Постанова № 11497721, 27.09.2010, Донецький апеляційний господарський суд

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

27.09.2010 р.                                                             справа №09-12а/18720

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:Величко Н.Л.

суддівАлєєвої І.В. , М'ясищева А.М. При секретарі Натаріній О.О.

За участю представників сторін:

від заявника: Чілібі ВВ. –за дов. від 20.08.2010р.

від відповідача: Шляховська І.М. –за дов. від 01.09.2010р.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-КЛАСС", м. Запоріжжя

на ухвалу господарського суду Запорізької області від 25.08.2010р. у справі № 09-12а/18720 (суддя Азізбекян Т.А.)

за заявою про вжиття запобіжних заходів Товариства з обмеженою відповідальністю "КІРОСИР", м. Дніпропетровськ

до особи щодо якої подано заяву про вжиття запобіжних заходів Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро-КЛАСС", м. Запоріжжя

встановив:

1.Стислий виклад суті ухвали місцевого господарського суду

Ухвалою від 25.08.2010р. у справі № 09-12а/18720 господарський суд Запорізької області (суддя Азізбекян Т.А.) заява Товариства з обмеженою відповідальністю "КІРАСИР" про вжиття запобіжних заходів задоволена та витребувано у Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-КЛАСС" (ідентифікаційний код юридичної особи 25220725, місцезнаходження: 71154. Запорізька область, Бердянський район, с. Луначарське, вулиця Леніна, будинок 91, фактична адреса: Запорізька область, місто Бердянськ, вулиця Горького, 13/7) шляхом вилучення, оригінали документів та передати їх господарському суду Запорізької області, а саме: за період 2008, 2009, 1 квартал 2010 року первинні документи (зокрема, проте не виключно, видаткові накладні та акти здачі-приймання виконаних робіт, наданих послуг), регістри бухгалтерського обліку (головна книга, журнали, відомості, аркуші-розшифровки, таблиці аналітичних даних, реєстри депонованої зарплати, бухгалтерські довідки), фінансову звітність, зокрема баланси та звіти про фінансові результати, висновки аудиторських перевірок, банківські виписки, виписки з банківського рахунку про рух грошових коштів, меморіальні ордери, платіжні доручення; листи будь-яких осіб, що адресовані ТОВ "Агро-КЛАСС", і листи ТОВ "Агро-КЛАСС", що адресовані будь-яким особам за 2008, 2009, 1 квартал 2010 року; договори, зокрема і будь-які додатки до них та інші документи, що є їх складовими та/або невід'ємними частинами на підставі яких здійснювались господарські операції, зокрема і зовнішньоекономічні операції у 2008, 2009, 1 кварталі 2010 року, всі рішення органів управління, зокрема загальних зборів учасників товариства, за період з моменту створення та журнали реєстрації учасників, книга протоколів (рішень учасників загальних зборів), повідомлення, вимоги, листи про проведення загальних-зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-КЛАСС", документи про їх направлений учасникам (фінансові чеки, описи, поштові накладні інші).

Накладений арешт на рухоме та нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-КЛАСС".

2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд ухвали

Товариство з обмеженою відповідальністю "АГРО-КЛАСС" з прийнятою ухвалою господарського суду не погодилося та подало апеляційну скаргу в якій просить її скасувати та прийняти нове судове рішення, яким відмовити ТОВ "КІРАСИР" у задоволенні заяву про вжиття запобіжних заходів.

Апеляційну скаргу мотивує тим, що ухвала суду прийнята з порушенням та неправильному застосуванні норм процесуального права, що призвело до прийняття неправильного рішення, та за відсутністю ТОВ "Агро-КЛАСС", не повідомленого належним чином про місце засідання суду.

Вважає, що судом першої інстанції всупереч вимог ст. ст. 33, 34, 43 ГПК України, практиці та роз'ясненням Вищого господарського суду України, за відсутності доказів та обставин, з якими чинне законодавство України, пов'язує вжиття запобіжних заходів, винесено ухвалу про вжиття запобіжних заходів, чим порушено права Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-КЛАСС".

На думку скаржника, ТОВ "КІРАСИР" не подано будь-яких доказів того, що подача потрібних для нього доказів стане згодом неможливою або утрудненою, а також підстави вважати, що його права порушені або існує реальна загроза їх порушення, а всі посилання, що містяться в ухвалі про вжиття запобіжних заходів від 25.08.2010 р. під № 09-12а/18720 носять характер необґрунтованого припущення ТОВ «КІРАСИР».

Відповідно до ч. 1 ст. 63 Закону України "Про господарські товариства", контроль за діяльністю дирекції (директора) товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється ревізійною комісією, що утворюється загальними зборами учасників товариства з їх числа, в кількості, передбаченій установчими документами, але не менше 3 осіб. Члени дирекції

(директор) не можуть бути членами ревізійної комісії.

Відповідно до ч.3 ст.143 Цивільного кодексу України, для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства з обмеженою відповідальністю згідно з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадках, встановлених статутом і законом товариства, може призначатися аудиторська перевірка.

Отже, створення ревізійної комісії та призначення аудиторської перевірки віднесено до компетенції загальних зборів учасників товариства.

Відповідно до ч.2, ч.3 ст.59 Закону України "Про господарські товариства", з питань, зазначених у пунктах «а», «б»статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

На позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Агро-КЛАСС", що відбулися 21.07.2010 р. (протокол № 03 від 18.06.-21.07.2010р.) було розглянуто і проголосовано більшістю голосів (75%) про відкладення розгляду питання про створення ревізійної комісії, оскільки не було вчасно надано положення про ревізійну комісію для ознайомлення всім учасникам до початку зборів, і проти проведення аудиторської перевірки, оскільки така перевірка вже була проведена за цей період.

3.Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу

ТОВ "КІРАСИР" надав відзив на апеляційну скаргу, в якому вважає, що ухвала господарського суду Запорізької області винесена правомірно і у відповідності до норм чинного законодавства та вважає, що обраний судом спосіб запобіжних заходів повністю пов'язаний з суттю позовних вимог.

4. Дослідивши матеріали справи, судова колегія дійшла висновку, про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на наступне:

Статтею 434 ГПК України визначено, що заява про вжиття запобіжних заходів розглядається не пізніше двох днів з дня її подання господарським судом, в районі діяльності якого належить провести ці процесуальні дії, з повідомленням заінтересованих осіб. Однак неявка їх не перешкоджає розглядові заяви.

У судовому засіданні апеляційної інстанції представник ТОВ "КІРАСИР" підтвердив, що заява про вжиття запобіжних заходів подана до суду першої інстанції саме 25.08.2010 року.

Як вбачається ухвала господарським судом Запорізької області про вжиття запобіжних заходів винесена 25.08.2010р., тобто в день подання заяви ТОВ "КІРАСИР" та без повідомлення заінтересованої особи.

Відповідно до ст. 431 ГПК України особа, яка має підстави побоюватись, що подача потрібних для неї доказів стане згодом неможливою або утрудненою, а також підстави вважати, що її права порушені або існує реальна загроза їх порушення, має право звернутися до господарського суду з заявою про вжиття запобіжних заходів до подання позову.

Тобто, заявник повинен обґрунтувати підстави для вжиття запобіжних заходів поданням відповідних доказів з урахуванням загальних вимог, передбачених статтею 33 ГПК, у тому числі доказів наявності у нього права вимоги (відомості про реєстрацію права, контракт тощо).

Згідно п.4.1 Статуту ТОВ "Агро-КЛАСС" учасниками товариства є Ласиця Ірина Володимирівна розмір внеску до статутного фонду 6000грн., що дорівнює 60%, Ласиця Олександр Георгійович розмір внеску до статутного фонду 1100грн., що дорівнює 11%, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фласк" розмір внеску до статутного фонду 400грн., що дорівнює 4%, Товариство з обмеженою відповідальністю "КІРАСИР" розмір внеску до статутного фонду 2500грн., що дорівнює 25%.

Як вбачається із заяви у обґрунтування необхідності вжиття запобіжних заходів ТОВ "КІРАСИР" , посилався на порушення його корпоративних прав а саме не надання йому ТОВ "Агро-КЛАСС" первісних бухгалтерських документів та позбавлення його можливості отримати достовірну та повну інформацію щодо фінансового стану товариства, його прибутки, розмір дивідендів. Не створення ТОВ "Агро-КЛАСС" ревізійної комісії товариства, спрямована на уникнення контролю зі сторони інших учасника товариства за діяльністю виконавчого органу.

Посилався на те, що заява подана з метою усунення існуючих порушень прав та законних інтересів ТОВ "КІРАСИР", та забезпечення умов здійснення перевірки фінансово-господарської діяльності ТОВ "Агро-КЛАСС" та збереження його майна.

Судова колегія зазначає,що у вирішенні питання про вжиття запобіжних заходів господарський суд мав здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності їх застосування з урахуванням такого:

розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника;

наявності зв'язку між конкретним видом запобіжних заходів і предметом відповідної позовної вимоги, яку заявник повинен подати у строк, встановлений частиною третьою статті 433;

імовірності настання обставин, зазначених у статті 431;

запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів третіх осіб.

Суд першої інстанції не звернув увагу на те, що ТОВ "КІРАСИР" не надав доказів порушення його права з боку ТОВ "Агро-КЛАСС" в частині не надання йому інформації щодо фінансового стану товариства на його вимогу.

Також суд першої інстанції приймаючи ухвалу не звернув уваги, що створення ревізійної комісії віднесено до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства відповідно до ч.1 ст.63 Закону України "Про господарські товариства", та суд не має повноважень приймати рішення з питань ,які віднесені до виключної компетенції цього органу .

Крім того, суд першої інстанції наклавши арешт на рухоме та нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-КЛАСС" та витребувавши всю первинну бухгалтерську документацію, фактично позбавив ТОВ "Агро-КЛАСС" можливості здійснювати господарську діяльність.

Запобіжні заходи вжиті судом не пов’язані з предметом відповідної позовної вимоги .

Відповідно до ч.3 ст.433 ГПК України заявник повинен подати відповідну позовну заяву протягом п'яти днів з дня винесення ухвали про вжиття запобіжних заходів.

Як вбачається позовна заява ТОВ "КІРАСИР", яка надана у судовому засіданні апеляційної інстанції, подана до господарського суду протягом п’яти днів з дня винесення ухвали про вжиття запобіжних заходів, а саме 30.08.2010р.

З позовної заяви вбачається, що ТОВ "КІРАСИР" просить суд: визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Агро-КЛАСС" від 21.07.2010р. в частині неприйняття рішення про створення ревізійної комісії ТОВ "Агро-КЛАСС" у складі учасників Ласиці Ірини Володимирівни, Товариства з обмеженою відповідальністю "Фласк", Товариства з обмеженою відповідальністю "КІРАСИР"; визнати право ТОВ "КІРАСИР" брати участь в управлінні ТОВ "Агро-КЛАСС" шляхом включення до складу ревізійної комісії ТОВ "Агро-КЛАСС"; зобов’язати виконавчий орган ТОВ "Агро-КЛАСС" в строк не більше 5 днів з набрання судовим рішенням чинності скликати позачергові загальні збори ТОВ "Агро-КЛАСС" на порядок денний винести та відповідно до положень ч.4 ст.146 ЦК України, ст.ст.17,18,63 Закону України "Про господарські товариства", ч.2 ст.90 Господарського кодексу України розглянути питання визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів –Ревізійної комісії.

Тобто спір стосується корпоративних прав ТОВ "КІРАСИР" щодо участі в управлінні ТОВ "Агро-КЛАСС".

Судова колегія вважає, що прийняті судом першої інстанції запобіжні заходи не є адекватними, оскільки вони не пов’язані з позовними вимогами ТОВ "КІРАСИР", які викладені у позовній заяві, та в забезпечення яких і була подана ТОВ "КІРАСИР" заява про вжиття запобіжних заходів.

За таких обставин судова колегія вважає, що ухвала місцевого господарського суду підлягає скасуванню, як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Керуючись ст.101, п.1 ст.103, п.1, п.4 ст.104, ст.105, ст.106 Господарського процесуального кодексу України судова колегія, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-КЛАСС", м. Запоріжжя задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 25.08.2010р. по справі № 09-12а/18720 скасувати.

Відмовити у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "КІРАСИР" про вжиття запобіжних заходів.

          Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня прийняття постанови.

Головуючий          Н.Л. Величко

Судді:          І.В. Алєєва

          А.М. М'ясищев

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 30.09.2010р.

          Надруковано: 5 прим.

          1. позивачу

          2. відповідачу

          3 у справу

          4 ДАГС