Постанова № 11516113, 28.09.2010, Одеський апеляційний господарський суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" вересня 2010 р.Справа № 5/162/09

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Мишкіної М.А.

суддів Сидоренка М.В.

Лашина В.В.

(Склад судової колегії змінений розпорядженням голови суду №301 від 28.09.2010р.)

при секретарі судового засідання Скоробагатько О.В.

за участю представників сторін:

від ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” Дядюренко М.П. по довіреності;

від боржника Буряченко Т.М. по довіреності;

від кредиторів:

1.Приватне підприємство „Укр-Нива” Краснобаєв В.С. по довіреності;

2.Державна податкова інспекція в Заводському районі м. Миколаєва не зявився;

від ліквідатора Цуріка М.В.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Перший Український Міжнародний Банк”

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 03 вересня 2010 року

у справі № 5/162/09

кредитори:

1.Приватне підприємство „Укр-Нива”

2.Державна податкова інспекція в Заводському районі м. Миколаєва

банкрут Приватне підприємство „ОРИОН-НИВА”

ліквідатор Цуріка Михайло Вікторович

про банкрутство

Сторони належним чином повідомлені про час та місце судового засідання.

У судовому засіданні 28.09.2010р. згідно ст.85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Встановив:

05.06.2009 р. господарським судом Миколаївської області порушено провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства „ОРИОН-НИВА” (надалі - боржник) за заявою боржника, відповідно до рішення ПП „ОРИОН-НИВА”, оформленого протоколом №2 загальних зборів учасників від 01.06.2009р. про ліквідацію підприємства відповідно до ст. 51 ЗУ “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

В обґрунтування заяви, поданої до господарського суду, боржник посилався на наявність загальної кредиторської заборгованості у розмірі 6041890,00грн., відсутності на балансі станом на 31.03.2009р. підприємства достатньої кількості активів, дебіторської заборгованості перед бюджетом в сумі 1304900,00грн., у звязку з чим неможливо провести аудиторську перевірку підприємства.

Постановою господарського суду Миколаївської області від 16 червня 2009 року (суддя Міщенко В.І.) визнано Приватне підприємство „ОРИОН-НИВА” банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором Приватного підприємства „ОРИОН-НИВА” арбітражного керуючого Цуріку Михайла Вікторовича (АДРЕСА_1); зобовязано призначеного ліквідатора: подати до офіційного друкованого органу газети “Голос України” або “Урядовий курєр” у 5-ти денний строк оголошення про банкрутство Приватного підприємства „ОРИОН-НИВА” та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду від 28.07.2009р. затверджено реєстр вимог кредиторів ПП „ОРИОН-НИВА” станом на 21.07.2009р. у сумі 6120626,43грн; визнано грошові вимоги кредиторів ПП „Укр-Нива” у сумі 400,00грн. (І черга), 5935000,00грн. (ІV черга); ДПІ у Заводському районі м.Миколаєва у сумі 179813,39грн. (ІІІ черга); 5413,04грн. (VІ черга); зобовязано ліквідатора провести перші загальні збори кредиторів, протокол зборів надати суду; ухвалено, що вимоги конкурсних кредиторів, що не внесені до реєстру вимог кредиторів ПП „ОРИОН-НИВА”, вважати погашеними.

Ухвалою господарського суду від 16.11.2009р. за заявою ліквідатора Цуріка М.В. зобовязано першу державну нотаріальну контору зняти обтяження з ПП „ОРИОН-НИВА”, а саме заборону на нерухоме майно, яка зареєстрована 28.08.2007р. за №5556473 приватним нотаріусом Літвінчук А.А. на підставі договору іпотеки №746 від 28.08.2007р., обєкт обтяження нежитловий обєкт, номер за РНВП 2723539, АДРЕСА_2, власник - ПП „ОРИОН-НИВА”; тип обтяження податкова застава, зареєстровано 18.12.2008р. за №8306376, змінено 23.03.2009р., тим замін зміна обєкту, активи платника податків згідно з актом опису від 12.12.2008р. за №125/24-021, додано обєкт активи платника податків згідно з актом опису від 19.03.2009р. за №86/24-018.

17.11.2009р. ліквідатором подано суду копію протоколу №1 комітету кредиторів від 12.10.2009р., яким прийняте рішення про передачу ПП „Укр-Нива” цілісного майнового комплексу за адресою АДРЕСА_2, яке належить ПП „ОРИОН-НИВА”. 11.12.2009р. головою комітету кредиторів ПП „ОРИОН-НИВА” подано суду клопотання надати дозвіл на реалізацію майна відповідно до протоколу комітету кредиторів від 11.12.2009р.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 14.12.2009р. задоволено клопотання голови комітету кредиторів Приватного підприємства „ОРИОН-НИВА” від 11.12.2009р. та дозволено продаж майнового комплексу банкрута - Приватного підприємства „ОРИОН-НИВА”, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, для погашення кредиторських вимог відповідно до протоколу комітету кредиторів ПП „ОРИОН-НИВА” від 11.12.2009р.

21.12.2009р. ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” подав до господарського суду Миколаївської області заяву про грошові вимоги до боржника у розмірі 3134666,67 доларів США та 646510,27грн., вимагаючи їх визнання судом та посилаючись на неопублікування в офіційних друкованих органах оголошення про ліквідацію ПП „ОРИОН-НИВА”, порушення порядку виявлення кредиторів боржника, встановленого ч.2 п.6 ст.14 Закону про банкрутство та нявність зобовязань ПП „ОРИОН-НИВА” перед Банком згідно договору іпотеки від 28.08.2007р., нотаріально посвідченого приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Літвінчук А.А., зареєстровано в реєстрі за №746, укладеного в забезпечення виконання перед Банком зобовязань ТОВ «Ікар»за кредитним договором №7.3-70 від 23.08.2007р. з усіма змінами та доповненнями до нього.

Згідно ст.2 іпотечного договору предметом іпотеки є нежитловий обєкт, розташований за адресою: Україна, АДРЕСА_2, що є власністю ПП „ОРИОН-НИВА”.

Ухвалою господарського суду від 28.12.2009р. прийнято заяву ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” до розгляду та зобовязано ліквідатора у 10-денний строк надати суду та кредитору письмовий відзив на заяву Банка.

15.02.2010р. ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” подав клопотання до господарського суду Миколаївської області про усунення Цуріка М.В. від виконання обовязків ліквідатора боржника та призначення іншого ліквідатора.

22.03.2010р. ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” подав скаргу на дії ліквідатора ПП „ОРИОН-НИВА” в порядку ст.4 ЗУ про банкрутство, посилаючись на грубі порушення ліквідатором Цуріка М.В. своїх повноважень у звязку з відмовою Банку у визнанні його кредиторських вимог у відзиві ліквідатора, поданому господарському суду 01.03.2010р. Банк вимагав визнати вимоги ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” до ПП „ОРИОН-НИВА” в сумі 3134 666,67 дол. США та 646510,27грн., внести до першої черги реєстру вимог кредиторів грошові вимоги ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” у справі про банкрутство ПП „ОРИОН-НИВА”, внести до реєстру вимог кредиторів відомості про майно, яке є предметом іпотеки за договором від 28.08.2007р. №746.

Ухвалою від 22.04.2010р., винесеною поза судовим засіданням, за клопотанням ліквідатора банкрута від 22.04.2010р. зобовязано третю державну нотаріальну контору зняти обтяження з ПП „ОРИОН-НИВА” та внести відповідні зміни до реєстру іпотек та реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна стосовно:

- заборони на нерухоме майно, зареєстрованої 28.08.2007р. за №5556473

приватним нотаріусом Літвінчук А.А., підстава обтяження договір іпотеки №746 від 28.08.2007р., обєкт нежитловий обєкт, номер за РНВП 2723539, АДРЕСА_2, власник ПП „ОРИОН-НИВА”;

- іпотека, зареєстрована 28.08.2007р. за №5559836 приватним нотаріусом Літвінчук

А.А., підстава обтяження договір іпотеки, №746 від 28.08.2007р., обєкт обтяження нежитловий обєкт, номер за РНВП 2723539, АДРЕСА_2, власник ПП „ОРИОН-НИВА”; тип обтяження податкова застава, зареєстровано 18.12.2008р. за 38306376 змінено 23.03.2009р. тип замін-зміна обєкту, активи платника податків згідно з актом опису від 12.12.2008р за № 125/24-021, додано обєкт - активи платника податків згідно з актом опису від 19.03.2009р. за № 86/24-018.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.06.2010р. касаційну скаргу ПАТ „Перший Український Міжнародний Банк” на постанову господарського суду Миколаївської області від 16.06.2009р. та ухвали господарського суду Миколаївської області від 16.11.2009р. та від 22.04.2010р. повернуто заявнику.

15.06.2010р. матеріали справи №5/162/09 супровідним листом Вищого господарського суду України від 16.06.2010р. повернулись до господарського суду Миколаївської області.

02.09.2010р. ліквідатором Цуріка М.В. подано до суду клопотання про зобовязання приватного нотаріуса Миколаївського міського нотаріального округу Літвінчук А.А., робоче місце якої розташовано в м. Миколаєві, просп. Леніна, 9/3, вилучити обтяження з ПП „ОРИОН-НИВА”, а саме, заборону на нерухоме майно, запис про реєстрацію іпотеки в Державному реєстрі іпотек, та податкову заставу стосовно того ж майна нежитлового обєкту по АДРЕСА_2, який є власністю ПП „ОРИОН-НИВА”. Ліквідатор зазначив, що попередня ухвала суду такого змісту не була виконана третьою державною нотаріальною конторою з технічних причин.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 03.09.2010р. задоволено клопотання ліквідатора від 02.09.2010р. та на підставі ст. 23 ЗУ “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” зобов'язано приватного нотаріуса Миколаївського міського нотаріального округу Літвінчук А.А., робоче місце якої розташовано за адресою: місто Миколаїв, пр. Леніна, б.9/3, вилучити обтяження з Приватного підприємства “ОРИОН-НИВА”, а саме:

- вилучити (зняти) заборону на нерухоме майно в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна з нежитлового об'єкту, розташованого за адресою: АДРЕСА_2. номер за РНВП: 2723539, яка була накладена приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Літвінчук А.А. 28.08.2007 р. на підставі договору іпотеки, посвідченого приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Літвінчук А.А. 28.08.2007р. за реєстровим № 746, заборона № 105, Номер обтяження 5556473, контрольна сума: Б9523Г3853;

- вилучити запис про реєстрацію іпотеки в Державному реєстрі іпотек, який був внесений приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Літвінчук А.А. 28.08.2007 р. в зв'язку з укладенням договору іпотеки, посвідченого приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Літвінчук А.А. 28.08.2007 р. за реєстровим № 746, за повідомленням “про реєстрацію обтяження нерухомого майна іпотекою” наданим ЗАТ “Перший Український Міжнародний Банк” від 28.08.2007 р., номер обтяження: 5559836, контрольна сума: 0ГБА5686А0.

- звільнити від податкової застави активи банкрута Приватного підприємства

“ОРИОН-НИВА”(ідентифікаційний код 32819876).

- зобов'язати Державну податкову інспекцію у Заводському районі міста

Миколаєва вилучити обтяження з Приватного підприємства “ОРИОН-НИВА”, а саме: податкова застава зареєстровано: 18.12.2008р. за № 8306376, змінено 23.03.2009р. тип замін-зміна обєкту, активи платника податків згідно з актом опису від 12.12.2008р за № 125/24-021, додано обєкт - активи платника податків згідно з актом опису від 19.03.2009р. за № 86/24-018.

Не погодившись з ухвалою суду, ПАТ „Перший Український Міжнародний Банк” подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Миколаївської області від 03.09.2010р. по справі №5/162/09, як винесену з грубими порушеннями норм матеріального та процесуального права.

В обґрунтування своїх вимог ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” вказує на наступне:

- суд першої інстанції проігнорував, чим порушив ст.43 ГПК України, наявність у справі процесуальних документів, предявлених до суду скаржником, який одночасно є багатомільйонним кредитором боржника, і вимоги якого забезпечені заставою саме нерухомого майна, та незаконно вимагає вилучення запису про обтяження скаржником нерухомого майна, яке зафіксовано в Єдиному державному реєстрі заборон відчуження нерухомого майна та в Державному реєстрі іпотек;

- судом не надано правову оцінку обставинам справи та їх відповідності нормам матеріального права згідно з ст.ст. 14, 26 ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст. 9 ЗУ „Про іпотеку”; не зясовано факту обтяження майна іпотекою та пріоритетного права скаржника на нього;

- не враховано пріоритетне право скаржника (як іпотекодержателя) на нерухоме майно, що передбачено ст.ст. 3, 12, 33 ЗУ „Про іпотеку”, ст.ст. 572, 589, 590 ЦК України, ст.ст. 14, 26, 31 ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”; позбавлено Банк права на розгляд та задоволення його кредиторських вимог за рахунок майна, що є предметом іпотеки; не включено вимог банка до першої черги кредиторів; незаконно усунено скаржника від участі у справі про банкрутство.

В засіданні суду апеляційної інстанції представники ПП „Укр-Нива”, боржника та ліквідатора проти задоволення апеляційної скарги заперечували.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та ліквідатора, колегія суддів вбачає підстави для задоволення вимог скаржника з огляду наступного.

Відповідно до ч.2 ст.4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з ч.1 ст.5 Закону про банкрутство провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Господарський суд, розглядаючи справу про банкрутство, повинен керуватись нормами Закону про банкрутство, але застосовує ті статті або відповідні частини статей ГПК України, які мають універсальний характер для будь-якої форми судового процесу.

Стосовно справ про банкрутство такими нормами є положення ГПК України про рівність всіх учасників судового процесу перед законом і судом (ст.4-2), змагальність судового процесу (ст.4-3), зокрема, обовязок господарського суду створювати сторонам та іншим особам необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства, гласність розгляду справ (ст.4-4), порядок прийняття судових рішень (ст.4-7 ч.1), оцінки доказів (ч. 1 ст.43 ГПК України).

Відповідно до ч.ч. 1, 3 ст. 7 ЗУ «Про судоустрій і статус суддів»кожному гарантується захист його прав, свобод та законних інтересів незалежним і безстороннім судом, утвореним відповідно до закону. Кожен має право на участь у розгляді своєї справи у визначеному процесуальним законом порядку в суді будь-якої інстанції.

Право особи на судовий захист реалізується, перш за все, шляхом забезпечення можливості прийняти участь у розгляді своєї справи у визначеному процесуальним законом порядку, тобто участі при розгляді справи(або питання) безпосередньо в судовому засіданні.

Згадані загальні принципи судочинства, які є універсальними для будь-якої форми судового процесу в судах господарської юрисдикції, були грубо порушені господарським судом першої інстанції при винесенні оскаржуваної ухвали від 03.09.2009р. з огляду наступного.

Як вбачається з протоколу судового засідання 16.03.2010р. 23.03.2010р. 30.03.2010р. по справі №5/162/09, представник ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” приймав участь в судовому засіданні як представник Банка як кредитора. 23.03.2010р. в судовому засіданні обговорювались доводи скарги ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” на дії ліквідатора Цуріка М.В., надавались пояснення сторонами та ліквідатором, досліджувались докази, проте при продовженні судового засідання 30.03.2010р. рішення по скарзі ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” (а.с.95) на дії ліквідатора не було прийняте, розгляд справи було відкладено на 13.04.2010р. за клопотанням ліквідатора.

В судовому засіданні 13.04.2010р. суд заслухав пояснення кредиторів, у т.ч. представника ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк”, та відклав розгляд справи на 18.05.2010р. за клопотанням ліквідатора від 07.04.2010р.

22.04.2010р., поза судовим розглядом справи про банкрутство та без проведення судового засідання, суд розглянув клопотання ліквідатора Цуріка М.В. (а.с.139, т.1) та виніс ухвалу, зміст висновків якої спрямований на зняття обтяжень з майна, що знаходиться в іпотеці ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” згідно договору іпотеки від 28.08.2007р. №746, у вигляді заборони на відчуження та запису в Державному реєстрі іпотек про обтяження нежитлового обєкту ПП „ОРИОН-НИВА” іпотекою.

У судовому засіданні 18.05.2010р. (протокол на а.с.150, том1) скарга ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” на дії ліквідатора Цуріка М.В. (відмова у визнанні кредиторських вимог) знов не була розглянута, розгляд справи було відкладено на 15.06.2010р. Судове засідання 15.06.2010р. не відбулося у звязку з направленням матеріалів справи до Вищого господарського суду України.

Після повернення 25.08.2010р. справи до суду першої інстанції за клопотанням ліквідатора Цуріка М.В. (том 2, а.с.9) без виклику сторін та проведення судового засідання, поза судовим розглядом господарський суд першої інстанції 03.09.2010р. виніс оскаржену ухвалу, якою при наявності чинного договору іпотеки від 28.08.2007р. №746 в порушення вимог ст.ст. 4, 17 ЗУ „Про іпотеку” зобовязав приватного нотаріуса вилучити запис про реєстрацію іпотеки в Державному реєстрі іпотек та зняти заборону на нерухоме майно в Єдиному реєстрі заборон відчуження обєктів нерухомого майна, чим створено умови для позбавлення Банка права пріоритетного задоволення його вимог за рахунок предмету іпотеки відносно прав чи вимог інших осіб на передане в іпотеку нерухоме майно, у тому числі, права на включення кредиторських вимог Банка до першої черги вимог кредиторів у справі про банкрутство ПП „ОРИОН-НИВА”, в порушення положень ст.ст. 14, 26, 31 ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

При цьому суд першої інстанції не прийняв будь-яке рішення і за заявою ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” про грошові вимоги до боржника від 21.12.2009р. (вх.№6964 від 21.12.2009р.) та не надав оцінку законності та обґрунтованості відмови ліквідатора Цуріка М.В. у визнанні кредиторських вимог Банка у відзиві останнього на вказану заяву.

Колегія суддів, оцінюючи можливі наслідки винесення ухвали від 03.06.2009р., відзначає, що господарський суд першої інстанції незаконно надав їй статус виконавчого документа, зазначивши про її дійсність для предявлення державному виконавцю протягом 3-х років з дня набрання чинності, а саме - з дати її постановлення.

Враховуючи істотність допущених порушень норм матеріального і процесуального права при винесенні оскаржуваної ухвали від 03.06.2009р., яка за суттю вирішеного питання та способом її постановлення є незаконним судовим рішенням, колегія суддів скасовує ухвалу від 03.09.2010р. з передачею справи №5/162/09 на розгляд господарського суду Миколаївської області в іншому складі суду.

При цьому, враховуючи, що скаржник не вимагає, а суд апеляційної інстанції згідно з приписом ч.1 ст.101 ГПК України не має процесуальних повноважень на вирішення питання обґрунтованості кредиторських вимог ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” згідно з його заявою від 21.12.2009р. (вх.6964), відповідні питання, порушені ПАТ “Перший Український Міжнародний Банк” в суді першої інстанції слід вирішити господарському суду першої інстанції при продовженні розгляду справи про банкрутство ПП „ОРИОН-НИВА” з врахуванням положень ст.ст. 14, 26, 31 ЗУ про банкрутство, ст.ст.3 , 9, 12, 33 ЗУ „Про іпотеку” з дотриманням приписів ст.ст. 4-3, 4-7, 43 ГПК України та при правильному застосуванні абз.7 ч.1 ст.23 Закону про банкрутство в системному звязку із ст. 17 ЗУ „Про іпотеку” та ст.1 ЗУ „Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень” стосовно змісту поняття „обтяження” нерухомого майна.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 ГПК України, колегія суддів, -

Постановила:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 03.09.2010р. скасувати.

Справу №5/162/09 передати на розгляд господарського суду Миколаївської області.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття. Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя М.В. Сидоренко

Суддя В.В. Лашин