Рішення № 114974092, 31.10.2023, Новомосковський міськрайонний суд Дніпропетровської області

Справа № 183/2523/23

№ 2/183/2225/23

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 жовтня 2023 рокуНовомосковський міськрайонний суд Дніпропетровської області, у складі:

головуючої судді Сороки О.В.,

секретаря судових засідань Аніськової А.В.,

розглянувши, у відкритому судовому засіданні, в порядку спрощеного позовного провадження, цивільну справу за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу в сумі 58150, 50 грн. та вартості робіт по експертизі лічильника в сумі 5 565,26 грн.,

за участю:

представника позивача ОСОБА_2 ,

представника відповідача Лихачова Р.Б., -

в с т а н о в и в:

Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» звернулося до суду з позовом до ОСОБА_1 , в якому просить стягнути вартість необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу в сумі 58 150,50 грн. та вартість робіт по експертизі лічильника в сумі 5 565,26 грн.

В обґрунтування позовних вимог АТ «Харківгаз» посилається на те, що Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» виконує функції розподілу природного газу.

Між АТ «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» та ОСОБА_1 укладено Типовий договір розподілу природного газу, який затверджений Постановою від 30 вересня 2015 року № 2498 Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633,634,641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк.

Відповідач вчинила дії щодо акцептування Типового договору з розподілу природного газу, визнаючи таким чином наявність правовідносин, а відтак взаємних прав та обов`язків, що з них випливають, та свідчать про прийняття ними (акцептування) умов договору про надання послуг з розподілу природного газу з АТ «Харківгаз» на умовах Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 року № 2498, зі змінами.

Відтак, ОСОБА_1 є споживачем послуг з розподілу природного газу, які надаються АТ «Харківгаз» з відкритим абонентським рахунком № НОМЕР_1 за адресою: АДРЕСА_1 .

08 грудня 2021 року за адресою споживача представниками АТ «Харківгаз» виявлено порушення, визначене пп. 3 п. 1 гл. 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, а саме: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), про що складено Акт про порушення № КН 002453 з причини ознак порушення конструкції лічильника, а саме у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника, який складено в присутності споживача, нею підписано. Один екземпляр акту надано споживачу. Вказаний лічильник газу демонтовано та направлено на експертизу.

Згідно з актом експертизи лічильника газу № 1889 від 16.12.2021 року встановлено, що скло відлікового механізму від`єднується, наявне механічне пошкодження корпусу відлікового механізму, механічне пошкодження коліс відлікового механізму, висновок комісії несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, що призводить до викривлення даних обліку газу, газовий лічильник визнано непридатним до застосування.

За результатами експертизи була видана довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/99181 від 16.12.2021 р., видана ДП «Укрметртестстандарт», якою підтверджено виявлені експертизою обставини та на підставі них визнано ЗВТ непридатним.

25 січня 2022 року відбулося засідання комісії з розгляду актів про порушення та проведення перерахунку донарахувань або зміни режиму нарахування обсягів природного газу, у разі виявлення порушень вимог кодексу газорозподільних систем, комісією було розглянуто Акт про порушення від 08 грудня 2021 року № КН 002453.

За результатами розгляду комісією акту про порушення від 08.12.2021 р. № КН 002453, прийнято рішення про задоволення вказаного акту, та проведення донарахування ОСОБА_1 необлікованого об`єму природного газу за період з 23.09.2021 року по 08.12.2021 року.

Донарахований необлікований об`єм природного газу позивачем, розраховано за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача за період з 23.09.2021 року по 08.12.2021 року, що відображено в акті розрахунку:

- за період з 23.09.2021 року по 08.12.2021 року витрата газу за граничними об`ємами склала 2 087,65 м3 при цьому за вказаний період на особовому рахунку споживача відображена витрата природного газу в обсязі 585,91 м3;

- донарахований обсяг визначений за граничними нормами споживання обчислюється, як різниця між розрахунковим обсягом та обсягом відображеним на особовому рахунку споживача 2 087,65 м3 - 585,91 м3 = 1 501,74 м3.

При проведені розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за граничними об`ємами споживання враховано наступні параметри: опалювальна площа домоволодіння 82,9 м2, норма споживання газу на опалення 11,3 м3, протягом опалювального періоду та 11 м3*30% протягом між опалювального періоду, норма споживання газу, газова плита та водонагрівач, на одну особу 23,6 м3.

При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом цього періоду, що передбачено п. 1 гл. 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем та складає 58 150,50 грн..

Крім того, споживачу було надано рахунки на оплату робіт, пов`язаних з проведенням експертизи, демонтажем, транспортуванням та монтажем, ремонтом, або встановленням нового лічильника газу на суму 5 565,26 грн., але вартість цих робіт на момент звернення АТ «Харківгаз» до суду сплачена не була.

Зазначену суму заборгованості позивач просив стягнути з відповідача в судовому порядку, а також вирішити питання з розподілу судових витрат.

Відповідач, не погоджуючись з заявленими позивачем вимогами, 15 травня 2023 року звернулась до суду з відзивом на позовну заяву, в якому просить відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі, виходячи з наступного.

ОСОБА_1 звертає увагу суду на те, що протягом останніх 26 років повірка лічильника газу не проводилась саме з вини газопостачальної організації.

Відповідно до паспорту лічильника, Гарантійний термін експлуатації 5,5 років від дня встановлення, але не більше 5 років від дня виготовлення, зазначеного в паспорті. Міжпровірочний інтервал 5 років. Термін служби 20 років.

Проте, за час експлуатації належного відповідачу газового лічильника з 1997 року по 2021 рік минуло чотири повірочних інтервали, пройшло більше 20 років, за які представники оператора ГРМ жодного разу не проводили повірку лічильника, відповідно до вимог законодавства, що свідчить про порушення позивачем умов типового договору розподілу природного газу та вимог Кодексу ГРС.

У разі порушення терміну періодичної повірки лічильника газу з вини Оператора ГРМ об`єм спожитого природного газу по об`єкту побутового споживача за відповідний період визначається за фактичними даними лічильника газу, за яким пропущений термін повірки.

Крім того, матеріали справи свідчать про те, що споживач, а ні в пломбу заводу-виробника, а ні в механізм та відліковий пристрій не втручалась.

Сам факт існування доступу до відлікового механізму, у даному випадку, не свідчить про несанкціоноване втручання до газового лічильника, некоректний облік спожитого природного газу.

Також, у довідці про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, яка містить підставу для визнання ЗВТ непридатним, не вказано чи перевищує основна відносна похибка лічильника при вимірюванні об`єму максимально допустимі межі, в який бік ця похибка перевищує межі, збільшення або зменшення не встановлено.

Під час складання акту експертизи лічильника взагалі не зрозуміло, на підставі яких документів прийнято рішення про непридатність лічильника та порушення яких нормативних актів допущено споживачем.

Викривлення даних обліку природного газу є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу. Наявні в матеріалах справи докази не свідчать про викривлення даних обліку природного газу, яке є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу лічильника газу. В той час, як для доведення правомірності здійснених відповідачем донарахувань об`ємів природного газу необхідно довести наявність факту несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу з боку відповідача.

АТ «Харківгаз» не було доведено наявність в діях споживача усіх складових цього правопорушення, наслідків, дій, що призвели до викривлення даних обліку природного газу та причинно-наслідкового зв`язку між втручанням в лічильник та діями відповідача. Матеріали справи не свідчать про те, що споживач втручалась в пломбу заводу-виробника, в механізм та відліковий пристрій. У довідці про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 16.12.2021 року вказано лише про можливість перешкоджати роботі лічильника, не про факт втручання в роботу лічильника, а отже вказано лише про ймовірну можливість вчинення якихось винних дій.

Обов`язок доведення наявності складових умов несанкціонованого втручання в роботу газового лічильника прихованим способом покладений саме на позивача.

При проведені перевірки лічильника газу «викривлення даних обліку газу» персоналом ДП «Укрметртестстандарт» не встановлювалося, методикою повірки та порядком під час проведення повірки здійснення такої операції не передбачено.

Висновком експертного дослідження не підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Також, відповідач посилається на те, що донарахування ціни необлікованого об`єму газу є не штрафною санкцією, а витратами за використаний, але не сплачений газ. Для того, щоб здійснити донарахування ціни необлікованого газу потрібно встановити той факт, що він певний час не обліковувався та не сплачувався, чого не було зроблено представниками газопостачальника та не враховувалося комісією під час прийняття рішення.

Таким чином, у зв`язку із тим, що позивачем достатніми та допустимими доказами не доведено факт вчинення споживачем правопорушення щодо несанкціонованого відбору природного газу, пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра лічильника газу, що впливає на результати вимірювання, або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ /лічильника газу, внаслідок чого витрата, споживання, природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується чи обліковується частково, та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу, відповідач просить суд відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог.

23 травня 2023 року представником Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» надано відповідь на відзив, яка мотивована тим, що пошкодження газового лічильника визначені у акті експертизи ЗВТ № 1889 від 16.12.2021 року та довідці про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/99181 від 16.12.2021 року, які однозначно свідчать про факт втручання в роботу ЗВТ споживачем, оскільки виявлені порушення цілісності відлікового механізму ЗВТ не могли виникнути без стороннього впливу. Жодним чином такі пошкодження не могли виникнути від роботи самого ЗВТ.

Метою проведення експертизи ЗВТ є отримання даних, а саме:

- встановлення відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам;

- встановлення інших ознак випливу на ЗВТ.

Таким чином, у першу чергу під час проведення експертизи ЗВТ має бути досліджено та встановлено відповідність засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначених їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам. Лише після цього встановлюються інші ознаки впливу на ЗВТ.

Кожний вид встановлених даних є окремим видом інформації про несанкціоноване втручання в засіб вимірювальної техніки, яка разом або кожна окремо може свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу, а також може свідчити про викривлення результатів вимірювання.

Тобто, саме споживач є відповідальною за збереження цілісності ЗВТ та його конструктивних частин оператор ГРМ не має обов`язку доведення, що зрив пломби було здійснено саме споживачем.

Факт непридатності лічильника споживача свідчить про те, що споживання газу здійснювалося з порушенням законодавства (як і передбачено визначенням несанкціонованого втручання в ЗВТ), оскільки за таких обставин мав місце несанкціонований відбір природного газу.

Зазначений газовий лічильник містить наступні обставини непридатності до використання: від`єднання скла відлікового механізму; механічне пошкодження корпусу відлікового механізму; споживання природного газу із порушенням законодавства у зв`язку із непридатністю ЗВТ; відповідальність споживача за пошкодження лічильника, а також причинно-наслідковий зв`язок між діями споживача та фактом викривлення даних обліку природного газу, оскільки пошкодження цілісності відлікового механізму дає змогу втручатися в роботу лічильника та впливати на його виміри, наслідком чого є виявлені пошкодження лічильника, а також той факт, що лічильник є непридатним для подальшого використання.

Усе вищенаведене свідчить про зовнішній цілеспрямований вплив на ЗВТ, що повністю відповідає виявленим зовнішнім ознакам, які зафіксовані в Акті про порушення.

Ухвалою суду від 17 березня 2023 року відкрито спрощене позовне провадження по справі (а.с. 38).

В судовому засіданні представник позивача надала пояснення по суті позову, вимоги викладені в ньому підтримала, наполягала на їх задоволенні у повному обсязі.

Представник відповідача, в свою чергу, проти задоволення позову заперечив, з підстав раніше викладених ним у відзиві.

Суд, заслухавши позицію сторін та дослідивши подані докази, з точки зору належності та допустимості, а у своїй сукупності з точки зору достатності, дійшов до наступного висновку.

Судом встановлено, що 03.04.2016 року між АТ «Харківгаз» та ОСОБА_1 було укладено Типовий договір розподілу природного газу, шляхом підписання останньою заяви-приєднання. Своїм підписом у заяві-приєднання відповідач підтвердила, що ознайомилась з умовами Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2498, на офіційному сайті НКРЕКП, сайті оператора ГРМ в мережі Інтернет за адресою: http://kh.104.ua та в друкованому виданні, що публікується в межах території ліцензованої діяльності «ТРИБУНА трудящих» у номері від 31.12.2015 року, і приєднується до умов договору (а.с. 12).

Відповідно до акту про порушення № КН 002453 від 08.12.2021року встановлено, що працівниками АТ «Харківгаз» за адресою: АДРЕСА_1 , було проведено перевірку стану газового лічильника, в ході якої виявлено порушення, визначене пп. 3 п. 1 гл. 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, а саме: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), що виражено у порушенні конструкції лічильника, у тому числі справності лічильного механізму або порушень у роботі лічильника.

Зазначений акт підписано відповідачем, що свідчить про її обізнаність та визнання наявності вказаного порушення (а.с. 13-14).

Того ж дня вказаний лічильник газу демонтовано та направлено на експертизу до Метрологічного Центру АТ «Харківгаз», за адресою: м. Харків, вул. Безлюдівська, 1-а, замість якого, в присутності споживача газу встановлено інший газовий лічильник (а.с. 15).

Крім того, 08.12.2021 року, представником оператора ГРМ «Харківгаз» висловлено сумнів у правильності роботи вищезазначеного лічильника з причини наявності ознак порушень конструкції лічильника, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника, у зв`язку із чим складено акт № КН 002453 про виявлені порушення від 08.12.2021 року. Цей акт є підставою для відшкодування збитків (а.с. 16).

За результатами експертизи лічильника газу 16 грудня 2021 року інженером з метрології ОСОБА_3 , інженером з метрології ОСОБА_4 , представником відділу економічної безпеки Чуйко О.В., представником АО «Правовий альянс», що здійснює правове супроводження діяльності АТ «Харківгаз» Величко С.І. та представником ДП «Укрметртестстандарт» постановлено акт № 1889, згідно якого лічильник газу, що належить споживачу ОСОБА_1 визнано непридатним до застосування (а.с. 20) та видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки № 39-1-3/99181 від 16 грудня 2021 року (а.с. 21).

25 січня 2022 року на засіданні комісії з розгляду актів про порушення Чугуївського відділення АТ «Харківгаз» прийнято рішення, яким задоволено акт про порушення № КН 002453 від 08.12.2021 року та ухвалено здійснити перерахунок об`єму необлікованого природного газу (а.с. 17-18).

Відповідно акту-розрахунку від 25 січня 2022 року обсяг необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу за 23.09.2021 року по 08.12.2021 року, склав 1 501,74 м3, вартість якого за цінами закупівлі АТ «Харківгаз» склала 58 150,50 грн. (а.с. 19).

Крім того, позивачем проведено розрахунок вартості робіт, пов`язаних з проведенням експертизи, демонтажем та монтажем лічильника газу, згідно якого загальна вартість послуг та матеріалів здійснених та використаних під час експертизи, з урахуванням ПДВ склала 5 565,26 гривень, з яких:

- експертизи лічильника природного газу 3 616,67 грн.;

- заміна лічильника газу без виконання зварювальних робіт в існуючий газопровід 367,00 грн.;

- пломбування газового лічильника 15,83 грн.;

- пуск газу у трубопроводи (у стояк) 221,67 грн.;

- послуги автотранспорту 408,10 грн.;

- пломба 1,80 грн.;

- дріт пломбувальний (мононитка) 0,60 грн.;

- сейф пакет 6,05 грн. (а.с. 22).

Позивачем вживалися заходи досудового врегулювання спору, а саме на адресу відповідача 28 січня 2022 року було направлено досудове повідомлення з вимогою виконати свої зобов`язання за рішенням засідання комісії Товариства належним чином та перерахувати на рахунок товариства суму заборгованості протягом 10 календарних днів з дня отримання даного повідомлення, але відповідна вимога відповідачем була проігнорована, у зв`язку з чим позивач був змушений звернутись до суду (а.с. 25).

До правовідносин, що виникли між сторонами суд вважає за необхідне застосовувати наступні норми права.

Відповідно до положень статей 55,124 Конституції України, статті 16 Цивільного Кодексу України та статті 4 Цивільного Процесуального Кодексу України, кожна особа має право звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи інтересів.

Судом встановлено, що між АТ «Харківгаз» та ОСОБА_1 виникли правовідносини, пов`язані з наданням послуг з розподілу природного газу, які врегульовані статтею 714 ЦК України.

Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному вебсайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (відповідно пункту 4 глави 3 розділу 6 Кодексу ГРМ).

Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу (відповідно пункту 7 глави 3 розділу 6 Кодексу ГРМ).

Відповідно до ч. 1 ст.633ЦК України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо).

Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги (ч. 2 ст. 633 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст.634ЦК України договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору. Типовий договір розподілу є публічним договором приєднання і не потребує двостороннього підписання договору, складеного у формі єдиного документа.

Підтвердженням здійснення приєднання споживача до умов публічного договору на постачання природного газу є заява-приєднання відповідача до договору розподілу природного газу від 01.04.2016 року та відкриття особового рахунку НОМЕР_1 на її ім`я.

За змістом статей 526, 626-631ЦК України договір є обов`язковим для належного виконання сторонами відповідно до його умов, вимог ЦК України та інших актів цивільного законодавства.

Отже, правовідносини між сторонами врегульовані шляхом укладання типового договору з розподілу природного газу побутовим споживачам природного газу.

Згідно з п. 2.3 типового договору розподілу природного газу, при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України"Проринок природногогазу" та Кодексом газорозподільних систем.

Пунктом 3 глави 7 розділу Х Кодексу до демонтажу ЗВТ на повірку або його повірки на місці встановлення Оператор ГРМ має право проводити контрольний огляд вузла обліку та/або його перевірку в порядку, визначеному главою 9 цього розділу, а також ініціювати проведення експертизи або експертної чи позачергової повірки ЗВТ в порядку, визначеному главами 10-11 цього розділу. У такому разі споживач зобов`язаний забезпечити представникам Оператора ГРМ (разом з їх засобами і матеріалами) відповідний доступ до ЗВТ.

Згідно з абзацом 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу є втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відповідно до пункту 1 глави 5 розділу XI Кодексу у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, "на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною у додатку 16 до цього Кодексу.

Пунктом 2 глави 5 розділу XI Кодексу встановлено, що акт про порушення після пред`явлення представником оператора ГРМ службового посвідчення складається у присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі, якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (у приміщенні) оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Пунктом 3 глави 5 розділу XI Кодексу визначено, що представник оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов`язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Пунктом 4 глави 5 розділу XI Кодексу встановлено, що у разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення він вважається дійсним, якщо його підписали: або більше одного представника оператора ГРМ, а відмова споживача (несанкціонованого споживача) від підпису акта про порушення підтверджується відеозйомкою; або представник оператора ГРМ та одна незаінтересована особа (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого відбулося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення цієї особи. У разі відмови споживача (несанкціонованого споживача) від підписання акта про порушення про це робиться відмітка в обох примірниках акта про порушення, один з яких надсилається споживачу (несанкціонованому споживачу) рекомендованим поштовим направленням (пункт 4 глави 5 розділу XI Кодексу).

Пунктом 6 глави 5 розділу XI Кодексу передбачено, що у разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

Згідно з пунктом 1 глави 10 розділу Х Кодексу, якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави.

Пунктом 2 глави 10 розділу X Кодексу визначено, що після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі - пломба) у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом - виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: 1) поштову адресу місця проведення експертизи; 2) дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу", оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта); 3) контактний телефон особи оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи); 4) сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу; 5) дату останньої повірки ЗВТ.

Експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу (крім випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України "Про судову експертизу").

Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби, визначається за домовленістю сторін (в іншому разі - оператором ГРМ). Сторона, відповідальна за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу, персонально відповідає за цілісність пломби, встановленої на пакеті (тарі).

У разі відмови споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) від поставлення підпису в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу про це в протоколі робиться відповідний запис, а його другий екземпляр надсилається поштою.

Згідно з пунктом 4 глави 10 розділу X Кодексу споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи.

У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі.

Пунктом 5 глави 10 розділу X Кодексу передбачено, що під час проведення експертизи комісія проводить зовнішній огляд пакувального пакета (тари), в який було запаковано ЗВТ та/або пломбу. Після зовнішнього огляду пакувального пакета (тари) комісією перевіряються: 1) відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним у протоколі; 2) цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі; 3) цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ; 4) цілісність лічильного механізму та корпусу ЗВТ; 5) цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка ЗВТ; 6) наявність сторонніх предметів усередині ЗВТ; 7) відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації; 8) відповідність ЗВТ, програмного забезпечення та контрольної суми паспорту на ЗВТ та/або опису типу на цей тип ЗВТ; 9) відповідність втручань у роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ тощо.

Під час обстеження пломби та/або ЗВТ комісія перевіряє ознаки, зазначені в протоколі. Результати огляду заносять до акта експертизи ЗВТ.

Так, відповідно до пункту 4 розділу 1 глави 1 Кодексу ГТС під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Відтак, з наведеного вбачається, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, за котре наступає відповідальність у вигляді донарахування ціни необлікованого газу, має місце лише у випадку сукупності двох обставин:

1) наявність втручання в роботу або конструкцію комерційного вузла обліку (лічильника газу);

2) наявність наслідку такого втручання - споживання природного газу не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), або іншим чином викривляються дані обліку газу.

За відсутності однієї із вказаних обставин твердження про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу та донарахування обєму газу є необгрунтованими.

Надаючи оцінку наявному у матеріалах справи Акту експертизи лічильника № 1889 від 16 грудня 2021 року, суд зазначає наступне.

Як вбачається зі змісту відповідного акту комісіями АТ «Харківгаз» та ДП «Укрметртестстандарт» проведено лише зовнішній огляд лічильника газу, яким встановлено наявність пошкоджень цілісності відлікового механізму у вигляді від`єднання скла відлікового механізму, механічних пошкоджень корпусу та коліс відлікового механізму.

При цьому, в акті відсутні будь-які відомості про тип механічних пошкоджень, їх ступінь та зв`язок із спотворенням даних обліку газу.

Крім того, вказаний акт також не містить відомостей про результати позачергової повірки, графи бланку щодо герметичності та показів лічильника після повірки, залишені не заповненими, що свідчить про проведення позачергової повірки з порушенням встановленого законодавством порядку та недодержанням форми акту.

Позивачем доведено лише одну обставину, яку необхідно встановити для несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в конструкцію лічильника, однак не надано суду доказів, які б свідчили про другу складову, а саме те, що внаслідок втручання в конструкцію лічильника настали наслідки у вигляді спотворення даних обліку газу.

Таким чином, акт експертизи лічильника № 1889 від 16 грудня 2021 року є неналежним доказом.

В ході розгляду справи АТ "Харківгаз" не надав доказів, які б підтвердили втручання позивача у роботу ЗВТ, що призвело до викривлення даних обліку природного газу. Позивачем не доведено несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника за яке, можна було б здійснити спірне донарахування обліку газу.

Подібні висновки викладені у постановах Верховного Суду від 24.10.2018 року у справі № 914/2384/17, від 09.04.2019 у справі № 903/853/17, від 31.07.2019 у справі № 904/4030/18, від 26.06.2020 у справі № 911/720/19.

Враховуючи викладене, позивачем не доведено зв`язок між фактом втручання в конструкцію ЗВТ та наслідком спотворення даних обліку газу за котре здійснюється донарахування обліку газу.

За таких обставин, суд приходить до висновку про не обґрунтованість та недоведеність позовних вимог про стягнення з відповідача вартості необлікованого донарахованого обсягу природного газу.

У відповідності до вимог ст. 141 ЦПК України судові витрати покладаються на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 12, 76-82, 89, 141, 263, 265 ЦПК України, суд,-

у х в а л и в:

Відмовити Акціонерному товариству «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз» у задоволенні позову до ОСОБА_1 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) обсягу природного газу в сумі 58150, 50 грн. та вартості робіт по експертизі лічильника в сумі 5 565,26 грн..

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржено в апеляційному порядку безпосередньо до Дніпровського апеляційного суду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Повне найменування сторін:

Позивач: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Харківгаз», код 03359500, юридична адреса: вул. Безлюдівська, 1, м. Харків, 61109.

Відповідач: ОСОБА_1 , РНОКПП НОМЕР_2 , адреса реєстрації: АДРЕСА_1 .

Суддя Сорока О.В.