Постанова № 11201240, 03.09.2010, Черкаський окружний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ № 2а-3943/10/2370 03.09.2010 р. м. Черкаси

10 год. 30 хв.

Черкаський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Холода Р.В.,

при секретарі судового засідання Шоколенко Т.В.,

за участю:

представника позивача Рідзель О.В. за посвідченням,

представника відповідача Стойка А.Ю. за довіреністю,

представника третьої особи: архітектурної інспекції управління культури і туризму Черкаської обласної державної адміністрації - Куштана Д.П. за посвідченням,

представник третьої особи: ТОВ «Техноцентрпроект-2005»- не зявився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси адміністративну справу за позовом прокурора міста Черкаси до Черкаської міської ради, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариства з обмеженою відповідальністю «Техноцентрпроект-2005»та архітектурної інспекції управління культури і туризму Черкаської обласної державної адміністрації про визнання незаконним і скасування рішення Черкаської міської ради від 09.03.2006 р. за № 9-167,

ВСТАНОВИВ:

05 серпня 2010 року прокурор міста Черкаси звернувся до Черкаського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Черкаської міської ради, в якому просить визнати рішення Черкаської міської ради № 9-167 від 09.03.2006 р. «Про надання ТОВ «Техноцентрпроект-2005»земельної ділянки в оренду по вул. Сержанта Жужоми між вул. Героїв Дніпра»незаконним та скасувати його.

Ухвалою суду від 10 серпня 2010 року залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариство з обмеженою відповідальністю «Техноцентрпроект-2005».

В судовому засіданні 30 серпня 2010 року залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача архітектурну інспекцію управління культури і туризму Черкаської обласної державної адміністрації.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивач вважає оскаржуване рішення Черкаської міської ради № 9-167 від 09.03.2006 р. незаконним, оскільки, на його думку, вся земельна ділянка, яка надана в оренду ТОВ «Техноцентрпроект-2005»під розміщення багатоповерхових житлових будинків перебуває в охоронній зоні памятки археології городища «Замкова Гора»і крім того, частина земельної ділянки знаходиться в прибережній захисній смузі Кременчуцького водосховища.

Прокурором м. Черкаси до Черкаської міської ради внесено протест на вказане рішення, однак у передбачений законом термін протест прокурора не розглянутий.

У судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги та просив суд задовольнити позов повністю.

Представник відповідача у судовому засіданні позовні вимоги не визнав, з підстав викладених у письмовому запереченні та просив суд відмовити у задоволенні позову.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача архітектурної інспекції управління культури і туризму Черкаської обласної державної адміністрації у судовому засіданні просив суд відмовити у задоволенні позову.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариство з обмеженою відповідальністю «Техноцентрпроект-2005»у судове засідання не зявився, про причини не явки суд не повідомив, хоча про день, час і місце судового розгляду повідомлений належним чином, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень від 25.08.2010 р. та 27.08.2010 р.

Ухвалою суду від 17 серпня 2010 року викликано в судове засідання для дачі показання в якості свідка начальника Державного управління екології та природних ресурсів в Черкаській області Хоменка В.М.

Заслухавши пояснення та доводи представника позивача, представника відповідача, представника третьої особи, свідка, розглянувши подані документи, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності, суд встановив наступне.

Прокуратурою міста Черкаси проведена перевірка на предмет законності рішення Черкаської міської ради № 9-167 від 09.03.2006 р. «Про надання ТОВ «Техноцентрпроект-2005»земельної ділянки в оренду по вул. Сержанта Жужоми між вул. Героїв Дніпра».

Прокурором міста Черкаси до Черкаської міської ради внесено протест на вказане вище рішення, однак, у передбачений законом термін протест прокурора залишився нерозглянутим.

Так судом встановлено, що протест прокурора міста Черкаси №122-138 вих10 від 13.07.2010 року отриманий відповідачем 14.07.2010 року.

В судовому засіданні представник Черкаської міської ради підтвердив факт того, що у передбачені Законом України «Про прокуратуру»терміни протест прокурора розглянутий не був.

09 березня 2006 року Черкаською міською радою прийнято рішення № 9-167 «Про надання товариству з обмеженою відповідальністю «Техноцентрпроект-2005» земельної ділянки в оренду по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра», яким вирішено надати ТОВ «Техноцентрпроект-2005»земельну ділянку площею 12148 кв.м по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра в оренду на 49 років (без права передачі її в суборенду) під розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями за рахунок земель Черкаської міської ради.

В рішенні зазначено, що за основним цільовим призначенням земельну ділянку вирішено віднести до земель житлової та громадської забудови. За функціональним використання земельну ділянку віднести: на період будівництва до категорії земель рекреаційного призначення та інші відкриті землі (землі, зайняті поточним будівництвом), після завершення будівництва до категорії земель змішаного використання (землі житлової забудови та комерційного використання).

Підставою для прийняття рішення став проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки ТОВ «Техноцентрпроект-2005», дозвіл на розробку якого надано рішенням Черкаської міської ради від 22.12.2005 р. № 8-903.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 10.08.2010 р. № 3899, товариство з обмеженою відповідальністю «Техноцентрпроект-2005», ідентифікаційний код 33684502, місцезнаходження: 03124, м.Київ, вул. Миколи Василенка, буд.7-А, дата державної реєстрації 25.08.2005 ру.

Аналізуючи проект відведення земельної ділянки ТОВ «Техноцентрпроект-2005»площею 12148 кв.м. під розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано- прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями по вул. Сержанта Жужоми між вул.Гагаріна та вул. Героїв Дніпра, суд встановив наступне.

06.09.2005 р. ТОВ «Техноцентрпроект-2005»звернулось до Черкаської міської ради з листом (вих.12/09-05 від 06.09.2005 р.), в якому просить надати дозвіл на збір матеріалів щодо погодження місця розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано- прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями на земельній ділянці орієнтовною площею 4,0 га по вул. С.Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Г.Дніпра.

04.11.2005 р. своїм висновком управління містобудування та архітектури Черкаського міськвиконкому № 1895/14 погодило місце розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями на земельній ділянці площею 1,2 га по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра.

07.11.2005 р. Черкаське міське управління земельних ресурсів надало ТОВ «Техноцентрпроект-2005»довідку № 2044-25-01 в якій повідомляє, що згідно даних земельного кадастру вказана земельна ділянка частково обліковується за ТОВ «Екоінвест», решта земельної ділянки відноситься до земель житлової забудови.

07.11.2005 р. своїм висновком № 276 відділ екології та раціонального природокористування погодило ТОВ «Техноцентрпроект-2005»місце розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями на земельній ділянці площею 1,2 га по вул. Сержанта Жужоми між вул.Гагаріна та вул. Героїв Дніпра.

08.11.2005 р. Черкаське міське управління земельних ресурсів попередньо погодило місце розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями на земельній ділянці площею 1,2 га по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра.

14.11.2005 р. в своєму висновку № 1956 археологічна інспекція управління культури Черкаської обласної державної адміністрації вказала, що під час археологічного обстеження земельної ділянки було встановлено, що вона знаходиться в охоронній зоні памятки археології городища Замкова Гора, при цьому інспекція вказала, що не заперечує проти відведення земельної ділянки при умові дотримання вимог помяткоохоронного законодавтсва, а саме будівництво на ділянці можна проводити лише за межами охоронної зони памятки.

22.11.2005 р. своїм висновком № 447 Черкаська міська санітарно-епідеміологічна станція визначила, що земельна ділянка площею 1.2 га по вул. Сержанта Жужоми між вул.Гагаріна та вул. Героїв Дніпра придатна для будівництва багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями.

22.12.2005 р. своїм рішенням № 8-903 Черкаська міська рада погодила ТОВ «Техноцентрпроект-2005»місце розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями на земельній ділянці площею 1,2 га по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра та надала дозвіл на розробку проекту відведення вказаної земельної ділянки.

19.01.2006 р. своїм висновком № 21 Черкаська міська санітарно-епідеміологічна станція погодила проект відведення земельної ділянки площею 12148 кв.м., яка розташована по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра під розміщення багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями та вважала за доцільне надати в оренду ТОВ «Техноцентрпроект-2005»за рахунок міських земель ненаданих у власність чи користування.

26.01.2006 р. своїм висновком № 139 археологічна інспекція управління культури Черкаської обласної державної адміністрації погодила проект відведення земельної ділянки загальною площею 12148 кв.м. під розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра.

Також археологічна інспекція у висновку №139 від 26.01.2006 р. вказала тіж самі обставини, які були зазначені у висновку № 1956 від 14.11.2005 р., а саме про той факт, що земельна ділянка знаходиться в охоронній зоні памятки археології городища Замкова Гора і що будівництво на ділянці можна проводити лише за межами охоронної зони памятки.

Свою згоду на погодження проекту відведення земельної ділянки площею 12148 кв.м., яка розташована по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра під розміщення багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями за рахунок міських земель ненаданих у власність чи користування також надали управління містобудування та архітектури Черкаського міськвиконкому (лист №616/14 від 08.02.2006 р.) та Черкаське управління земельних ресурсів (лист №344-25-04 від 16.02.2006 р.).

16.02.2006 р. Державне управління екології та природних ресурсів в Черкаській області своїм висновком № 56 погодило проект відведення земельної ділянки ТОВ «Техноцентрпроект-2005»площею 12148 кв.м. під розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра при умові виконання вимог п.18 даного висновку.

Для дачі пояснень стосовно положень Висновку у судове засідання був викликаний у якості свідка начальник Державного управління екології та природних ресурсів в Черкаській області Хоменко В.М. Також свідок надав суду письмові пояснення, які міститься в матеріалах справи (вх.№17471/2а-3943/10/2370 від 02.09.2010 р.).

На зясування судом питання, яка саме частина земельної ділянки, що надавалась ТОВ «Техноцентрпроект-2005»в оренду, попадає в прибережну захисну смугу Кременчуцького водосховища і яким чином вона визначалась, свідок Хоменко В.М. зазначив, що розмір прибережної захисної смуги Кременчуцького водосховища визначений рішенням Черкаського міськвиконкому від 15.01.2002 р. № 11 «Про водоохоронну зону Кременчуцького водосховища в межах м. Черкаси».

Також свідок зазначив, що на момент розгляду матеріалів межі земельної ділянки ще не були винесені в натуру, а тому згідно представлених на розгляд графічних матеріалів проекту було неможливо визначити відстань від межі ділянки до Кременчуцького водосховища і тому було припущено, що частина земельної ділянки, площу якої неможливо визначити, потрапляє в прибережну захисну смугу Кременчуцького водосховища.

Пункт 2.9. Порядку погодження природоохоронними органами матеріалів щодо вилучення (викупу), надання земельних ділянок, який затверджено наказом Міністерства охорони навколишнього природного середовища України від 05.11.2004 р. № 434 визначає, що у разі відсутності належної землевпорядної документації та встановлених у натурі (на місцевості) меж щодо водоохоронних зон та прибережних захисних смуг водних об'єктів, природоохоронний орган забезпечує їх збереження, шляхом урахування при розгляді матеріалів щодо вилучення (викупу), надання цих земельних ділянок нормативних розмірів прибережних захисних смуг, встановлених статтею 88 Водного кодексу України, та орієнтовних розмірів і меж водоохоронних зон, що визначаються відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 08.05.1996 р. № 486 «Про затвердження Порядку визначення розмірів і меж водоохоронних зон та режиму ведення господарської діяльності в них», з урахуванням конкретної ситуації.

З аналізу Висновку вбачається, що його норми не містять посилань на те, яким чином природоохоронним органом були враховані положення п.2.9 Порядку щодо забезпечення збереження водоохоронних зон, оскільки в ньому відсутні посилання на орієнтовний розмір і їх межі, які визначаються відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 08.051996 р. № 486 «Про затвердження Порядку визначення розмірів і меж водоохоронних зон та режиму ведення господарської діяльності в них».

Суд також звертає увагу на той факт, що відповідно до пункту «г»ч.2 ст.61 Земельного кодексу України у прибережних захисних смугах уздовж річок, навколо водойм та на островах забороняється будівництво будь-яких споруд (крім гідротехнічних, гідрометричних та лінійних), тому сам факт погодження природоохоронним органом проекту відведення земельної ділянки під будівництво, частина якої попадає в прибережну захисну смугу без визначення хоча б орієнтовної площі цієї частини земельної ділянки є таким, що суперечить самій меті погодження природоохоронними органами матеріалів щодо надання земельних ділянок, що відображена у п.1.6. Порядку погодження природоохоронними органами матеріалів щодо вилучення (викупу), надання земельних ділянок, який затверджено наказом Міністерства охорони навколишнього природного середовища України від 05.11.2004 р. № 434.

Тому суд вважає неправомірним посилання державного управління екології та природних ресурсів в Черкаській області у своєму висновку №56 від 16.02.2006 р. лише тільки констатацію факту того, що частина земельної ділянки, яка надається в оренду потрапляє в прибережну захисну смугу без визначення площі такої частини, тим більше, що даний висновок був зроблений на підставі припущень.

Крім того, як вже зазначалось судом, що Державне управління екології та природних ресурсів в Черкаській області своїм висновком № 56 від 16.02.2006 р. погодило проект відведення земельної ділянки ТОВ «Техноцентрпроект-2005»площею 12148 кв.м. під розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул.Героїв Дніпра при умові виконання вимог п.18 даного висновку.

З аналізу Висновку вбачається, що у пункті 18 серед інших вимог міститься вимога розробити матеріали оцінки впливів на навколишнє середовище, з дотримання вимог ДБН А.2.2-1-2003 та інших стандартів, норм і правил, які визначені для таких обєктів та отримати позитивний висновок державної екологічної експертизи по матеріалам оцінки впливів.

Судом встановлено, що станом на 31.08.2010 р. матеріали оцінки впливів на навколишнє середовище по вказаному обєкту на проведення державної екологічної експертизи до Державного управління екології та природних ресурсів в Черкаській області не надходили, вказаний факт відображено у письмових поясненнях свідка начальника управління В.М. Хоменка.

Оскільки в п.19 Висновку поставлена конкретна умова при якій можливе погодження проекту відведення земельної ділянки, а саме - виконання п.18 Висновку, а при цьому не зазначені конкретні строки його виконання, то суд приходить до висновку, що висновок №56 від 16.02.2006 р. є за своєю суттю позитивним лише у разі виконання вимог, які зазначені у п.18 цього Висновку.

Частина 6 статті123 Земельного кодексу України (редакція від 02.03.2006 р.) визначає, що проект відведення земельної ділянки погоджується із землекористувачем, органом по земельних ресурсах, природоохоронним і санітарно-епідеміологічним органами, органами архітектури та охорони культурної спадщини і після одержання висновку державної землевпорядної експертизи по об'єктах, які їй підлягають, подається до відповідної державної адміністрації або сільської, селищної, міської ради, які розглядають його у місячний строк і, в межах своїх повноважень, визначених цим Кодексом, приймають рішення про надання земельної ділянки.

Тому суд вважає, що відповідач порушив вимоги ч.6 ст.123 Земельного кодексу (редакція від 02.03.2006 р.) при ухваленні рішення про затвердження проекту відведення земельної ділянки, оскільки висновок №56 від 16.02.2006 р. Державного управління екології та природних ресурсів в Черкаській області не був позитивним за своєю суттю, тому що ТОВ «Техноцентрпроект-2005»не виконало вимоги пункту 18 вищезазначеного висновку.

Частина 3 ст.151 Земельного кодексу України (редакція від 02.03.2006 р.) визначає, що погодження місць розташування об'єктів, розмірів передбачуваних для вилучення (викупу) земельних ділянок та умов їх відведення провадиться відповідними сільськими, селищними, міськими радами, державними адміністраціями, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, Кабінетом Міністрів України відповідно до їх повноважень щодо вилучення цих ділянок, а також Верховною Радою України.

Як вже зазначалось судом, в матеріалах справи знаходиться рішення № 8-903 Черкаської міської ради «Про погодження ТОВ «Техноцентрпроект-2005»місця розташування багатоповерхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщеннями на земельній ділянці площею 1,2 га по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра та надала дозвіл на розробку проекту відведення вказаної земельної ділянки».

При цьому у вказаному рішенні Черкаської міської ради зазначено, що земельна ділянка по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра площею 1,2 га частково обліковується за ТОВ «Екоінвест».

Частина 1 ст.151 Земельного кодексу України (редакція від 02.03.2006 р.) покладає зокрема обовязок на юридичних осіб до початку проектування погодити із власниками землі та землекористувачами питання вилучення земельної ділянки.

В пояснювальній записці, яка знаходиться в матеріалах проекту відведення земельної ділянки вказано, що проект відведення земельної ділянки погоджено з ТОВ «Екоінвест», однак жодного документу на підтвердження вказаного факту в проекті відведення не міститься.

В матеріалах справи знаходиться акт про перенесення в натуру (на місцевість) меж земельної ділянки ТОВ «Техноцентрпроект-2005» від 14.03.2006 р. В даному документі зазначено, що на виконання рішення Черкаської міської ради від 09.03.2006 р. № 9-167 та в присутності представників Черкаської міської ради, ТОВ «Техноцентрпроект-2005», ТОВ «Екоінвест»межі земельної ділянки показані представникам у натурі і закріплені межовими знаками, при цьому також зазначено, що ніяких заперечень з боку представників при перенесенні в натуру меж земельної ділянки не заявлено.

Вказаний документ суд не вважає належним доказом того, що проект відведення земельної ділянки був погоджений із землекористувачем ТОВ «Екоінвест», за яким вона частково обліковується, тому що акт про перенесення в натуру (на місцевість) меж земельної ділянки ТОВ «Техноцентрпроект-2005»був складений вже після процесу проектування - проект відведення земельної ділянки вже був затверджений рішенням Черкаської міської ради № 9-167від 09.03.2006 р.

Стосовно зауважень археологічної інспекції управління культури Черкаської обласної державної адміністрації, які містяться у висновках № 1956 від 14.11.2005 р. та № 139 від 26.01.2006 р. де зазначено про той факт, що земельна ділянка знаходиться в охоронній зоні памятки археології городища Замкова Гора і що будівництво на ділянці можна проводити лише за межами охоронної зони памятки

Як зазначив в своїх письмових поясненнях (вх.№17476/2а-3943/10/2370 від 02.09.2010р.) представник третьої особи археологічної інспекції управління культури і туризму Черкаської обласної державної адміністрації до повноважень інспекції на той час входило визначення меж територій памяток місцевого значення та затвердження їх охоронних зон, зараз цими повноваженнями наділена Служба охорони культурної спадщини Черкаської ОДА. Також в свої поясненнях представник вказав, що зауваження які містяться в обох висновках археологічної інспекції стосувалися відповідності проекту будівництва архітектурним вимогам Генерального плану міста.

Суд звертає увагу на той факт, що ч.3 ст.124 Земельного кодексу України (редакція від 02.03.2006 р.) передбачала передачу земельних ділянок в оренду юридичним особам за проектами відведення в порядку, встановленому ст.123 Земельного кодексу України (редакція від 02.03.2006 р.).

В той же час ч.6 ст.123 Земельного кодексу України (редакція від 02.03.2006 р.) встановлювала, що на стадії вирішення питання надання земельної ділянки в оренду підлягають погодженню органом архітектури та культурної спадщини проекти відведення саме земельної ділянки, а не відповідність проекту будівництва архітектурним вимогам Генерального плану міста.

Тому суд вважає, що висновки № 1956 від 14.11.2005 р. та № 139 від 26.01.2006 р. археологічної інспекції управління культури Черкаської обласної державної адміністрації не є тими висновками, які погоджують проект відведення земельної ділянки в розумінні ч.6 ст.123 Земельного кодексу України (редакція від 02.03.2006 р.).

Таким чином, виходячи з меж заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та матеріалів справи, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог прокурора міста Черкаси до Черкаської міської ради, а тому позов підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 14, 160-163, 167, 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати незаконним та скасувати рішення Черкаської міської ради від 09.03.2006 р. №9-167 «Про надання товариству з обмеженою відповідальністю «Техноцентрпроект-2005»земельної ділянки в оренду по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра».

Постанова може бути оскаржена до Київського апеляційного адміністративного суду через Черкаський окружний адміністративний суд за правилами, встановленими ст.ст.185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Повний текст постанови виготовлений 8 вересня 2010 року

СуддяР.В. Холод