Постанова № 11379788, 10.09.2010, Харківський апеляційний господарський суд

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" вересня 2010 р. Справа № Б-24/20-10

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Лакіза В.В., суддя Горбачова Л.П. , суддя Фоміна В. О.

при секретарі Сємєровій М.С.

за участю представників сторін:

ВАТ ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк: Колесніков А.Г., за довіреністю №778/11.5.2 від 20.08.2010 року;

ліквідатора: Саутенко С.О., ліцензія АБ№216886 від 05.04.2005 року;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк (вх.№2235Х/2-6), на ухвалу господарського суду Харківської області від 08.07.2010 року по справі №Б-24/20-10

за заявою голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю “Три Т”, м. Харків,

до Товариства з обмеженою відповідальністю “Три Т”, м. Харків,

про визнання банкрутом, -

встановила:

Відкрите акціонерне товариство ВТБ Банк 08 червня 2010 року звернулося до господарського суду Харківської області зі скаргою на дії ліквідатора банкрута (в порядку п. 4 ст. 25 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”) та 05 липня 2010 року надало доповнення до скарги на дії ліквідатора банкрута (в порядку п. 4 ст. 25 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”) в яких він просив: визнати дії ліквідатора ТОВ “Три Т” Саутенко Сергія Олеговича щодо не складення реєстру вимог кредиторів ТОВ “Три Т” неправомірними; визнати дії ліквідатора ТОВ “Три Т” Саутенко Сергія Олеговича щодо не скликання зборів кредиторів ТОВ “Три Т” неправомірними; зобов’язати ліквідатора ТОВ “Три Т” Саутенко Сергія Олеговича скласти реєстр вимог кредиторів ТОВ “Три Т”; зобов’язати ліквідатора ТОВ “Три Т” Саутенко Сергія Олеговича скликати збори кредиторів ТОВ “Три Т”; зобов’язати ліквідатора ТОВ “Три Т” Саутенко Сергія Олеговича про час та місце проведення зборів кредиторів ТОВ “Три Т” завчасно письмово повідомити відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк.

Ухвалою від 08 липня 2010 року господарським судом Харківської області по справі № Б-24/20-10 (суддя Плахов О.В.) відмовлено ВАТ ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк у задоволенні скарги на дії ліквідатора ТОВ “Три Т”, м. Харків, код 31149624, Саутенко Сергія Олеговича, ІПН 2737004757 (ліцензія серія АВ №470334 від 02.04.2010 року), адреса: м. Харків, вул. Героїв Праці, 58, кв. 47.

Відкрите акціонерне товариство ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк з ухвалою господарського суду Харківської області від 08 липня 2010 року по справі № Б-24/20-10 не погодилось та звернулось до апеляційного господарського суду Харківської області з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 08 липня 2010 року. В обґрунтування посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального права та неповне з’ясування обставин, що мають значення для справи.

Ухвалою апеляційного господарського суду від 27.07.2010 року апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк прийнято до провадження та призначено до розгляду на 06.09.2010 року.

30.08.2010 року від ліквідатора ТОВ «Три Т»через канцелярію суду надійшов відзив (вх.№7067) на апеляційну скаргу, в якому він зазначає, що в задоволенні апеляційної скарги Відкритого акціонерного товариства ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк має бути відмовлено, а ухвала першої інстанції підлягає залишенню без змін. В обґрунтування своєї позиції по справі посилається на те, що вимоги апелянта є необґрунтованими та такими, що не відповідають чинному законодавству України.

В судовому засіданні 06.09.2010 року представник апелянта підтримав вимоги апеляційної скарги, ліквідатор оголосив свої заперечення на апеляційну скаргу.

06.09.2010 року, розглянувши у судовому засіданні матеріали справи, заслухавши представника апелянта та ліквідатора, дослідивши доводи апеляційної скарги та заперечення, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі Закон) якщо вартості майна боржника –юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов’язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 05.02.2010 року за заявою голови ліквідаційної комісії ТОВ «Три Т»в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» порушено провадження у справі. Призначено проведення засідання суду на 17.02.2010 року. З моменту прийняття провадження у справі введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном боржника. Призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Саутенко С.О. Зобов’язано боржника надати до підготовчого засідання певні документи.

17.02.2010 року господарським судом Харківської області прийнято постанову, якою визнано юридичну особу – Товариство з обмеженою відповідальністю «Три Т»банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Саутенко Сергія Олеговича.

25.02.2010 року в газеті «Голос України»№34 (4784) було опубліковано оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

11.03.2010 року Відкрите акціонерне товариство ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк звернулось з претензією про визнання його кредитором першої черги та визнання майнових вимог у розмірі 16339 доларів США, що за курсом НБУ станом на 09.03.2010 року складає 130527,97 грн. та майнових вимог у розмірі 4313498,52 грн.

25.03.2010 року Відкрите акціонерне товариство ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк звернулось з претензією про визнання майнових вимог, просило визнати його кредитором у справі та задовольнити грошові вимоги у розмірі 75,00 грн.

15.04.2010 року до ВАТ ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк надійшло повідомлення про результати розгляду претензії кредитора за вих.№109/04 від 08.04.2010 року, згідно якого вимоги банку до ТОВ «Три Т»визнані у сумі 4387064,15 грн.

15.04.2010 року до ВАТ ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк надійшло повідомлення про результати розгляду претензії кредитора за вих.№110/04 від 08.04.2010 року згідно якого вимоги банку до ТОВ «Три Т»визнані у сумі 75,00 грн.

Результати розгляду претензії банк не оскаржував.

Як вбачається із матеріалів справи №Б-24/20-10 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Три Т», кредиторами товариства є: ТОВ «Горизонт КЦ»- кредиторська заборгованість 1979803,09 грн.; ХФ ВАТ ВТБ Банк –кредиторська заборгованість –4387139,15 грн.

27.04.2010 року за вих.№1514/400-08-2 ВАТ ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк звернувся до ліквідатора з вимогою про скликання зборів кредиторів ТОВ «Три Т».

В обґрунтування своєї скарги по справі апелянт зазначав, що вимогу було отримано ліквідатором 15.05.2010 року, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення за №9375792. Відповідно до вимог частини 3 статті 16 Закону, збори кредиторів мали бути скликані протягом двох тижнів з дня отримання вимоги. Однак, будь яких повідомлень від ліквідатора про місце і час проведення зборів до нього не надходило.

08.06.2010 року до господарського суду Харківської області від Відкритого акціонерного товариства ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк надійшла скарга на дії ліквідатора банкрута в порядку пункту 4 статті 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника, або визнання його банкрутом»та доповнення до скарги від 05.07.2010 року, в якій заявник просив, визнати дії ліквідатора ТОВ «Три Т»щодо не скликання зборів кредиторів товариства неправомірними. Просив зобов’язати ліквідатора ТОВ «Три Т»скликати збори кредиторів, про час та місце проведення зборів боржника завчасно письмово повідомити відділення «Харківська регіональна дирекція»ВАТ ВТБ Банк.

Ухвалою суду першої інстанції від 09.06.2010 року призначено скаргу на дії ліквідатора до слухання.

08.07.2010 року судом першої інстанції постановлено оскаржувану ухвалу (том 2, а.с. 134-139).

Приймаючи ухвалу за результатами розгляду скарги кредитора та заперечень ліквідатора місцевий господарський суд виходив з того, що провадження у справі ТОВ «Три Т»здійснюється з урахуванням вимог статті 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», якою складення, затвердження реєстру вимог кредиторів, проведення зборів кредиторів та в т.ч. з метою створення комітету кредиторів не передбачено.

Колегія судді погоджується з таким висновком суду, виходячи з наступного.

Як вбачається із матеріалів справи, відповідно ч. 1 ст. 104 Цивільного кодексу України загальними зборами засновників (учасників) боржника (протокол №7 від 19.01.2010 року) було прийнято рішення про припинення ТОВ «Три Т»та створення ліквідаційної комісії в особі голови ліквідаційної комісії Гуселєтова А.Г.

Відповідно до приписів ст.ст. 104, 105, 110, 111 Цивільного кодексу України, ст.ст. 59-60 Господарського кодексу України ліквідаційною комісією проводилися наступні заходи.

Відповідно ст. 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»20.01.2010 року державному реєстратору було надано копію рішення засновників (учасників) боржника щодо припинення юридичної особи.

В офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації -Бюлетені державної реєстрації №142(2) від 26.01.2010р. було опубліковано оголошення про прийняте власником рішення щодо припинення юридичної особи-боржника, склад ліквідаційної комісії, визначено строк для заявлення вимог кредиторів. Також, оголошення про прийняте власником рішення щодо припинення юридичної особи-боржника, склад ліквідаційної комісії, визначено строк для заявлення вимог кредиторів було опубліковано в газеті «Слобідський край»№11(21352) від 30.01.2010р.

Головою ліквідаційної комісії були направлені повідомлення всім явним (відомим) кредиторам про прийняте рішення щодо припинення боржника.

На адресу ТОВ «Три Т» надійшли претензії із вимогами про погашення заборгованості від кредиторів: ТОВ «Три Т».

Боржник визнав кредиторську заборгованість перед ХФ ВАТ ВТБ Банк на суму 4387139,15 грн.           Боржником було складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 31.01.2010р., який свідчить про незначну вартість активів у боржника та наявність кредиторської заборгованості, що значно перевищує вартість активів.

За даними проміжного ліквідаційного балансу станом на 31.01 2010 р. остаточна балансова вартість оборотних засобів підприємства із врахуванням амортизаційної вартості становить 2545 тис. грн., з яких оборотних активів складає 2487 тис. грн., в т.ч. дебіторської заборгованості складає 406 тис грн. При цьому підприємство має кредиторську заборгованість за товар в сумі 1980 тис грн. та кредиторську заборгованість за кредитними договорами в сумі 4277 тис. грн. Зобов'язання по заробітній платі перед робітниками складає 2 тис. грн.

Висновки, в наданому боржником аналізі фінансова-економічного стану боржника, його положення на фінансових ринках свідчив про те, що баланс підприємства є неліквідним станом на 31.12.2009 р. Показники фінансової стійкості та ліквідності значно менші за нормативне значення. Підприємство неплатоспроможне. Станом на 31 12.2009 р. вартість власного капіталу на суму 3305 тис. грн. має від'ємне значення. У підприємства відсутній власний капітал в результаті збиткової діяльності. Вартість боргів перевищує вартість активів. Показники рентабельності мають від'ємне значення, що свідчить про збитковість діяльності та недоотримання ресурсів.

За таких обставин, на засіданні ліквідаційної комісії (протокол ліквідаційної комісії № 2 від 01.02.10р.) було прийнято рішення про неможливість подальшого проведення ліквідації підприємства в порядку передбаченому Цивільним кодексом України та Господарським кодексом України, та необхідності звернення до господарського суду із заявою про визнання боржника банкрутом

Голова ліквідаційної комісії «Три Т»у відповідності до ч. 5 ст. 7 Закону звернувся до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, та просив суд призначити ліквідатором по справі арбітражного керуючого Саутенко Сергія Олеговича, ліцензія № АБ 216886 від 05.04.05 р

Судом було встановлено, що фінансовий стан боржника свідчить про явне перевищення пасиву (кредиторської заборгованості) над активами боржника, що дає підставити визначити його як неплатоспроможного. Згідно ст.ст. 7 та 51 Закону підставою для звернення до суду є недостатність вартості майна боржника юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, для задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Харківської області від 17 лютого 2010р. ТО „Три Т", м.Харків, код 31149624, було визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено Саутенко Сергія Олеговича, ІПН 2737004757.

Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»встановлено особливий порядок порушення провадження та здійснення провадження у справі про банкрутство боржника за заявою

У випадку звернення до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника ліквідатора (ліквідаційної комісії) провадження у справі про банкрутство боржника, здійснюється із особливостями, передбаченими ст. 51 Закону за спрощеною процедурою.

Частиною 3 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою або ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.

Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання.

Так, послідовність підстав для проведення зборів кредиторів та порядок проведення зборів кредиторів чітко встановлені положеннями Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Статтею 14 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»передбачена процедура виявлення кредиторів - конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують.

Вимоги кредиторів, визнані боржником або господарським судом, включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів (частина 6).

У попередньому засіданні господарський суд розглядає реєстр вимог кредиторів, вимоги кредиторів, щодо яких були заперечення боржника і які не були включені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, що передбачено частиною 2 статті 15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Абзац 2 частини 2 статті 15 зазначає, що за результатами розгляду господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначається розмір визнаних судом вимог кредиторів, які включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, та призначається дата проведення зборів кредиторів.

Ухвала є підставою для визначення кількості голосів, які належать кожному кредитору при прийнятті рішення на зборах (комітеті) кредиторів (абзац 4 частини 2).

Відповідно до вимог ст. 15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" лише ухвала господарського суду є підставою для визначення кількості голосів, які належить кожному кредитору при прийнятті рішення на зборах (комітеті) кредиторів.

Пунктом 1 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх.

Учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких ) включені до реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до п. 58 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 15 від 18 грудня 2009 року «Про судову практику в справах про банкрутство»роз'яснено, що відповідно до абзацу другого частини першої статті 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»учасниками зборів кредиторів з правом вирішального голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. Отже, господарським судам слід враховувати, що за змістом Закону всі категорії кредиторів, крім поточних, можуть брати участь у зборах кредиторів, обирати зі свого кола комітет кредиторів та що виключно їх голосами приймаються рішення, віднесені до компетенції цих органів кредиторів.

Кредитор, вимоги якого не включено до реєстру, не має права брати участі у зборах кредиторів.

Згідно частини 4 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитори, у тому числі і органи державної податкової служби, інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння податків і зборів (обов'язкових платежів), мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, кратній тисячі гривень.

Проте, колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає, що реєстр вимог кредиторів не складався і судом першої інстанції ухвала про затвердження реєстру вимог кредиторів не виносилась і на даний час реєстр вимог кредиторів відсутній.

Крім того, як вже зазначалось, провадження у справі про банкрутство ТОВ «Три Т»здійснюється з урахуванням вимог статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою складання, затвердження реєстру вимог кредиторів та створення комітету кредиторів не передбачено.

Відповідно до вимог частини 2 ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»за результатами розгляду заяви про порушення провадження у справі про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора.

Особливістю провадження у справі про банкрутство в порядку статті 51 Закону України полягає у тому, що банкрутство боржника, що ліквідується за рішенням власника, здійснюється за правилами розділу ІІІ Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»- ліквідаційна процедура, що не передбачає створення комітету кредиторів, а відповідно, на ліквідатора боржника не покладається обов'язок проводити збори кредиторів з метою створення комітету кредиторів відповідно до ст. 16 Закону про банкрутство та звітувати перед ним про свою діяльність.

Тільки у разі здійснення провадження у справі про банкрутство за загальною процедурою, після проведення попереднього засідання та затвердження реєстру вимог кредиторів, можливо визначити кількість голосів, що належать кожному кредиторові при голосуванні щодо питань, віднесених Законом до компетенції кредиторів.

Крім того, твердження апелянта, щодо того, що не було отримано відповіді ліквідатора на лист вих.№1514/400-08-2 від 27.04.2010 року, що стало підставою для звернення до суду зі скаргою на дії ліквідатора спростовується матеріалами справи.

Як вбачається із матеріалів справи, арбітражним керуючим, ліквідатором ТОВ «Три Т»листом вих.№258/05 від 28.05.2010 року, який було направлено з описом 30.05.2010 року, було повідомлено з посиланням на норми закону, з яких причин в даному випадку скликання зборів кредиторів чинним законодавством України не передбачено.

Відповідно до частини 1 статті 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Таким чином, колегія суддів вважає правомірним та обґрунтованим висновок місцевого господарського суду про те, що вимоги ВАТ ВТБ Банк до ліквідатора про скликання зборів кредиторів є необґрунтованими, та такими, що суперечать Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»

За таких обставин та на підставі вищевикладеного, колегія суддів дійшла висновку, що ухвала господарського суду Харківської області від 08.07.2010 року по справі №Б-24/20-10 такою, що прийнята у відповідності до норм чинного матеріального права, і підстав для її скасування відсутні, у зв’язку з чим апеляційна скарга Відкритого акціонерного товариства ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк задоволенню не підлягає.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.1 ст. 103, ст. 105, ст. 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів , -          

постановила:

Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства ВТБ Банк в особі відділення “Харківська регіональна дирекція” ВАТ ВТБ Банк залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 08.07.2010 року по справі №Б-24/20-10 залишити без змін.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя           Лакіза В.В.

Суддя           Горбачова Л.П.

Суддя Фоміна В.О.

Повний текст постанови складено 09 вересня 2010 року.