративна будівля Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності по вулиці Заводській / ім. Зої Космодем’янської в м. Запоріжжя” у поточних цінах станом на 02.12.2008 р. в сумі 37 961 , 668 тис. грн. з урахуванням ПДВ . Таким чином , за висновком ДП “Укрдержбудекспертиза” кошторисна вартість будівництва збільшилась з 26 480 , 014 тис. грн.. до 37 961 , 668 тис. грн. , тобто більш ніж на 15%. 27.01.2009 р. представником Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності та представником ТОВ “Київоблбуд” складено акт , в якому зафіксовано , що будівельні роботи на об’єкті припинилися з 21.01.2009 р. з причин виключення об’єкту будівництва від електричної мережі через несплату ТОВ “Київоблбуд” за електроенергію та з причини заборгованості перед субпідрядниками . За висновками суду першої інстанції , замовник не забезпечив генерального підрядника проектно –кошторисною документацією , яка є необхідною для подальшого проведення будівництва адміністративної будівлі . Доводи фонду щодо можливості подальшого проведення будівельних робіт без виконання додаткових робіт не можуть братися до уваги через ту обставину , що роботи були раніше погоджені замовником , що засвідчується актом № 3 від 03.10.2008 р. на додаткові роботи , що не враховані в кошторисі по робочим кресленням 1131-28 –АР –АН , актом № 4 від 03.10.2008 р. на додаткові роботи , що не враховані в кошторисі по робочим кресленням 1131 – 28 –КИА л.38 актом № 5 від 03.10.2008 р. на додаткові роботи , що не враховані в кошторисі по робочим кресленням 1131-28-КИА , актом № 6 від 03.10.2008 р. на додаткові роботи , що не враховані в кошторисі по робочим кресленням 1131-28 –АР –АН та листом від 13.06.2008 р. за № 01-1407. Посилаючись на пункт 30 Загальних умов , суд дійшов висновку , що генеральний підрядник правомірно зупинив виконання робіт на будівництві , оскільки замовник не забезпечив його відповідною проектно –кошторисною документацією , без якої продовження будівельних робіт було неможливим. Рішення суду першої інстанції по справі № 17/193 залишено постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2010 р. без змін.

Відповідно до статті 35 ГПК України , факти встановлені рішенням господарського суду під час розгляду однієї справи , не доводяться знову при вирішенні інших спорів , в яких беруть участь ті самі сторони . Факти , які відповідно до закону вважаються встановленими , не доводяться при розгляді справи . Таке припущення може бути спростовано в загальному порядку.

До матеріалів справи відповідачем наданий протокол від 24.09.2009 р. , який складений за результатами наради з питання продовження будівництва адміністративного Виконавчої дирекції Запорізького обласного відділення за участю представників Дирекції та генерального підрядника .

На виконання рішень протоколу відповідач листом від 30.10.2009 р. направив на адресу позивача Акти виконаних підрядних робіт за 2007 –2008 р. р. , що не пред’явлені до обліку для підписання та відображення у звітності за жовтень 2009 р.

Листом від 06.11.2009 р. № 05/2802 Фонд повідомив , що для перевірки фактично виконаних робіт на будівництві , включених до додаткового Акту ф. № КБ –2 в , необхідно направити спеціаліста генерального підрядника .

Як було встановлено господарським судом 09.12.2009 р. сторонами за договором підряду на капітальне будівництво № 1-08-07 від 27.08.2007 р. , укладена Додаткова угода № 1 відповідно до п. 2 якої , склад та обсяги робіт , що доручаються до виконання генеральному підряднику відкориговані проектною організацією з урахуванням пропозицій замовника і генерального підрядника та рекомендовану для перезатвердження ДП “Укрдержбудекспертиза” висновком від 08.12.2008 р. № 128-а. .

За умовами п. 12 Додаткової угоди , загально - майданчикові витрати на освітлення , охорону , підготовку об’єкту до здачі в експлуатацію , тимчасове опалення будівлі та побутових приміщень всіх виконавців будівельних , монтажних та спеціальних видів робіт в осіннє –зимовий та весняний періоди здійснює генеральний підрядник ТОВ “Київоблбуд” за рахунок коштів замовника та коштів підрядників та субпідрядників , про що буде обумовлене замовником та генеральним підрядником в прямих договорах , що будуть укладені з виконавцями робіт. Враховуючи умови додаткової угоди від 09.12.2009 р. , відповідач у першому кварталі 2009 р. виконав підрядних робіт на суму 330 555 , 13 грн. , що відповідає Плану фінансування та Графіку виконання робіт.

Слід зазначити , що позивачем не були надані документи , які свідчать про внесення змін до основного договору ( Додаткова угода № 1 від 09.12.2009 р. , Договірна ціна на будівництво адміністративного приміщення , Календарний графік виконання робіт у 2009 –2010 р. р. , План фінансування будівництва по ІІІ квартал 2010 р. включно).

Відповідно до статті 318 Господарського кодексу України , за договором підряду на капітальне будівництво одна сторона ( підрядник) зобов’язується своїми силами і засобами на замовлення другої сторони ( замовника) побудувати і здати замовникові у встановлений строк визначений договором об’єкт відповідно до проектно –кошторисної документації або виконати зумовлені договором будівельні та інші роботи , а замовник зобов’язується передати підряднику затверджену проектно –кошторисну документацію , надати йому будівельний майданчик , прийняти закінчені будівництвом об’єкти і оплатити їх .

Згідно з пунктом 88 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві , затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 р. № 668 , приймання –передача закінчених робіт ( об’єкта будівництва ) проводиться у порядку , встановленому цими Загальними умовами , іншими нормативними актами та договором підряду .

За умовами пункту 89 Загальних умов , після одержання повідомлення підрядника про готовність до передачі закінчених робіт ( об’єкта будівництва) , замовник зобов’язаний негайно розпочати їх приймання.

На підставі пункту 91 Загальних умов , передача закінчених робіт ( об’єкта будівництва) підрядником і приймання їх замовником оформлюється актом приймання –передачі . Аналогічна норма встановлена частиною 4 статті 882 Цивільного кодексу України.

Відповідно до п. 25 Загальних умов , якщо під час будівництва виникла потреба у виконанні додаткових робіт , не врахованих проектною документацією , забезпечення якою покладено на замовника , і у зв’язку з цим у відповідному підвищенні твердої договірної ціни , підрядник зобов’язаний протягом визначеного договором підряду строку повідомити замовника про обставини , що призвели до виконання таких робіт , та подати замовнику пропозиції з відповідними розрахунками . Замовник протягом строку , визначеного договором підряду , розглядає зазначені пропозиції , приймає рішення по суті та повідомляє про нього підрядника .

Суд , дослідивши обставини справи , що ґрунтуються на витребуваних судом , а також наданих сторонами доказах , дійшов висновку про безпідставність вимог Запорізького обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності та вважає , що позов не підлягає задоволенню виходячи з наступного .

Позивач звернувся до господарського суду з позовними вимогами відповідно до статей 73 , 114 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві , затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 р. № 668 , про стягнення з відповідача суми у розмірі 10 331 500 грн. 90 коп.

Відповідно до пунктів 73 , 114 Загальних умов , підрядник зобов’язаний у визначений договором підряду порядку інформувати замовника про : - хід виконання робіт , у тому числі про відхилення від графіка їх виконання ( причини , заходи щодо усунення відхилення , тощо) ; - забезпечення виконання робіт матеріальними ресурсами ; - залучення до виконання робіт робочої сили та субпідрядників ; - результати здійснення контролю за якістю виконуваних робіт , матеріальних ресурсів ; - загрозу виконання договору з вини замовника . Сторона , що порушила майнові права або законні інтереси іншої сторони , зобов’язана поновити їх , не чекаючи пред’явлення їй претензії чи звернення стягнення до суду .

Отже , позивач вважає , що відповідачем порушені зобов’язання за договором № 1-08-07/20 від 27.08.2007 р. , а саме відповідачем з 22.01.2009 р. не виконуються зобов’язання в строки визначені договором та календарним графіком , а крім того , відповідач , як Генеральний підрядник зобов’язаний повідомляти позивача –замовника про виникнення обставин , що загрожують виконанню умов договору .

Враховуючи , що між сторонами укладена Додаткова угода № 1 від 09.12.2009 р. до договору підряду на капітальне будівництво № 1-08 –07 від 27.08.2007 р. , узгоджена нова договірна ціна на будівництво , Календарний графік робіт на будівництві об’єкта у 2009 –2010 р. р. , План фінансування на 2009 р. –2010 р. , а також обставини , які були встановлені в рамках господарського провадження по справі № 17/193 , суд не вбачає правових підстав для стягнення з відповідача суми 10 331 500 грн. 90 коп.

Договір № 1-08 –07 від 27.08.2007 р. станом на день прийняття рішення по суті в рамках господарського провадження по справі № 24 /125/10 є діючим , позивач не звертався до господарського суду з позовними вимогами про розірвання договору , у зв’язку з невиконанням відповідачем договірних зобов’язань .

Також слід зауважити , що позивачем не надано документальних доказів , які підтверджують факт надання відповідачу необхідної проектної та дозвільної документації в рамках підписаних Додаткової угоди № 1 від 09.12.2009 р. до договору підряду на капітальне будівництво № 1-08 –07 від 27.08.2007 р. , узгодженої нової договірної ціни на будівництво , Календарного графіку робіт на будівництві об’єкта у 2009 –2010 р. р. , Плану фінансування на 2009 р. –2010 р.

Так , строк дії дозволу на виконання будівельних робіт № 584 від 19.09.2007 р. –до 01.10.2009 р.

З урахуванням викладених обставин у їх сукупності , у задоволенні позовних вимог слід відмовити повністю .

Керуючись статтями 49 , 82 , 84-85 Господарського процесуального кодексу України , суд -

ВИРІШИВ:          

У задоволенні позовних вимог відмовити .

Суддя Т.А. Азізбекян