Рішення № 113061385, 22.08.2023, Господарський суд Житомирської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

_______

_____________

майдан Путятинський, 3/65, м. Житомир, 10002, тел. (0412) 48 16 20,

e-mail: inbox@zt.arbitr.gov.ua, web: https://zt.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ 03499916

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" серпня 2023 р. м. Житомир Справа № 906/1240/22 (906/986/22)

Господарський суд Житомирської області у складі: судді Макаревича В.А.,

за участю секретаря судового засідання: Підгаєцької М.Ю.

за участю представників сторін:

- від позивача: адвокат Шабаровський Б.В. - представник Глушко Є.І. - ордер серії АА №1237371 від 02.11.2022, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю серії РН №1397 від 25.05.2018 (в режимі відеоконференції);

- від відповідача: адвокат Приходько Д.В. - представник ТОВ "Екогран", ордер серії АІ №1322655 від 20.12.2022, посвідчення адвоката України №001456 від 26.10.2018;

- від третьої особи: адвокат Семенов О.В. - представник "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" (Республіка Кіпр), ордер серії АІ №1320672 від 31.01.2023, посвідчення адвоката України №7546/10 від 14.03.2019;

розглянувши у відкритому судовому засіданні позовну заяву ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" (T.I.S. (TREND INVESTMENT SYSTEMS) LIMITED) про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (ідентифікаційний код: 35313244), оформлені протоколом загальних зборів учасників Товариства від 28.10.2022 та поновлення ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 ) на посаді директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (ідентифікаційний код: 35313244) у межах справи №906/1240/22

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (Житомирська область, м. Малин) про банкрутство;

До Господарського суду Житомирської області звернувся ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 , позивач) з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (далі - ТОВ "Екогран", відповідач) про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", які оформлені протоколом № 1 загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" від 28.10.2022.

Ухвалою господарського суду від 08.11.2022 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 906/986/22; постановлено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання (т. 1 а.с. 48-49).

28.11.2022 до господарського суду надійшов відзив ТОВ "Екогран" на позовну заяву про визнання недійсним рішень загальних зборів, у якому зазначено про необхідність відмовити у задоволенні позову повністю (т. 1 а.с. 60).

06.12.2022 до господарського суду надійшла відповідь ОСОБА_1 на відзив ТОВ "Екогран" (т. 1 а.с. 95-104).

21.12.2022 на електронну пошту господарського суду надійшло клопотання ОСОБА_1 про приєднання доказів до матеріалів справи (т. 1 а.с. 115-123).

21.12.2022 на електронну адресу суду від представника позивача надійшла заява про зміну (доповнення) предмета позову, згідно якої він просить суд:

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", оформлені протоколом №1 загальних зборів учасників товариства від 28.10.2022;

- поновити ОСОБА_1 на посаді директора ТОВ "Екогран" (т. 1 а.с. 124-126).

24.01.2023 на електронну пошту господарського суду надійшло клопотання представника відповідача адвоката Приходька Д.В. про залучення до участі у справі № 906/986/22 "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" в якості третьої особи (т. 1 а.с. 141-145).

Протокольною ухвалою від 24.01.2023 судом ухвалено прийняти заяву представника позивача про зміну (доповнення) предмета позову; відмовити у задоволенні клопотання представника відповідача адвоката Приходька Д.В. про залучення до участі у справі № 906/986/22 "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" в якості третьої особи (т. 1 а.с. 146-147).

01.02.2023 на електронну пошту господарського суду надійшов відзив представника відповідача адвоката Приходька Д.В. на заяву про зміну (доповнення) предмету позову у якому зазначено про необхідність залишення без розгляду заяви представника позивача про зміну (доповнення) предмету позову (т. 1 а.с. 159-160).

27.02.2023 на електронну пошту господарського суду надійшла заява представника відповідача адвоката Приходька Д.В. про передачу справи №906/986/22 для розгляду у межах справи №906/1240/22 про банкрутство ТОВ "Екогран" (т. 1 а.с. 173).

Ухвалою господарського суду від 27.02.2023 матеріали судової справи №906/986/22 за позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Екогран" про визнання недійсними рішень загальних зборів та про поновлення на роботі передано до Господарського суду Житомирської області для їх розгляду в межах справи №906/1240/22 про банкрутство ТОВ "Екогран" (т. 1 а.с. 179-180).

Ухвалою господарського суду від 03.03.2023 (суддя Макаревич В.А.) прийнято справу №906/986/22 за позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Екогран" в межах справи №906/1240/22 про банкрутство ТОВ "Екогран" до свого провадження; постановлено справу розглядати за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання у справі з розгляду заяви, в межах справи про банкрутство (т. 2 а.с. 3-4).

Ухвалою господарського суду від 22.05.2023 закрито підготовче провадження у справі за позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Екогран" в межах справи № 906/1240/22 та призначено справу №906/1240/22 (906/986/22) до судового розгляду по суті; призначено судове засідання для судового розгляду по суті (т. 2 а.с. 59-60).

15.06.2023 на адресу суду від представника "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" адвоката Семенова О.В. надійшло клопотання №б/н від 14.06.2023 про залучення до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору, на боці відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" (т. 2 а.с. 74-78).

Ухвалою господарського суду від 15.06.2023 задоволено усне клопотання представника "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" адвоката Семенова О.В. про перехід зі стадії розгляду справи по суті до попередньої - стадії підготовчого провадження; постановлено перейти із стадії розгляду справи по суті до попередньої стадії судового процесу - підготовчого провадження, поновивши підготовче провадження у справі №906/1240/22 (906/986/22); задоволено клопотання №б/н представника "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" адвоката Семенова О.В. від 14.06.2023 про залучення до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед; залучено "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" (T.I.S. (TREND INVESTMENT SYSTEMS) LIMITED (компанія заснована та зареєстрована у Республіці Кіпр за реєстраційним номером НЕ 150170. за юридичною адресою: Георгіу Маркіді. 2, 1-й поверх, офіс 1. Нікосія, 1066, Кіпр (Georgiou Markidi 2, 1 floor, office 1, 1066, Nicosia, Cyrus)) у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача у справі №906/1240/22 (906/986/22); призначено підготовче засідання (т. 2 а.с. 82-85).

27.06.2023 до господарського суду надійшли пояснення представника "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" адвоката Семенова О.В. у справі від 23.06.2023 (т. 2 а.с. 92-99).

Ухвалою господарського суду від 01.08.2023 закрито підготовче провадження та призначено справу №906/1240/22 (906/986/22) до судового розгляду по суті; призначено судове засідання по суті на 22.08.2023 о 12:00 год (т. 2 а.с.112-114).

У судовому засіданні 22.08.2023 представником позивача підтримано у повному обсязі вимоги позовної заяви, зазначено про необхідність визнання недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", оформлених протоколом № 1 загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" від 28.10.2022, поновлення ОСОБА_1 на посаді директора ТОВ "Екогран".

Представником відповідача заперечено щодо задоволення позовних вимог з підстав, викладених у відзиві.

Судом оглянуто оригінали документів, наданих представником відповідача (т. 1 а.с. 72-73, 75-78).

Представником третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, підтримано доводи представника відповідача, заперечено щодо задоволення позовних вимог.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується заява, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, Господарський суд Житомирської області

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань 26.12.2007 проведено державну реєстрацію ТОВ "Екогран", розмір статутного капіталу товариства становить 151 000 000,00 грн; учасниками товариства є "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" Республіка Кіпр, м. Нікосія, вул. Георгіу Маркіді, 2, офіс 1 (розмір внеску до статутного фонду - 120 803 000,00 грн) та ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; розмір внеску до статутного фонду 30197000,00 грн (т. 1 а.с. 30-33).

28.10.2022 за участі учасника ТОВ "Екогран" - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" відбулися загальні збори учасників ТОВ "Екогран" на яких прийнято, зокрема, такі рішення:

- припинити з 28.10.2022 повноваження директора ТОВ "Екогран" Глушка Є.І.;

- директором ТОВ "Екогран" обрати ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2 );

- вважати повноваження ОСОБА_2 на посаді директора ТОВ "Екогран" дійсними з моменту прийняття загальними зборами учасників ТОВ "Екогран" цього рішення про його обрання зі строком повноважень у відповідності до статуту відповідача,

що підтверджується протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" від 28.10.2022 № 1 (т. 1 а.с. 6-7).

Інший учасник ТОВ "Екогран" ОСОБА_1 участі у загальних зборах учасників 28.10.2022 не приймав.

29.10.2022 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб -підприємців та громадських формувань внесено запис про керівника ТОВ "Екогран" ОСОБА_2 , що підтверджується випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 29.10.2022 (т. 1 а.с. 8-9).

Позивачем - ОСОБА_1 зазначено, що до нього як директора (виконавчого органу товариства) жодних вимог про скликання загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" не надходило. Також, позивача не було повідомлено про час та місце проведення загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" у визначеному чинним законодавством та статутом товариства порядку.

Заперечуючи щодо задоволення позовних вимог у відзиві ТОВ "Екогран" зазначено наступне.

З підстав не проведення виконавчим органом ТОВ "Екогран" - директором ОСОБА_1 загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" у 2021-2022 роках, не вирішення питань щодо затвердження звітності, учасником товариства - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед", що володіє 80 % статутного капіталу товариства, в порядку частини 5 статті 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", шляхом направлення вимоги виконавчому органу було ініційовано скликання позачергових загальних зборів учасників товариства з наступним порядком денним:

1. Про обрання голови загальних зборів.

2. Звіт директора товариства про підсумки фінансово-господарської діяльності товариства за 2019, 2020, 2021 та перше півріччя 2022 року та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту.

3. Затвердження річної фінансової звітності за результатами діяльності товариства в 2019, 2020, 2021 та перше півріччя 2022 року, затвердження річного звіту і балансу товариства за вказаний період.

4. Затвердження порядку розподілу прибутку/покриття збитків товариства за підсумками діяльності товариства за 2019, 2020, 2021 роки та перше півріччя 2022 року.

5. Про переобрання директора товариства.

6. Про обрання уповноваженої особи для проведення реєстраційних дій від імені товариства.

Позачергові загальні збори учасників ТОВ "Екогран" запропоновано призначити на 21.10.2022 об 11:00 год за адресою: АДРЕСА_2 (приміщення кафе "Медуза").

На підтвердження надсилання учасником відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" 29.08.2022 рекомендованою кореспонденцією вимоги про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 на адресу ТОВ "Екогран": 11603, Житомирська область, Коростенський район, м. Малин, номер телефону: 0989954013, відповідачем подано до суду копії вимоги, накладної від 29.08.2022 № 1000814093887 та опису вкладення з відміткою про відправлення 29.08.2022 (т. 1 а.с. 72-73).

Вказуючи на вжиття всіх заходів з метою отримання вимоги виконавчим органом товариства - директором відповідача ОСОБА_1 , відповідачем зазначено, що відповідно до відомостей офіційного веб-сайту Акціонерного товариства "Укрпошта", отриманих в результаті пошуку поштових відправлення за трек - номером, рекомендований лист з № 1000814093887 надійшов у точку видачі 01.09.2022 (т. 1 а.с. 74). Разом з тим, у зв`язку з не отриманням одержувачем листа та закінченням встановленого терміну зберігання, 15.09.2022 вказаний лист було повернуто відправнику.

У подальшому, не отримавши від виконавчого органу ТОВ "Екогран" жодної відповіді на вимогу, учасником товариства - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" вчинено дії з метою реалізації свого права на скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран".

Так, учасником відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" було надіслано рекомендованою кореспонденцією 27.09.2022 виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 на адресу ТОВ "Екогран": 11603, Житомирська область, Коростенський район, м. Малин, вул. Князя Романа Великого, 1, номер телефону НОМЕР_2 , та учаснику товариства - ОСОБА_1 на особисту адресу: 02095, м. Київ, № телефону: НОМЕР_3 повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" (т. 1 а.с. 76).

На підтвердження надсилання 27.09.2022 учасником відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" повідомлення виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 на адресу ТОВ "Екогран": 11603, Житомирська область, Коростенський район, м. Малин, вул. Князя Романа Великого, 1, номер телефону: 0413345820 відповідачем подано до суду копії повідомлення, накладної від 27.09.2022 № 1000814098200 та опису вкладення з відміткою про відправлення 27.09.2022 (т. 1 а.с. 76-77).

Повідомляючи про вжиття всіх заходів з метою отримання повідомлення виконавчим органом товариства - директором відповідача ОСОБА_1 , відповідачем зазначено, що відповідно до відомостей офіційного веб-сайту Акціонерного товариства "Укрпошта", отриманих в результаті пошуку поштових відправлення за трек - номером, рекомендований лист з № 1000814098200 надійшов у точку видачі 29.09.2022 (т. 1 а.с. 78). Разом з тим, у зв`язку з не отриманням одержувачем листа та закінченням встановленого терміну зберігання, 14.10.2022 вказаний лист було повернуто відправнику.

На підтвердження надсилання 27.09.2022 учасником відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" повідомлення учаснику товариства - ОСОБА_1 на особисту адресу: 02095, м. Київ, № телефону: НОМЕР_3 , відповідачем подано до суду копії повідомлення, накладної від 27.09.2022 № 1000814098196, фіскального чеку від 27.09.2022 та опису вкладення з відміткою про відправлення 27.09.2022 (т. 1 а.с. 76, 77, 80).

Повідомляючи про вжиття всіх заходів з метою отримання повідомлення учасником товариства - ОСОБА_1 , відповідачем зазначено, що відповідно до відомостей офіційного веб-сайту Акціонерного товариства "Укрпошта", отриманих в результаті пошуку поштових відправлення за трек номером, рекомендований лист з № 1000814098196 надійшов у точку видачі 29.09.2022 (т. 1 а.с. 81). Разом з тим, у зв`язку з не отриманням одержувачем листа та закінченням встановленого терміну зберігання, 13.10.2022 вказаний лист було повернуто відправнику.

Відповідачем зазначено, що неотримання позивачем як директором відповідача та учасником товариства, надісланих на його адреси вимоги та повідомлення, не залежало від волі відправника, визначені статутом та чинним законодавством процедури повідомлення позивача про необхідність скликання позачергових загальних зборів учасників товариства шляхом направлення вимоги та про скликання 28.10.2022 позачергових загальних зборів шляхом направлення повідомлення були дотримані.

Спростовуючи доводи відповідача, позивачем у відповіді на відзив повідомлено, що вимога та повідомлення на його особисту адресу та адресу ТОВ "Екогран" не надходили. У кожному із направлених учасником товариства "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" поштових відправлень було вказано недостовірні відомості про контакти одержувачів ( ОСОБА_1 та ТОВ "Екогран"), що унеможливило їх вручення відділеннями поштового зв`язку та отримання адресатами.

За викладених обставин, ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом (з урахуванням заяви про зміну предмету позову) до ТОВ "Екогран" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників товариства від 28.10.2022; поновлення ОСОБА_1 на посаді директора ТОВ "Екогран".

Відповідно до частини 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), іншими законами України. Застосування положень ГПК України та інших законодавчих актів України здійснюється з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 1 статті 7 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що спори, стороною в яких є боржник, розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими ГПК України, з урахуванням особливостей, визначених цією статтею. В силу приписів частини 2 вказаної статті господарський суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, в межах цієї справи вирішує всі майнові спори, стороною в яких є боржник.

За умови відкриття провадження у справі про банкрутство боржника, особливістю вирішення таких спорів є те, що вони розглядаються та вирішуються господарським судом без порушення нових справ, що узгоджується із загальною спрямованістю Кодексу України з процедур банкрутства, який передбачає концентрацію всіх спорів у межах справи про банкрутство задля судового контролю у межах цього провадження за діяльністю боржника, залучення всього майна боржника до ліквідаційної маси та проведення інших заходів, метою яких є повне або часткове задоволення вимог кредиторів.

Положення пункту 8 частини 1 статті 20 ГПК України та статті 7 Кодексу України з процедур банкрутства застосовуються незалежно від суб`єктного складу сторін, якщо одна із сторін перебуває в процедурі банкрутства.

Окрім того, виходячи із диспозиції статті 7 Кодексу України з процедур банкрутства, участь боржника у спорі саме як сторони (позивача, відповідача) передбачає, що у будь якому випадку за результатами розгляду спору настають правові наслідки для боржника.

Ухвалою Господарського суду Житомирської області від 21.02.2022, зокрема, відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ "Екогран"; введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Екогран".

Отже, враховуючи відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Екогран", позовні вимоги ОСОБА_1 до ТОВ "Екогран" за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", оформлених протоколом №1 загальних зборів учасників товариства від 28.10.2022; поновлення ОСОБА_1 на посаді директора ТОВ "Екогран", підлягають розгляду у межах справи № 906/1240/22 про банкрутство ТОВ "Екогран".

Оцінивши подані докази та наведені обґрунтування за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню, з огляду на таке.

Відповідно до статті 4 ГПК України, юридичні та фізичні особи мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів.

Відповідно до статей 15, 16 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Згідно зі статтею 80 ЦК України, юридичною особою є організація, створена і зареєстрована у встановленому законом порядку. Юридична особа наділяється цивільною правоздатністю і дієздатністю, може бути позивачем та відповідачем у суді.

Згідно з частинами 1 та 2 статті 83 ЦК України, юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом. Товариством є організація, створена шляхом об`єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві.

Відповідно до положень статті 113 ЦК України, господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Господарські товариства можуть бути створені у формі повного товариства, командитного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерного товариства.

Згідно зі статтею 140 ЦК України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване однією або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділено на частки. Особливості діяльності товариств з обмеженою відповідальністю встановлюються Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (далі - Закон).

Частинами 1 та 2 статті 97 ЦК України встановлено, що управління товариством здійснюють його органи, якими є загальні збори учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.

За положеннями статті 98 ЦК України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що належать до компетенції інших органів товариства, якщо інше не встановлено законом. Рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п`ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом. Учасник товариства не має права голосу при прийнятті загальними зборами товариства рішень з питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору між ним і товариством, якщо інше не встановлено законом. Це правило не застосовується у товаристві з одним учасником. Порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

Стаття 99 ЦК України встановлює, що загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган та встановлюють його компетенцію і склад. Виконавчий орган товариства може складатися з однієї або кількох осіб. Виконавчий орган, що складається з кількох осіб, приймає рішення у порядку, встановленому абзацом першим частини другої статті 98 цього Кодексу. Повноваження члена виконавчого органу можуть бути в будь-який час припинені або він може бути тимчасово відсторонений від виконання своїх повноважень. Назвою виконавчого органу товариства відповідно до установчих документів або закону може бути "правління", "дирекція" тощо.

Статутом ТОВ "Екогран" та актами законодавства визначено порядок здійснення діяльності ТОВ "Екогран", надано учасникам товариства право брати участь в управлінні його справами.

Згідно з пунктами 1.1.1 та 1.1.2 статуту ТОВ "Екогран" створено та проводить свою діяльність у відповідності до ЦК України, Закону, а також іншим чинним законодавством України. Адреса місцезнаходження ТОВ "Екогран" вказується у відомостях Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Згідно з пунктами 1.2.1 статуту учасниками ТОВ "Екогран" можуть бути фізичні та юридичні особи, незалежно від форм власності, територіального місцезнаходження та підвідомчості. Кількість учасників ТОВ "Екогран" не обмежується.

Відповідно до пункту 1.3.1. статуту ТОВ "Екогран" є господарським товариством в розумінні ЦК України та Закону, створено у формі товариства з обмеженою відповідальністю, наділено відповідною цивільною правоздатністю та дієздатністю, достатніми для здійснення господарської діяльності на території України або за її межами.

Учасником ТОВ "Екогран" може бути без обмежень будь-яка фізична та/або юридична особа, яка набула частку в статутному капіталі ТОВ "Екогран" в порядку, передбаченому цим статутом.

Порядок здійснення управління товариством, права учасників товариства, порядок скликання загальних зборів учасників визначено Статутом та Законом.

Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 5 Закону учасники товариства мають, зокрема, право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.

Відповідно до статті 29 Закону загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом.

Пунктами 6.1., 6.2. статуту ТОВ "Екогран" визначено, що у товаристві створюються наступні органи управління: вищий орган товариства - загальні збори учасників та виконавчий орган - директор. Кожен учасник товариства має бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом. Загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства.

Відповідно до частини 1 статті 31 Закону загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: з ініціативи виконавчого органу товариства; на вимогу наглядової ради або ради директорів товариства; на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства.

Річні загальні збори учасників обов`язково скликаються щорічно протягом шести місяців наступного за звітним року, якщо інше не встановлено законом. До порядку денного річних загальних зборів учасників обов`язково вносяться питання про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір (частина 2 статті 31 Закону).

Згідно з пунктами 6.3.1-6.3.4 статуту загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених чинним законодавством України та статутом, а також:

1) з ініціативи виконавчого органу товариства;

2) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства;

3) надходження до товариства повідомлення учасника товариства про вихід з товариства.

Учасники товариства мають право скликати загальні збори учасників з будь-якого питання діяльності товариства. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників для затвердження проектів планів, звітів про виконання цих планів, річного балансу фінансово-господарської діяльності товариства, розрахунку прибутків, збитків, річного звіту, звіту про виконання фінансового плану, основних напрямків діяльності товариства, погодження договорів та в інших випадках, передбачених статутом товариства, або якщо цього потребують інтереси товариства.

Річні загальні збори учасників скликаються протягом шести місяців наступного за звітним роком. До порядку денного річних загальних зборів учасників вноситься питання про розподіл чистого прибутку товариства, про виплату дивідендів та їх розмір.

Згідно з частиною 5 статті 31 Закону вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам.

Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства (частина 6 статті 31 Закону).

Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів (частина 8 статті 31 Закону).

Відповідно до частини 9 статті 31 Закону у разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені статтею 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників.

Згідно з пунктами 6.3.6 статуту вимога про скликання загальних зборів учасників надсилається виконавчому органу поштовим відправленням з описом вкладення та повідомленням про вручення. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належить таким учасникам.

Відповідно до пункту 6.3.7 статуту виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом п`яти робочих днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства.

Виконавчий орган товариства зобов`язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів (пункт 6.3.9).

У разі якщо протягом 20 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов`язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, покладаються на учасників товариства, які ініціюювали загальні збори учасників (пункт 6.3.10 статуту).

Отже, Законом та Статутом ТОВ "Екогран" встановлено порядок скликання загальних зборів учасником товариства відповідно до якого учасник може скликати загальні збори лише у тому випадку, якщо він попередньо належним чином направив вимогу про їх скликання виконавчому органу товариства, а виконавчий орган не здійснив скликання загальних зборів.

Як було встановлено судом, з підстав не проведення виконавчим органом ТОВ "Екогран" - директором ОСОБА_1 загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" у 2021-2022 роках, не вирішення питань щодо затвердження звітності, учасником товариства - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед", що володіє 80 % статутного капіталу товариства, в порядку частини 5 статті 31 Закону та пункту 6.3.6. шляхом направлення вимоги виконавчому органу було ініційовано скликання позачергових загальних зборів учасників товариства.

Відповідно до пункту 102 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 570 (далі - Правила), в об`єкті поштового зв`язку вручаються, зокрема, рекомендовані поштові відправлення, рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень, поштових переказів, не вручені адресатам під час доставки додому; поштові відправлення з оголошеною цінністю.

Згідно з пунктом 2 Правил поштове відправлення з оголошеною цінністю - реєстровані лист, бандероль, посилка, прямий контейнер, які приймаються для пересилання з оцінкою вартості вкладення, визначеною відправником; рекомендоване поштове відправлення - реєстрований лист (рекомендований лист), поштова картка, бандероль, відправлення для сліпих, дрібний пакет, мішок "M", які приймаються для пересилання без оцінки відправником вартості його вкладення.

Відповідно до пункту 42 Правил на поштовому відправленні зазначається:

1) найменування адресата: для фізичних осіб - прізвище, ім`я та по батькові (у називному відмінку), для юридичних осіб - повне найменування підприємства, установи, організації, а також якщо відомо посада, ім`я та прізвище адресата. На простих та рекомендованих поштових картках, листах і бандеролях (крім тих, що адресуються до запитання) може бути зазначено лише прізвище та ініціали або ім`я та прізвище адресата. На поштових відправленнях, адресованих до населених пунктів, які не мають вулиць і нумерації будинків, прізвище, ім`я та по батькові адресата зазначаються повністю; з а н а я в н о с т і н о м е р м о б і л ь н о г о т е л е ф о н у адресата (для реєстрованих поштових відправлень);

2) поштова адреса в такій послідовності: найменування вулиці (проспекту, бульвару, провулку), номер будинку, квартири; найменування населеного пункту, району, області; поштовий індекс; країна призначення.

Відповідно до пункту 91 Правил інформація про надходження реєстрованого поштового відправлення, поштового переказу, рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, поштового переказу надсилається адресату у вигляді смс-повідомлення за номером мобільного телефону, зазначеним на поштовому відправленні, поштовому переказі, а у разі відсутності номера мобільного телефону - шляхом вкладення до абонентської поштової скриньки бланку повідомлення встановленого зразка.

Подана відповідачем до суду на підтвердження надсилання учасником відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" вимоги 29.08.2022 виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 на адресу ТОВ "Екогран": 11603, Житомирська область, Коростенський район, м. Малин, накладна від 29.08.2022 № 1000814093887 (т. 1 а.с. 73) містить інформацію про номер телефону одержувача: НОМЕР_4 , який є ідентичним номеру телефону відправника.

Разом з тим, відповідачем не надано до суду жодних доказів, що підтверджують зазначення в будь-яких офіційних документах, реєстрах відомостей про номер телефону директора відповідача ОСОБА_1 НОМЕР_4 .

Враховуючи ідентичність номерів телефону відправника та одержувача, зазначення даного номеру телефону у вимозі як номеру телефону представника учасника відповідача, господарський суд дійшов висновку, що відправником свідомо зазначено номером телефону одержувача номер телефону відправника.

Враховуючи положення пункту 91 Правил інформація (смс-повідомлення) про надходження до відділення поштового зв`язку вимоги 01.09.2022, адресованої виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 на адресу ТОВ "Екогран": 11603, Житомирська область, Коростенський район, м. Малин, була надіслана отримувачу за номером мобільного телефону, зазначеним на поштовому відправленні, тобто не вірним номером телефону, який належить відправнику.

Вказані дії представника учасника відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" позбавили можливості виконавчого органу товариства - директора відповідача Глушка Є.І. отримати інформацію про надходження вимоги про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", повністю унеможливили отримання вимоги, зумовили відсутність підстав вчинення працівниками відділення поштового зв`язку дій з метою вкладення до абонентської поштової скриньки отримувача бланку повідомлення про надходження рекомендованого поштового відправлення встановленого зразка.

Також, слід зазначити, що відповідно до частини 3 статті 13 Закону України "Про поштовий зв`язок" у договорі про надання послуг поштового зв`язку, якщо він укладається у письмовій формі, та у квитанції, касовому чеку тощо, якщо договір укладається в усній формі, обов`язково зазначаються найменування оператора та об`єкта поштового зв`язку, які надають послуги, дата та вид послуги, її вартість.

Підтвердженням надання послуг поштового зв`язку може бути квитанція або касовий чек, в якому зазначено найменування оператора та об`єкту поштового зв`язку, які надають послуги, дата та вид послуги, її вартість. При цьому, опис вкладення у цінний лист без розрахункового документу не може бути належним доказом надіслання відповідних документів.

Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 17.07.2018 у справі № 921/311/17-г/7, від 29.01.2019 у справі 922/705/18.

Разом з тим, ненаданням відповідачем фіскального чеку свідчить про не доведення факту направлення учасником відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" саме вимоги про скликання позачергових загальних зборів учасників відповідача виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 .

За викладених обставин, враховуючи відсутність у матеріалах справи доказів належного направлення виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 вимоги про скликання позачергових загальних зборів учасників товариства, господарський суд дійшов висновку про не повідомлення учасником товариства - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" виконавчого органу товариства - директора відповідача ОСОБА_1 про необхідність скликання позачергових загальних зборів учасників товариства, що унеможливило правомірність проведення організації загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" одним із його учасників - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" у порядку статті 32 Закону та пунктів 6.3.12-6.3.13 статуту.

Згідно з частинами 1-4 статті 32 Закону загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Відповідно до пунктів 6.3.12-6.3.13 статуту загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення, цінним листом з описом вкладення та повідомленням про вручення, про це кожному учаснику товариства не менше ніж за 20 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників. Повідомлення надсилається поштовим відправленням з описом вкладення на адресу учасника, що зазначена в документах товариства або у відповідних державних реєстрах. В разі зміни адреси учасника, такий учасник зобов`язаний негайно повідомити про це товариство

У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Згідно з пунктом 6.4.1 статуту загальні збори учасників приймають рішення на своїх засіданнях шляхом голосуванням та оформлюють їх протоколом.

Поряд з цим, вважаючи, що вимога про скликання позачергових загальних зборів ТОВ "Екогран" надіслана виконавчому органу товариства у відповідності до чинного законодавства, не скликання виконавчим органом товариства загальних зборів учасників, "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" самостійно вживалися заходи з метою організації позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран".

Подана відповідачем до суду на підтвердження надсилання рекомендованою кореспонденцією учасником відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" 27.09.2022 виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 на адресу ТОВ "Екогран": 11603, Житомирська область, Коростенський район, м. Малин, вул. Князя Романа Великого, 1, накладна від 27.09.2022 №1000814098200 містить інформацію про стаціонарний номер телефону одержувача: НОМЕР_2 .

Відповідачем не надано до суду жодних доказів, що підтверджують зазначення в будь-яких офіційних документах, реєстрах відомостей про номер телефону директора відповідача ОСОБА_1 (ТОВ "Екогран"): НОМЕР_2 .

Відповідно до пункту 91 Правил інформація про надходження реєстрованого поштового відправлення, поштового переказу, рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, поштового переказу надсилається адресату у вигляді смс-повідомлення за номером мобільного телефону, зазначеним на поштовому відправленні, поштовому переказі, а у разі відсутності номера мобільного телефону - шляхом вкладення до абонентської поштової скриньки бланку повідомлення встановленого зразка.

Листом Житомирської дирекції Акціонерного товариства "Укрпошта" від 12.12.2022 № 021201-780-22 повідомлено, що відповідно до пункту 7.1.1 Порядку пересилання відправлень "Укрпошта Експрес", затвердженого наказом ПАТ "Укрпошта" від 25.04.2017 № 506, при надходженні до об`єкту поштового зв`язку відправлення експрес - на номер мобільного телефону адресата, який зазначено в супровідній адресі, автоматично надходить sms/viber-повідомлення з інформацією про надходження відправлення експрес до об`єкту поштового зв`язку. При надходженні відправлення експрес з типом доставки склад-склад або двері-склад, на супровідній адресі якого відсутній мобільний номер телефону адресата, працівник об`єкту поштового зв`язку оформлює повідомлення ф. 22 та передає його листоноші для доставки за вказаною адресою. При прийманні до пересилання поштового відправлення № 1000814098200 відправником було вказано стаціонарний номер телефону, в такому випадку система не передбачає автоматичне друкування ф.22, оскільки в полі "номер телефону одержувача" вказано дванадцять цифр. Відповідно, одержувача поштового відправлення № 1000814098200 про надходження даного відправлення у відділення поштового зв`язку Малин-4 не було проінформовано, тому 13.10.2022 відправлення було повернуто відправнику у зв`язку із закінченням встановленого строку зберігання (т. 1 а.с. 123)

Зазначення стаціонарного номеру телефону, як номеру одержувача, представником учасника відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" позбавило можливості виконавчого органу товариства - директора відповідача ОСОБА_1 отримати інформацію (смс-повідомлення) про надходження на адресу ТОВ "Екогран" повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", повністю унеможливили його отримання, зумовили відсутність підстав вчинення працівниками відділення поштового зв`язку дій з метою вкладення до абонентської поштової скриньки отримувача бланку повідомлення про надходження рекомендованого поштового відправлення. встановленого зразка.

У матеріалах справи відсутні докази належного направлення виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників товариства, у зв`язку з чим господарський суд дійшов висновку про не повідомлення учасником товариства - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед виконавчого органу товариства - директора відповідача Глушка Є.І. про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства.

Подана відповідачем до суду на підтвердження надсилання 27.09.2022 рекомендованою кореспонденцією учасником відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" учаснику товариства - ОСОБА_1 на особисту адресу: 02095, м. Київ, накладна від 27.09.2022 № 1000814098196 (т. 1 а.с. 80) містить інформацію про мобільний номер телефону одержувача: НОМЕР_3 .

У заяві свідка (т. 1 а.с. 103) ОСОБА_1 зазначено, що номер мобільного телефону: НОМЕР_5 йому не належить та не використовується ним щонайменше уже декілька років, про що достеменно відомо компанії "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" та її представникам. Щонайменше уже декілька років ОСОБА_1 належить та він користується номером мобільного телефону: НОМЕР_6 , про що достеменно відомо компанії "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" та її представникам.

Листом Приватного акціонерного товариства "ВФ Україна" від 01.12.2022 № 114 повідомлено, що з 26.01.2020 абонентський номер: НОМЕР_5 не обслуговується в Приватному акціонерному товаристві "ВФ Україна" (т. 1 а.с. 119).

Відповідачем не надано до суду жодних доказів, що підтверджують зазначення в будь-яких офіційних документах, реєстрах відомостей про номер телефону ОСОБА_1 : НОМЕР_3 .

Листом Акціонерного товариства "Укрпошта" від 13.12.2022 № 103.003-7876-22 повідомлено, що відправлення Укрпошта експрес № 1000814098196 прийняте на ім`я ОСОБА_1 (до відділення, м. Київ, 02095, номер телефону: НОМЕР_3 ) надійшло до відділення поштового зв`язку № 95 29.09.2022 та 29.09.2022 об 11:01 год в автоматичному режимі на номер телефону: НОМЕР_3 було відправлено смс - повідомлення про надходження даного відправлення. Оскільки за отриманням відправлення ніхто не звернувся, його 13.10.2022 повернуто відправнику (т. 1 а.с. 120-121).

Зазначення представником учасника відповідача - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" мобільного номеру телефону, який відповідно до інформації оператора зв`язку, не обслуговується з 26.01.2020, як номеру одержувача позбавило можливості ОСОБА_1 отримати інформацію про надходження на його особисту адресу повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", повністю унеможливило його отримання, зумовило відсутність підстав працівникам відділення поштового зв`язку вчинити відповідні дії з метою вкладення до абонентської поштової скриньки отримувача бланку повідомлення про надходження рекомендованого поштового відправлення встановленого зразка.

Отже, за відсутності доказів належного направлення учасником відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" вимоги про скликання позачергових загальних зборів учасників виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 , відсутності доказів повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" виконавчого органу товариства - директора відповідача ОСОБА_1 та учасника ТОВ "Екогран" ОСОБА_1 28.10.2022 за участі учасника ТОВ "Екогран" - "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" відбулися загальні збори учасників ТОВ "Екогран", на яких прийнято, зокрема, такі рішення:

- припинити з 28.10.2022 повноваження директора ТОВ "Екогран" ОСОБА_1 ;

- директором ТОВ "Екогран" обрати ОСОБА_2 (далі - ОСОБА_2 );

- вважати повноваження ОСОБА_2 на посаді директора ТОВ "Екогран" дійсними з моменту прийняття загальними зборами учасників ТОВ "Екогран" цього рішення про його обрання, зі строком повноважень у відповідності до статуту відповідача,

що підтверджується протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" від 28.10.2022 № 1 (т. 1 а.с. 6-7).

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів, членів) та інших органів юридичної особи є актами ненормативного характеру (індивідуальними актами), тобто офіційними письмовими документами, що породжують певні правові наслідки, які спрямовані на регулювання господарських відносин і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Однак, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з порушенням прямих вказівок закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

- відсутність протоколу загальних зборів.

Для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів) товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

У справах з позовною вимогою про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, заявленою, зокрема, з підстав неповідомлення позивача як учасника товариства про проведення зборів, на яких прийняті спірні рішення, судам при вирішенні питання щодо порушення прав учасника товариства спірним рішенням необхідно з`ясовувати:

- дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, яке є складовою скликання зборів,

- а також щодо відповідності змісту повідомлення вимогам закону та статуту товариства, оскільки своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів, що містить вичерпну інформацію щодо проведення зборів, є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні.

У пункті 45 постанови Великої Палати Верховного Суду від 22.10.2019 у справі №923/876/16 викладено правовий висновок, відповідно до якого своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні. Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства та з`ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, а також щодо відповідності питань порядку денного зборів питанням порядку денного, які перелічені в отриманому учасником запрошенні на загальні збори учасників товариства.

Обраний особою, що скликає загальні збори учасників товариства, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення. У разі заперечення учасником факту повідомлення його з боку товариства про проведення загальних зборів обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на відповідача як особу, рішення органу управління якої оспорюється.

У постанові Верховного суду у складі Касаційного господарського суду від 28.07.2022 у справі № 916/877/21 визначено, що особа, яка скликає загальні збори учасників товариства, повинна вжити всіх розумних заходів для належного повідомлення учасників товариства про проведення цих зборів. При цьому повідомлення про їх проведення не може бути формальним.

Отже, відомості про дату, час, місце проведення та порядок денний загальних зборів є обов`язковими для їх зазначення у повідомленні про загальні збори учасників. При цьому інформація, що міститься в повідомленні, має бути зрозумілою, відповідати принципу достовірності і повноти (статті 2 Закону України "Про інформацію"). Відомості у повідомленні мають бути конкретними, докладними, вичерпними та точними для надання можливості особі, яка отримує ці відомості, зрозуміти їх правильно та однозначно. Адже необізнаність учасника товариства про скликання зборів, про конкретні дату, час, місце проведення загальних зборів учасників товариства та про порядок денний зборів або неоднозначність відомостей у повідомленні може перешкодити учаснику товариства реалізувати його права на участь в управлінні товариством шляхом участі у відповідних загальних зборах, голосування з питань порядку денного, підписання протоколу загальних зборів тощо.

Позивачу не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням, адже голосуванню передують обговорення усіма присутніми учасниками питань порядку денного, внесення обґрунтованих пропозицій та виступи учасників, що, за певних обставин, може істотно вплинути на загальний хід голосування та змінити його результати в порівнянні з тими результатами, які мали місце внаслідок незаконного позбавлення позивача можливості взяти участь у загальних зборах, а тому в такому випадку не має значення розмір частки позивача у статутному капіталі товариства щодо її достатності для суттєвої зміни рішення, що оскаржується. Можливою є ситуація, коли учасник, який володіє невеликою часткою у статутному капіталі товариства, своїми пропозиціями до порядку денного, виступом відносно пропозицій з голосування питань порядку денного тощо, переконавши іншого (інших) учасника в правоті своєї позиції, шляхом голосування, при наявності необхідного кворуму голосів у таких учасників для прийняття рішень, може змінити хід голосування (постанови Верховного Суду від 27.03.2018 у справі №904/6983/17, від 06.03.2018 у справі №907/167/17, від 10.10.2019 у справі №916/1807/17, від 05.11.2020 у справі №910/12792/19, від 12.01.2023 у справі № 916/1143/21 та інші).

Велика Палата Верховного Суду в постанові від 03.12.2019 у справі №904/10956/16 зазначила, що недотримання порядку скликання загальних зборів учасників товариства в частині повідомлення позивача про проведення зборів, прийняття ними рішень за відсутності позивача, не повідомленого про їх проведення, є порушенням вимог закону та статуту товариства, порушує права позивача як учасника на участь в управлінні справами товариства.

Установивши факт неповідомлення позивача про час, місце і порядок денний зборів, обґрунтованим є висновок про наявність правових підстав для визнання недійсними прийнятих на зборах рішень, адже право позивача на управління товариством шляхом участі у загальних зборах його учасників є порушеним.

Неповідомлення позивача про дату проведення загальних зборів учасників товариства є порушенням вимог статті 32 Закону, а тому прийняті рішення порушують права позивача на участь в управлінні товариством, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, що є однією зі складових корпоративних прав.

Отже, як вбачається із матеріалів справи, 28.10.2022 збори учасників ТОВ "Екогран" відбулись за відсутності доказів належного направлення учасником відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" вимоги про скликання позачергових загальних зборів учасників відповідача виконавчому органу товариства - директору відповідача ОСОБА_1 , що унеможливило правомірність їх організації учасником товариства та подальшого проведення, без дотримання порядку скликання і проведення загальних зборів учасників, в яких ОСОБА_1 не брав участі, що в сукупності є підставою для визнання недійсними рішень зборів, які оформлені протоколом від 28.10.2022.

Вищенаведені обставини призвели до порушення прав позивача на участь в управлінні товариством, яке реалізується ним, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, обговорення питань порядку денного, голосування на цих зборах тощо.

Щодо поновлення ОСОБА_1 на посаді директора ТОВ "Екогран" необхідно зазначити таке.

Частиною 1 статті 4 ГПК України передбачено, що право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом.

Згідно із частиною 2 статті 4 ГПК України, юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Відповідно до частини 7 статті 4 ГПК України, жодна особа не може бути позбавлена права на участь у розгляді своєї справи у визначеному законом порядку.

Відповідно до статті 15 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Тобто підставами для захисту цивільного права є його порушення, невизнання або оспорювання.

Частиною 1 статтею 16 ЦК України передбачено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до статті 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод особа має право на ефективний спосіб захисту прав і це означає, що вона має право пред`явити в суді таку вимогу на захист цивільного права, яка відповідає змісту порушеного права та характеру правопорушення.

Оцінюючи належність обраного позивачем способу захисту та обґрунтовуючи відповідний висновок, судам слід виходити із його ефективності, і це означає, що вимога на захист цивільного права має відповідати змісту порушеного права та характеру правопорушення, забезпечити поновлення порушеного права, а у разі неможливості такого поновлення гарантувати особі можливість отримання нею відповідного відшкодування.

Тобто, порушення права чи інтересу підлягають судовому захисту і у спосіб, не передбачений законом, зокрема статті 16 ЦК України, але який є ефективним способом захисту, тобто таким, що відповідає змісту порушеного права, характеру його порушення та наслідкам, спричиненим цим порушенням.

Виключно визнання недійними рішення загальних зборів не призведе до поновлення порушених прав позивача, оскільки у разі задоволення позову позивача не буде автоматично поновлено на вказаній посаді.

Вимога про поновлення поновити позивача на роботі є похідною від спору про визнання недійсним рішення органу управління товариства. Аналогічна правова позиція викладена у Постанові Великої палати Верховного Суду від 19.02.2020 у справі № 361/17/15-ц.

Здійснення компетентним органом господарюючого суб`єкта права на усунення від посади відповідно до статті 99 ЦК України можливе в порядку реалізації ним своїх корпоративних прав у разі, якщо інше не передбачене Статутом.

При розгляді даного спору щодо поновлення на роботі має значення дотримання органом управління (загальними зборами), передбаченої чинним законодавством та установчими документами юридичної особи, процедури ухвалення рішення про припинення повноважень директора.

Згідно з частиною 1 статті 235 Кодексу законів про працю України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України "Про запобігання корупції" іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Оскільки порушення порядку скликання і проведення 28.10.2022 загальних зборів учасників товариства є доведеними, господарський суд дійшов висновку про порушення процедури прийняття рішення про припинення з 28.10.2022 повноважень директора ТОВ "Екогран" ОСОБА_1 , у зв`язку з чим вимога позивача про поновлення на посаді директора є підставною та обґрунтованою, а спосіб захисту ефективним.

Статтею 13 ГПК України передбачено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Як встановлено частиною 1 статті 73 ГПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи.

Відповідно до частини 1 статті 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

Згідно з частиною 1 статті 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів.

Частиною 2 статті 86 ГПК України передбачено, що жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Відтак, ураховуючи наведені норми законодавства та встановлені судом обставини, суд дійшов висновку задовольнити позовну заяву ОСОБА_1 до ТОВ "Екогран", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" (T.I.S. (TREND INVESTMENT SYSTEMS) LIMITED про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", оформлених протоколом загальних зборів учасників Товариства від 28.10.2022 та поновлення ОСОБА_1 на посаді директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран"; визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Екогран", оформлених протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Екогран" від 28.10.2022; поновити ОСОБА_1 на посаді директора ТОВ "Екогран".

Відповідно до частини 7 статті 235 Кодексу законів про працю України рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, прийняте органом, який розглядає спір, підлягає негайному виконанню.

В свою чергу, на відміну від положень чинного ГПК України, положеннями пункту 4 частини 1 статті 430 Цивільного процесуального кодексу України, передбачено, що суд допускає негайне виконання рішень у справах про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника.

В даному випадку вказані норми законодавства є певною гарантією забезпечення, як прав працівника якого незаконно звільнено, так і прав роботодавця щодо забезпечення нормального функціонування трудового колективу підприємства.

Суд зазначає, що даний спір за своєю правовою природою є корпоративним, а трудові відносини позивача безпосередньо випливають з його корпоративних прав. Разом з тим, за висновком суду, закон не наділяє орган, який вирішує серед іншого і трудовий спір, повноваженнями на обрання іншого способу захисту порушених трудових прав, ніж зазначений в частині 1 статті 235 Кодексу законів про працю України, а відтак, встановивши, що звільнення позивача відбулось з порушенням установленого законом порядку, а позивач підлягає поновленню на попередній роботі (посаді), суд дійшов висновку, що в силу положень частини 7 статті 235 Кодексу законів про працю України слід допустити негайне виконання рішення в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді директора ТОВ "Екогран".

Керуючись статтями 2, 12, 73, 74, 76, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 2, 7, 12 Кодексу України з процедур банкрутства , господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Задовольнити позовну заяву ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача "Т.І.С." (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" (T.I.S. (TREND INVESTMENT SYSTEMS) LIMITED про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (ідентифікаційний код: 35313244), оформлених протоколом загальних зборів учасників Товариства від 28.10.2022 та поновлення ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 ) на посаді директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (11603, Житомирська область, м.Малин, вул. Танкістів Кантемирівців, буд.1, ідентифікаційний код: 35313244).

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (ідентифікаційний код: 35313244), оформлених протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" від 28.10.2022.

3. Поновити ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 ) на посаді директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (ідентифікаційний код: 35313244).

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Допустити негайне виконання рішення в частині поновлення ОСОБА_1 (реєстраційний номер облікової картки платника податків: НОМЕР_1 ) на посаді директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Екогран" (ідентифікаційний код: 35313244).

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Веб-адреса сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет, за якою учасники справи можуть отримати інформацію по справі, що розглядається: http://court.gov.ua/fair/sud5007/.

Повне рішення складено: 28.08.23

Суддя Макаревич В.А.

Список розсилки:

1 - до справи

2 - ТОВ "Екогран" - ел. адр.: ekogran@lgmail.com - на адр.: 11603, Житомирська область, м. Малин, вул. Танкістів Кантемирівців, буд. 1 (реком. з пов.)

3 - а/к Вегері А.А. - 01103, м. Київ, бульвар Дружби Народів, 8а, офіс 57, ел. адр.: ІНФОРМАЦІЯ_3- на ел. пошта

4- ОСОБА_1 ел. пошта: ІНФОРМАЦІЯ_5- на адр.: АДРЕСА_1 (рек.)

5 - представнику ОСОБА_1 - адвокату Шабаровському Б.В. на адр.: ІНФОРМАЦІЯ_4 - на ел. адр.

6- представник відповідача Приходько Д.В. - електронна пошта - ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 на електронну пошту;

7- представнику "Т.І.С. (Тренд Інвестмент Системс) Лімітед" (Республіка Кіпр) адвокату Семенову О.В. - електр. пошта: ІНФОРМАЦІЯ_6 - на адр.: АДРЕСА_3 - рек. з пов.