Рішення № 114595188, 30.10.2023, Харківський окружний адміністративний суд

Харківський окружний адміністративний суд 61022, м. Харків, майдан Свободи, 6, inbox@adm.hr.court.gov.ua, ЄДРПОУ: 34390710

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

30 жовтня 2023 р. № 520/22398/23

Харківський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Панова М.М., розглянувши в порядку спрощеного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Державної міграційної служби України, Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби України у м. Києві та Київській області про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом, в якому просить суд визнати протиправним висновок Центрального Міжрегіонального Управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області від 16.12.2022, яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлена на ім`я громадянина Непалу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню, та скасувати наказ Державної міграційної служби України від 27.12.2022 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» № 269 в частині, яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлена на ім`я громадянина Непалу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню; зобов`язати Центральне Міжрегіональне Управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області поновити стан чинності посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлену на ім`я громадянина Непалу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 .

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що оскаржуване рішення відповідача є протиправним та такими, що суперечать нормам законодавства, яке регулює спірні правовідносини.

Ухвалою суду відкрито спрощене провадження по справі в порядку, передбаченому статтею 257 Кодексу адміністративного судочинства України, та запропоновано відповідачам надати відзив на позов.

Копія ухвали про відкриття спрощеного провадження надіслана та вручена відповідачам, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення, яке міститься в матеріалах справи.

Представником Державної міграційної служби України надано відзив на позовну заяву, в якому зазначено, що рішення відповідача є правомірними, та прийняте з дотриманням вимог чинного законодавства. В задоволенні адміністративного позову просить відмовити.

Дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

З матеріалів позовної заяви вбачається, що реєстрація місця проживання гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 : АДРЕСА_1 , була проведена 03.07.2018 органом 8001 та документовано посвідкою на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 .

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 321 від 25.04.2018 у гр. Королівства ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , виникла необхідність в оформленні нової посвідки на постійне проживання в Україні у вигляді картки, що містить безконтактний електронний носій, замість посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018.

10.06.2023 представник позивача звернувся до Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області із адвокатським запитом яким просив:

1. Визначити підстави документування гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07,2018.

2. Підтвердити або спростувати факт надання гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , дозволу на імміграцію в Україну.

3. У разі надання гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , дозволу на імміграцію в Україну надати копію рішення (висновку) про надання дозволу.

4. Повідомити стан чинності на теперішній час дозволу на імміграцію в Україну гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , та посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлену на його ім`я.

5. У разі прийняття рішення про скасування дозволу на імміграцію в Україну гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , та посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, оформленої на його ім`я, надати копію рішення.

6. У разі прийняття рішення про скасування дозволу на імміграцію в Україну гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , та посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, оформленої на його ім`я, надати копію висновку, на підставі якого прийнято рішення.

7. У разі існування наказу (рішення, висновку) про визнання посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 , недійсною, надати копію наказу (рішення, висновку).

Окрім того 10.06.2023 представник позивача звернувся до Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області із адвокатським запитом, яким просив:

1. Підтвердити або спростувати факт існування на теперішній час в інформаційної системі підсистеми ФМ «Недійсні документи» ЄІАС УМП ДМС України інформації (відомостей) про недійсність посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, оформленої на ім`я гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 .

2. Вказати орган, яким внесено до інформаційної системи підсистеми ФМ «Недійсні документи» ЄІАС УМП ДМС України інформацію (відомості) про недійсність посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, оформленої на ім`я гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 .

3. Вказати підстави внесення до інформаційної системи підсистеми ФМ « Недійсні документи» ЄІАС УМП ДМС України інформації (відомостей) про недійсність посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, оформленої на ім`я гр. Королівства ОСОБА_2 ( ОСОБА_2 ), ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Центральним міжрегіональним управлінням Державної міграційної служби у м.Києві та Київській області письмовою відповіддю № 8010.6.1-21532/80.2-23 від 19.06.2023, наданою представнику позивача на адвокатський запит від 10.06.2023, повідомлено, що наказом ДМС України від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню відповідно до абзацу третього пункту 73 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на постійне проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 № 321.

Центральним міжрегіональним управлінням Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області не надано копію наказу ДМС України від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання», яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню.

Окрім того Центральним міжрегіональним управлінням Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області не надано копію висновку, на підставі якого ДМС України 27.12.2022 видано наказ № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання», яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню.

Центральним міжрегіональним управлінням Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області письмовою відповіддю № 8010.6.1-21532/80.2-23 від 19.06.2023, наданою на адвокатський запит від 10.06.2023 повідомлено, що відповідно до наказу ДМС України від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання», яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області внесено дані про недійсність посвідки на постійне проживання до ЄІАС УМП ІП «ФМ «Недійсні документи».

Центральне міжрегіональне управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області листом № 8010.6.1-21599/80.2-23 від 19.06.2023 зазначає, що станом на 19.06.2023 в підсистемі ЄІАС УМП ІП «ФМ «Недійсні документи» інформація щодо вищезазначеної посвідки на постійне проживання вказана, як « ОСОБА_6 . Скасовано наказом ДМС, не вилучений».

19.07.2023 представник позивача звернувся до Державної міграційної служби України із адвокатським запитом, яким просив:

1. Визначити підстави видання Державною міграційною службою України 27.12.2022 наказу № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання», яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню відповідно до абзацу третього пункту 73 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на постійне проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 № 321.

2. Надати копію наказу Державної міграційної служби України від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання», в частині яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню відповідно до абзацу третього пункту 73 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на постійне проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 № 321.

3. Надати копії матеріалів на підставі яких Державною міграційною службою України 27.12.2022 надано наказ № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання», в частині яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню відповідно до абзацу третього пункту 73 Порядку оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на постійне проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.04.2018 № 321.

Державною міграційною службою України письмовою відповіддю № 8.1-7134/2-23 від 25.07.2023, наданою на адвокатський запит від 19.07.2023 повідомлено, що згідно п. 1 наказу ДМС від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» скасовано рішення про видачу громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , посвідки на постійне проживання серії НОМЕР_2 від 03.07.2018.

Державною міграційною службою України зазначено, що підставою для прийняття зазначеного рішення слугував висновок Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області від 16.12.2022 у якому зазначено, що дозвіл на імміграцію зазначеному іноземному громадянину не надавався, та на момент оформлення посвідки на постійне проживання у нього були відсутні правові підстави.

Державна міграційна служба України щодо надання копії зазначеного висновку Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області від 16.12.2022 повідомляє, що оскільки відповідно до вимог абзацу першого пункту 70 Типової Інструкції з діловодства в міністерствах, інших центральних та місцевих органах виконавчої влади, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 17.01.2018 N0 55, установа може засвідчувати копії лише тих документів, що створюються в ній, крім випадків створення паперових копій електронних документів, що надійшли до установи через систему електронної взаємодії органів виконавчої влади, а також у інших випадках, визначених законодавством, зважаючи на стислі терміни розгляду адвокатського запиту, за отриманням засвідчених у встановленому порядку копій зазначених документів, адвокату необхідно звернутися безпосередньо до Центрального міжрегіонального управління ДМС у м. Києві та Київській області.

Державною міграційною службою України до листа № 8.1-7134/2-23 від 25.07.2023 надано копію витягу із наказу ДМС України від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання», яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню. Наказ ДМС України від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» надано на підставі висновку ЦМУ ДМС у м. Києві та Київській області від 16.12.2022 стосовно громадянина ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Вважаючи, що наказ ДМС України від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» в частині, яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_3 від 03.07.2018, видана громадянину Непалу ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню, видано протиправно, що він є таким, що грубо порушує законодавства України, права, свободи та законні інтереси позивача, не може бути визнано таким, що прийнято відповідачем на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України і підлягає скасуванню, у зв`язку з чим позивач через свого представника звернувся до суду з даним позовом.

З приводу спірних правовідносин, суд зазначає наступне.

Приписами частини другої статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Правовідносини між позивачем та міграційними органами України на момент звернення позивача за отриманням дозволу на імміграцію та надання компетентним органом такого дозволу з видачею посвідки на проживання в Україні регулювалися Законом України "Про правовий статус іноземців" №3929-ХІІ від 04.12.1994 (далі по тексту - Закон №3929-ХІІ), а також Законом України "Про імміграцію" № 2491-ІІІ від 07.06.2001 (далі по тексту - Закон № 2491-ІІІ).

Згідно статті 2 Закону №3929-ХІІ іноземці та особи без громадянства мають ті ж права і свободи та виконують ті ж обов`язки, що і громадяни України, якщо інше не передбачено Конституцією, цим та іншими законами України, а також міжнародними договорами України.

Іноземці та особи без громадянства є рівними перед законом незалежно від походження, соціального і майнового стану, расової та національної належності, статі, мови, ставлення до релігії, роду і характеру занять, інших обставин.

Статтею 3 Закону №3929-ХІІ передбачено, що іноземці та особи без громадянства можуть у встановленому порядку іммігрувати в Україну на постійне проживання або прибути для працевлаштування на визначений термін, а також тимчасово перебувати на її території.

Іноземці та особи без громадянства, які іммігрували на постійне проживання або прибули для тимчасового працевлаштування, отримують посвідки відповідно на постійне або тимчасове проживання.

Відповідно до ч. 1 абзаців першого і четвертого ст.1 Закону № 2491 - III імміграція - це прибуття в Україну чи залишення в Україні у встановленому законом порядку іноземців та осіб без громадянства на постійне проживання.

Відповідно до положень ст. 1 Закону України «Про імміграцію» іммігрант - іноземець чи особа без громадянства, який отримав дозвіл на імміграцію і прибув в Україну на постійне проживання, або, перебуваючи в Україні на законних підставах, отримав дозвіл на імміграцію і залишився в Україні на постійне проживання; законні представники - батьки, усиновителі, батьки-вихователі, опікуни, піклувальники, представники закладів, які виконують обов`язки опікунів і піклувальників.

Постановою Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2018 р. №321 визначено порядок оформлення, видачі, обміну, скасування, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсною та знищення посвідки на постійне проживання.

Відповідно п.1. Порядку №321 посвідка на постійне проживання є документом, що посвідчує особу іноземця або особу без громадянства та підтверджує право на постійне проживання в Україні.

Згідно п. 3 Порядку №321 посвідка оформляється іноземцям або особам без громадянства, які мають дозвіл на імміграцію в Україну або до прийняття рішення про припинення громадянства України постійно проживали на території У країни і після прийняття такого рішення залишилися постійно проживати на її території.

Посвідка оформляється іноземцям або особам без громадянства, які на законних підставах перебувають на території України та які: досягли 16-річного віку, - на підставі заяв-анкет, поданих ними особисто; не досягли 16-річного віку або визнані обмежено дієздатними чи недієздатними, - на підставі заяв-анкет одного з батьків (усиновлювачів), з ким проживають особи на підставі дозволу на імміграцію, опікунів, піклувальників.

П. 9. Порядку №321 передбачено, що оформлення посвідки (у тому числі замість втраченої або викраденої), її обмін здійснюється територіальними органами/територіальними підрозділами ДМС через Головний обчислювальний центр Єдиного державного демографічного реєстру у взаємодії з Державним центром персоналізації документів державного підприємства "Поліграфічний комбінат "Україна" по виготовленню цінних паперів" (далі - Центр).

Відповідно до п. 16 Порядку №321, документи для оформлення посвідки (у тому числі замість втраченої або викраденої), її обміну подаються до державного підприємства, що належить до сфери управління ДМС, центру надання адміністративних послуг (далі - уповноважений суб`єкт), територіальних органів/територіальних підрозділів ДМС, за місцем проживання іноземця або особи без громадянства.

Згідно п. 20. Порядку №321 керівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, визначає працівників, які виконують функції з прийняття документів, формування заяв-анкет та видачі посвідки, і працівників, які виконують функції з оформлення посвідки (розгляд заяви-анкети, ідентифікація особи та прийняття рішення).

Пп.1 п. 21 Порядку №321 передбачено, що працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта під час приймання документів від іноземця або особи без громадянства перевіряє повноту поданих іноземцем або особою без громадянства документів, зазначених у пунктах 32 - 34 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства, своєчасність їх подання, наявність підстав для оформлення та видачі посвідки, наявність відмітки про перетинання державного кордону чи продовження строку перебування або наявність документа, що підтверджує законність перебування/проживання іноземця або особи без громадянства на території України, звіряє відомості про іноземця або особу без громадянства, зазначені в паспортному документі іноземця або документі, що посвідчує особу без громадянства, з даними, що містяться в заяві-анкеті.

Відповідно до пп. 2 п. 21 Порядку №321 у разі виявлення факту подання документів не в повному обсязі або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС, уповноважений суб`єкт інформують іноземця або особу без громадянства про відмову в прийнятті документів із зазначенням підстав такої відмови. За бажанням іноземця або особи без громадянства відмова надається у письмовій формі.

Згідно п. 22. Порядку №321у разі відповідності поданих документів вимогам цього Порядку працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта з використанням електронного цифрового підпису та із застосуванням засобів Реєстру формує заяву-анкету (в тому числі здійснює отримання біометричних даних, параметрів). Реєстрація заяви-анкети здійснюється із застосуванням засобів Реєстру під час її формування.

Відповідно до п. 23 Порядку №321 після формування заяви-анкети працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта друкує її та надає іноземцеві або особі без громадянства для перевірки правильності внесених до заяви-анкети відомостей.

Згідно п. 25. Порядку №321 після перевірки іноземцем або особою без громадянства правильності внесених до заяви-анкети відомостей про особу заява-анкета перевіряється та підписується (із зазначенням дати, прізвища та ініціалів) працівником територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта, який прийняв документи та сформував заяву-анкету.

Відповідно до п. 26. Порядку №321 працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта сканує із застосуванням засобів Реєстру документи до заяви-анкети, які подаються іноземцем або особою без громадянства.

П. 27. Порядку №321 передбачено, що прийняті уповноваженим суб`єктом заява-анкета та скановані документи (у тому числі отримані біометричні дані, параметри) із застосуванням засобів Реєстру автоматично розподіляються та надсилаються до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, який обслуговує відповідного уповноваженого суб`єкта, що здійснив прийняття документів від іноземця або особи без громадянства.

Згідно п 29. Порядку №321 працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС не пізніше наступного дня після надходження для розгляду документів, прийнятих уповноваженим суб`єктом, перевіряє повноту поданих іноземцем або особою без громадянства документів, зазначених у пунктах 32 і 33 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства.

П. 30 Порядку №321 передбачено, що у разі прийняття рішення про відмову в розгляді документів, прийнятих уповноваженим суб`єктом, територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС не пізніше наступного робочого дня надсилає уповноваженому суб`єкту письмове повідомлення про відмову в їх розгляді із зазначенням підстав відмови з метою його подальшого вручення іноземцеві або особі без громадянства.

П. 32 Порядку №321 визначено перелік документів, які подає іноземець або особа без громадянства для оформлення посвідки.

П. 33 Порядку №321 передбачено перелік документів, які подаються для оформлення посвідки іноземцям або особам без громадянства, зазначеним в абзацах другому, третьому та п`ятому пункту 4 розділу V "Прикінцеві положення" Закону України "Про імміграцію".

П. 34 Порядку №321 передбачено перелік документів, які подаються для оформлення посвідки іноземцям або особам без громадянства, які до прийняття рішення про припинення громадянства України постійно проживали на території України і після прийняття такого рішення залишилися постійно проживати на її території, замість документа, зазначеного у підпункті 4 пункту 32 цього Порядку, подається довідка.

Згідно п. 36 Порядку №321 після прийняття до розгляду заяви-анкети та доданих до неї документів працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС здійснює заходи з ідентифікації особи, на ім`я якої оформляється посвідка, та перевірку поданих нею документів.

Відповідно до пп. 1 п. 37 Порядку №321 Ідентифікація особи здійснюється на підставі даних, отриманих з баз даних Реєстру, та відомчої інформаційної системи ДМС.

Пп. 2 п. 37 Порядку №321 передбачено що перевірка законності перебування іноземця або особи без громадянства на території України здійснюється з використанням засобів інтегрованої міжвідомчої інформаційно-комунікаційної системи щодо контролю осіб, транспортних засобів та вантажів, які перетинають державний кордон, "Аркан" або шляхом надсилання запитів до Адміністрації Держприкордонслужби, відповідь на які Адміністрація Держприкордонслужби надає протягом трьох робочих днів з дня надходження такого запиту.

Відповідно пп. 3 п. 37 Порядку №321 чинність дозволу на імміграцію, копія якого надана іноземцем або особою без громадянства, перевіряється шляхом вивчення матеріалів справи про надання такого дозволу.

Згідно п. 38 Порядку №321 рішення про оформлення посвідки приймається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації іноземця або особи без громадянства, перевірки поданих документів та відсутності підстав для відмови в її видачі.

Відповідно до п. 39 Порядку №3321 після прийняття рішення про оформлення посвідки або відмову в її оформленні матеріали долучаються до матеріалів справи про надання дозволу на імміграцію та зберігаються разом з ними. У разі коли дозвіл на імміграцію видавався одним територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, а рішення про оформлення посвідки у зв`язку із зміною іноземцем або особою без громадянства місця проживання приймалося іншим територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, матеріали формуються в окрему справу та зберігаються в архіві протягом 75 років. При цьому інформація про оформлення посвідки надсилається до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, яким видавався дозвіл на імміграцію.

П. 54 Порядку №321 передбачено, що видача іноземцеві або особі без громадянства посвідки здійснюється територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, уповноваженим суб`єктом, який прийняв документи для її оформлення (у тому числі замість втраченої або викраденої), обміну, після пред`явлення паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, в якому на останній вільній сторінці проставляється відмітка про отримання посвідки, зразок якої встановлюється МВС.

Відповідно до п. 57 Порядку №321 під час видачі посвідки проводиться процедура верифікації, Іноземець або особа без громадянства візуально перевіряють персональні дані, внесені до посвідки.

П. 62 Порядку №321 передбачено що територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС відмовляє іноземцю або особі без громадянства в оформленні або видачі посвідки, у разі, коли:

1) іноземець або особа без громадянства мають посвідку чи посвідку на тимчасове проживання (крім випадків обміну посвідки або оформлення посвідки іноземцю або особі без громадянства, які тимчасово проживали на території У країни на підставі посвідки на тимчасове проживання), посвідчення біженця чи посвідчення особи, якій надано додатковий захист, які є дійсними на день звернення;

2) іноземець або особа без громадянства перебувають на території України з порушенням встановленого строку перебування або щодо них діє невиконане рішення уповноваженого державного органу про примусове повернення, примусове видворення або заборону в`їзду;

3) дані, отримані з баз даних Реєстру, картотек, не підтверджують надану іноземцем або особою без громадянства інформацію;

4) встановлено належність особи до громадянства України;

5) за видачею посвідки звернувся законний представник, який не має документально підтверджених повноважень для її отримання;

6) іноземцем або особою без громадянства подано не в повному обсязі або з порушенням строків, визначених пунктами 17-19 цього Порядку, документи та інформацію, необхідні для оформлення і видачі посвідки;

7) отримано від Національної поліції, СБУ, іншого державного органу інформацію про те, що дії іноземця та особи без громадянства загрожують національній безпеці, громадському порядку, здоров`ю, захисту прав і законних інтересів громадян України та інших осіб, що проживають в Україні, чи іноземець або особа без громадянства вчинили злочин проти миру, воєнний злочин або злочин проти людяності, як їх визначено в міжнародному праві, або розшукуються у зв`язку із вчиненням діяння, що відповідно до законів України визнається тяжким злочином;

8) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства, підроблений, зіпсований або не відповідає встановленому зразку чи належить іншій особі або строк його дії закінчився;

9) встановлено факт подання іноземцем або особою без громадянства завідомо неправдивих відомостей, підроблених документів або встановлено факт скасування наданого їм дозволу на імміграцію;

10) виявлено факти невиконання іноземцем або особою без громадянства рішення суду чи державних органів, уповноважених накладати адміністративні стягнення, або вони мають інші майнові зобов`язання перед державою, фізичними або юридичними особами, включаючи ті, що пов`язані з попереднім видворенням за межі України, у тому числі після закінчення строку заборони подальшого в`їзду в Україну;

11) в інших випадках, передбачених законом.

Згідно пп. 1 п. 63 Порядку №321 копія рішення про відмову в оформленні чи видачі посвідки із зазначенням причин відмови не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дня його прийняття видається іноземцеві або особі без громадянства під розписку чи надсилається рекомендованим листом такій особі і приймаючій стороні.

Так, при здійсненні прийняття документів від позивача для оформлення посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 суб`єкт владних повноважень - уповноважена посадова особа міграційної служби проводила перевірку повноти поданих позивачем документів, відповідність їх оформлення вимогам законодавства, своєчасність їх подання, наявність підстав для оформлення та видачі посвідки, наявність відмітки про перетинання державного кордону чи продовження строку перебування або наявність документа, що підтверджує законність перебування/проживання іноземця або особи без громадянства на території України, звіряв відомості про іноземця або особу без громадянства, зазначені в паспортному документі іноземця або документі, що посвідчує особу без громадянства, з даними, що містяться в заяві-анкеті.

Суб`єктом владних повноважень - уповноваженою посадовою особою міграційної служби не було виявлено факту подання документів не в повному обсязі або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, було встановлено факт відповідності поданих документів вимогам Порядку №321 та сформовано та зареєстровано заяву-анкету, здійснено сканування документів до заяви-анкети, які було надано позивачем.

Суб`єктом владних повноважень - уповноваженою посадовою особою міграційної служби прийняті у позивача заява-анкета та скановані документи було надіслано до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, який обслуговує відповідного уповноваженого суб`єкта, що здійснив прийняття документів від іноземця або особи без громадянства.

Окрім того, працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, який отримав заяву-анкету та скановані документи від позивача про здійснення оформлення та видачу посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, прийняті уповноваженим суб`єктом, здійснив перевірку повноти поданих іноземцем або особою без громадянства документів, відповідність їх оформлення вимогам законодавства, здійснив перевірку передбачену п. 37 Порядку №321 у тому числі перевірку законності перебування позивача на території України, чинності дозволу на імміграцію в Україну позивача, здійснив перевірку існування або відсутності підстав для відмови в оформленні та видачі посвідки.

Так, посвідкою на постійне проживання в України позивача було документовано відповідно з документами, які діяли станом на момент прийняття рішення про оформлення посвідки, тобто станом на 03.07.2018.

Судом встановлено, що станом на момент прийняття рішення про оформлення посвідки та рішення про надання позивачу дозволу на імміграцію - на 03.07.2018 дійсність, чинність та законність відповідних документів визначених Порядком №321 працівниками міграційнім служби перевірялись.

Зазначені дії не були визнані протиправними або незаконними в установленому законом порядку.

Підстав для відмови позивачу в оформленні та видачі посвідки не було виявлено (встановлено) та 03.07.2018 суб`єктом владних повноважень було здійснено оформлення позивачу посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 , яку позивач отримав в Державному органі.

Згідно п. 72 Порядку №321 посвідка вилучається, визнається недійсною та знищується у разі:

1) коли вона підлягає обміну у зв`язку із зміною інформації, внесеної до посвідки (крім додаткової змінної інформації);

2) виявлення помилки в інформації, внесеній до посвідки;

3) непридатності посвідки для подальшого використання;

4) скасування посвідки;

5) коли вона заявлена як втрачена або викрадена;

6) смерті особи, якій видано посвідку;

7) закінчення строку її дії або прийняття рішення про обмін такої посвідки до закінчення строку її дії;

8) оформлення посвідки з порушенням вимог законодавства;

9) неотримання посвідки іноземцем або особою без громадянства протягом шести місяців;

10) коли іноземець або особа без громадянства не звернулися для її обміну у строки, визначені пунктом 18 цього Порядку.

Таким чином, приписами п. 72 Порядку №321 визначений вичерпний перелік підстав, коли посвідка на постійне проживання в Україні визнається недійсною, вилучається та знищується.

Пп .1 п. 73 Порядку №321 передбачено, що у разі, коли рішення про оформлення посвідки прийнято з порушенням вимог законодавства, керівник відповідного територіального органу/територіального підрозділу ДМС, керівник структурного підрозділу апарату ДМС проводить службову перевірку.

Відповідно до пп. 2 п. 73 Порядку №321 за результатами перевірки складається висновок у двох примірниках, який підписується працівником, що провів перевірку, та його безпосереднім керівником і погоджується керівником територіального органу ДМС, керівником структурного підрозділу апарату ДМС.

Згідно пп. п.73 Порядку N 321 на підставі висновку посвідки, видані з порушенням вимог законодавства, визнаються недійсними за наказом ДМС.

Пп. 4 п. 73 Порядку №321 передбачено, що повідомлення про визнання наказом ДМС посвідки недійсною видається територіальним органом ДМС, визначеним у наказі ДМС, іноземцеві або особі без громадянства під розписку чи надсилається їм рекомендованим листом не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дня його отримання від ДМС.

Відповідно пп. 5 Порядку №321 іноземець або особа без громадянства, щодо яких прийнято рішення про визнання посвідки недійсною, повинні зняти з реєстрації місце проживання, здати посвідку та в разі відсутності підстав для подальшого тимчасового перебування на території України на законних підставах зобов`язані виїхати за межі України в семиденний строк з дня отримання повідомлення про це.

Так, згідно витягу із наказу ДМС України від 27.12.2022 № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» Державною міграційною службою України визначено, що відповідно до пп. 8 п. 72 Порядку №321 на підставі висновку ЦМУ ДМС у м. Києві та київської області від 16.12.2022 стосовно громадянина Королівства ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнано недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню посвідку на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, оформлену і видану Головним управлінням ДМС у місті Києві.

Так, розглядом справи встановлено, що відповідачем не надано доказів, які б свідчили про наявність обставин, передбачених пп. 8 п. 72 Порядку №321 та були б підставою для визнання недійсною посвідки на постійне проживання в Україні позивача серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, її вилучення та знищення.

Крім того, положеннями ст. 17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» встановлено, що суди застосовують при розгляді справ Конвенцію та практику Суду як джерело права.

Як зазначив Європейський Суд з прав людини у рішенні «Кlass та інші проти Німеччини» від 06 вересня 1978 року (п. 67), ефективність засобу юридичного захисту у значенні статті 13 ЄКПЛ не залежить від визначеності сприятливого для заявника результату. Крім того, «орган», що згадується в цій статті, не обов`язково має бути судовим. Однак, при визначенні того, чи є звернення до нього ефективним засобом юридичного захисту мають враховуватися його повноваження і процесуальні гарантії, які він забезпечує.

Під визначенням терміну «процесуальні гарантії» вважається, зокрема, право бути вислуханим компетентним органом під час проведення процедури, що передувала оскаржуваному рішенню.

Громадянин країни, якого стосується рішення (наказ) про визнання недійсною посвідки на постійне проживання в Україні такою що підлягає її вилучення та знищенню повинен мати у своєму розпорядженні ефективний засіб юридичного захисту, що дає йому змогу брати участь у провадженні під час розгляду його справи у компетентному судовому або адміністративному органі влади або в компетентному орані, члени якого є безсторонніми і які користуються гарантіями незалежності.

Так, відповідачем не надано доказів того, що позивачем порушено чинне законодавство України, в тому числі Закону України «Про правовий статус іноземців», або вчинено злочин, що могли б слугувати підставами для визнання посвідки недійсною, з подальшим вилученням та знищенням.

Так, судом встановлено, що рішення відповідача порушує права позивача на постійне проживання в Україні, його права і законні інтереси як іноземця та породжують негативні наслідки для нього.

Отже, відповідачем, крім іншого, не дотримано принципу пропорційності, необхідного балансу між несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія), що призводить до настання несприятливих наслідків для позивача при відсутності будь-якої його вини в обставинах, що виникли.

Крім того, судом встановлено, що Центральне Міжрегіональне Управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області не повідомило позивача про призначення і проведення перевірки службової перевірки за фактом оформлення та видачі йому посвідки на постійне проживання в Україні.

Окрім того при прийнятті відповідачем рішення (надання наказу) про визнання недійсною посвідки на постійне проживання в Україні позивача серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, її вилучення та знищення мало місце порушення відповідачам пп. 4 п. 73 Порядку №321, яким передбачено, що повідомлення про визнання наказом ДМС посвідки недійсною видається територіальним органом ДМС, визначеним у наказі ДМС, іноземцеві або особі без громадянства під розписку чи надсилається їм рекомендованим листом не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дня його отримання від ДМС.

Так наказ ДМС України № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання», яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018, видана громадянину Королівства ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню, надано 27.12.2022, проте відповідачем - Центральним Міжрегіональним Управлінням Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області, як територіальним органом ДМС в порушенні пп. 4 п. 73 Порядку №321 не було здійснено направлення наказу ДМС України № 269 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» від 27.12.2022 позивачу під розписку чи рекомендованим листом не пізніше ніж через п`ять робочих днів з дня його отримання від ДМС.

Судом встановлено, що відповідачем зазначено підставу визнання недійсною посвідки на постійне проживання в Україні позивача серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 такою, що підлягає вилученню та знищенню, - оформлення посвідки з порушенням вимог законодавства.

Так, юридична обставина, з якою закон пов`язує виникнення певних прав особи зворотної дії не має. Фактична підстава, на яку посилається відповідач на обґрунтування свого рішення, мала існувати на момент первісного рішення про надання дозволу на імміграцію позивача та видачу посвідки.

Отже, рішення відповідача винесено з порушенням вимог закону за умов відсутності достатніх фактичних підстав.

Відповідачами не надано до суду доказів того, що законодавство при оформленні посвідки на постійне проживання в Україні порушене саме позивачем, тоді як і не надано жодного доказу порушення законодавства у тому числі посадовою особою органу владних повноважень.

Отже, враховуючи вищезазначене, суд дійшов висновку, що висновок Центрального Міжрегіонального Управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області від 16.12.2022 є протиправним, а наказ Державної міграційної служби України від 27.12.2022 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» № 269 в частині, яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлена на ім`я громадянина Королівства ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню, прийнято відповідачем передчасно, що як наслідок позбавило позивача гарантованого Конституцією України права громадянина іншої держави на постійне проживання в Україні за відсутності доведеного факту будь-якого порушення згідно чинного законодавства, а тому позовні вимоги підлягають задоволенню, а належним способом захисту прав позивача буде зобов`язання Центрального Міжрегіонального Управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області поновити стан чинності посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлену на ім`я громадянина Непалу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Керуючись статтями 14, 243-246, 293, 295, 296 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_4 ) до Державної міграційної служби України (вул. Володимирська, буд. 9, м. Київ, 01001, ЄДРПОУ 37508470), Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби України у м. Києві та Київській області (вул. Березняківська, буд. 4-А, м. Київ, 02152, ЄДРПОУ 42552598) про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії - задовольнити.

Визнати протиправним висновок Центрального Міжрегіонального Управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області від 16.12.2022, яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлена на ім`я громадянина Непалу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню, та скасувати наказ Державної міграційної служби України від 27.12.2022 «Про визнання недійсними деяких посвідок на постійне проживання» № 269 в частині, яким посвідка на постійне проживання серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлена на ім`я громадянина Непалу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнана недійсною та такою, що підлягає вилученню та знищенню.

Зобов`язати Центральне Міжрегіональне Управління Державної міграційної служби у м. Києві та Київській області поновити стан чинності посвідки на постійне проживання в Україні серії НОМЕР_1 від 03.07.2018 оформлену на ім`я громадянина Непалу ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Стягнути на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_4 ) судові витрати в загальному розмірі 1073 (одна тисяча сімдесят три) грн 60 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Державної міграційної служби України (ЄДРПОУ 37508470).

Стягнути на користь ОСОБА_1 (РНОКПП НОМЕР_4 ) судові витрати в загальному розмірі 1073 (одна тисяча сімдесят три) грн 60 коп. за рахунок бюджетних асигнувань Центрального міжрегіонального управління Державної міграційної служби України у м. Києві та Київській області (ЄДРПОУ 42552598).

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом тридцяти днів з дня проголошення рішення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Суддя М.М.Панов