Рішення № 111379619, 07.06.2023, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 420/16069/22

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 червня 2023 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі

головуючого судді: Юхтенко Л.Р.,

розглянувши у порядку письмового провадження в приміщенні Одеського окружного адміністративного суду адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) до Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (код ЄДРПОУ 26614030, місцезнаходження: 65029, м. Одеса, вул. Дідріхсона, 8) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

До Одеського окружного адміністративного суду 08 листопада 2022 року надійшла позовна заява ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) до Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (код ЄДРПОУ 26614030, місцезнаходження: 65029, м. Одеса, вул. Дідріхсона, 8) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.

Ухвалою суду від 21 листопада 2022 року після усунення недоліків у позовній заяві позивачу поновлено строк звернення до суду, позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито спрощене позовне провадження без повідомлення (виклику) сторін у порядку ч. 5 ст. 262 КАС України.

Ухвалою від 20 грудня 2022 року розгляд справи № 420/16069/22 продовжено за правилами загального позовного провадження, розпочато розгляд справи спочатку та розпочато підготовче провадження.

Відповідно до заяви про уточнення позовних вимог (вхід. №ЕС/2323/23 від 20.03.2023 року) позивач просить:

Визнати протиправною бездіяльність відповідача, яка полягає у невиконанні дій, пов`язаних з виданням наказу (по стройовій частині) від 02.08.2022 року № 208 щодо внесення змін до наказу про виключення позивача зі списків особового складу, а саме:

щодо не продовження дії його контракту про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно;

щодо не внесення записів до його особових справ про закінчення військової служби 28.08.2020 року.

Зобов`язати відповідача продовжити дію контракту позивача про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно, внести записи до особових справ позивач про закінчення військової служби 28.08.2020 року.

Відповідно до позовної заяви та заяви про уточнення позовних вимог позовні вимоги обґрунтовані тим, що в період з 1995 по 2020 роки позивач проходив військову службу в Збройних Силах України.

В грудні 2019 року позивач був призначений на посаду начальника науково-дослідного управління розвитку системи оперативного (бойового) забезпечення Військово-Морських Сил Науково-дослідного центру Збройних Сил України «Державний океанаріум» Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія».

Відповідно до наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України

(по особовому складу) від 22.06.2020 року № 174 позивач був звільнений з військової служби у запас у зв`язку із закінченням строку контракту, та наказом начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» від 08.07.2020 року № 131 був відправлений у щорічну основну відпустку з 09 липня по 02 серпня 2020 року включно, з подальшим виключенням зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Позивач зазначив, що він був виключений зі списків особового складу передчасно, до проведення з ним повного розрахунку при звільненні.

У зв`язку з цим позивач звернувся до суду та рішенням Одеського окружного адміністративного суду по справі № 420/6964/21 від 23.11.2021 року, залишене без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду визнано протиправними дії начальника Інституту щодо передчасного виключення зі списку особового складу та зобов`язано внести зміни до наказу начальника Інституту від 08.07.2020 року № 131 щодо виключення зі списків особового складу Інституту 28.08.2020 року.

Також позивач зазначив, що на виконання рішення суду по справі № 420/6964/21 відповідачем був виданий наказ по стройовій частині від 29.07.2022 року № 204.

Разом з цим позивач звертає увагу, що відповідачем не виконано інші дії, пов`язані із виданням цього наказу, а саме: грошове забезпечення та його індексацію по 28.08.2020 року, не виплачено; грошовий атестат, довідку про розміри щомісячних додаткових видів забезпечення не переоформлено та не надіслано до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для обчислення та перерахунку розміру пенсії; витяг з наказу про продовження терміну контракту в особових справах відсутній та особова справа і послужний список не містять записів про його виключення зі списків особового складу 28.08.2020 року.

Позивач зазначив, що він звертався до суду в межах справи № 420/6964/21 із заявою про встановлення судового контролю, але ухвалою від 06.09.2022 року йому було відмовлено та зазначено, що порушення прав позивача в цій частині може бути підставою для звернення його до суду з адміністративним позовом.

Тому позивач звернувся до суду з цим позовом та вважає таку бездіяльність відповідача протиправною, оскільки відповідно до ст. 24 ЗУ «Про військовий обов`язок і військову службу» закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу.

Відповідно до вимог Положення про проходження військової служби дія контракту з військовослужбовцем під час звільнення продовжується наказом командира військової частини по стройовій частині.

Також позивач звертає увагу, що по аналогії п. 12.5. Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року № 170, період вимушеного прогулу зараховується військовослужбовцю до вислуги років, до строку вислуги у військовому званні та строку контракту. Тому позивач вважає, що дія його контракту має бути продовжена наказом начальника Інституту до 28.08.2020 року включно.

Також позивач вважає, що відповідні записи про продовження строку служби мають бути внесені до його особової справи, оскільки відповідно до п. 11 Положення про проходження військової служби проходження військової служби військовослужбовцем відображається в його особовій справі.

У заяві про уточнення позовних вимог позивач зазначив, що як з`ясувалося в ході розгляду справи, відповідачем скасовано наказ (по стройовій частині) від 29.07.2022 року № 204 та видано новий наказ (по стройовій частині) від 02.08.2022 року № 208, але на виконання і цього наказу відповідач також проявив протиправну бездіяльність щодо не продовження дії його контракту та внесення записів у його особову справу про закінчення військової служби 28.08.2020 року.

До суду 02 лютого 2023 року від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, відповідно до якого представник відповідача заперечує проти заявлених позовних вимог та просить відмовити у їх задоволенні, посилаючись на те, що на виконання рішення Одеського окружного адміністративного суду по справі № 420/6964/21 відповідачем було видано наказ по стройовій частині від 29.07.2022 року № 204, яким було внесено зміни до наказу начальника Інституту (по стройовій частині) від 08.07.2020 року № 131 та зазначено дату виключення позивача зі списків особового складу Інституту з 28.08.2020 року.

Між тим у рішенні суду по справі № 420/6964/21 зазначено, що обов`язок відповідача вжити заходів, пов`язаних зі зміною дати виключення позивача зі списків особового складу та переоформлення грошового атестату, довідки про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення визначено діючим законодавством, і відповідно не потребує додаткового зобов`язання відповідача.

Таким чином, відповідач вважає, що ним виконано рішення суду по справі № 420/6964/21 в повному обсязі, та належне виконане Інститутом рішення суду по справі № 420/6964/21 не може бути підставою для звернення до суду із зазначеним позовом, оскільки спір у справі № 420/6964/21 не стосувався питання продовження дії контракту позивачу.

Щодо продовження дії контракту представник відповідача зазначив, що підстави для продовження дії контракту передбачені у Положенні про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153/2008.

Так, відповідно до п. 33-1 цього Положення дія контракту про проходження військової служби з військовослужбовцями під час звільнення з військової служби у зв`язку із закінченням строку контракту продовжується до закінчення щорічної основної відпустки або на час перебування на стаціонарному лікуванні, на час увільнення від виконання службових обов`язків у зв`язку із захворюванням.

Крім того, представник відповідача звертає увагу, що посада позивача не відноситься до номенклатури призначення начальника Інституту, а тому укладання контракту, його припинення або продовження, призначення або звільнення з посади відноситься до номенклатури командувача ВМС ЗС України.

Представник відповідача не погоджується із застосуванням у спірних правовідносин по аналогії п. 12.5. Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року № 170, оскільки для застосування вказаної норми має бути встановлений факт незаконного звільнення позивача.

Відповідь на відзив до суду не надходила.

Ухвалою, що занесено до протоколу підготовчого засідання від 15 лютого 2023 року закрито підготовче провадження та призначено розгляд справи по суті.

До суду 20 березня 2023 року від позивача надійшли додаткові письмові пояснення по справі, з проханням врахувати при прийнятті рішення суду Інструкцію з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затверджену наказом Міністра оборони України від 26.05.2014 року № 333.

На судовому засіданні, яке відбулось 20 березня 2023 року позивач підтримав заявлені позовні вимоги та просив їх задовольнити, надав вступне слово.

Представник відповідача на судове засідання не з`явився, повідомлений належним чином.

На судовому засіданні від 28 березня 2023 року, ухвалою, що занесено до протоколу судового засідання, задоволено клопотання позивача про приєднання до провадження заяви про уточнення позовних вимог та відкладено розгляд справи у зв`язку з виникненням у відповідача права на подачу відзиву на заяву про уточнення позовних вимог.

До суду надійшла заява представника відповідача про розгляд справи за його відсутністю.

Ухвалою суду, що занесено до протоколу від 30 травня 2023 року, керуючись приписами ч. 9 ст. 205 КАС України, продовжено розгляд справи у письмовому провадженні.

Вивчивши матеріали справи, а також обставини, якими обґрунтовуються позовні вимоги та заперечення, докази, якими вони підтверджуються, судом у справі встановлені такі факти та обставини.

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , що підтверджено паспортом громадянина України серія НОМЕР_2 .

У позовній заяві позивач зазначив, що він був призначений на посаду начальника науково-дослідного управління розвитку системи оперативного (бойового) забезпечення Військово-Морських Сил Науково-дослідного центру Збройних Сил України «Державний океанаріум» Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія», та відповідно до наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 22.06.2020 року № 174 він був звільнений з військової служби у запас у зв`язку із закінченням строку контракту.

Згідно з витягу з наказу від 24.06.2020 року № 121 начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» відповідно до п. 33-1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України продовжено строк дії попереднього контракту капітану 2 рангу ОСОБА_1 , на строк перебування на лікуванні, здавання посади та до закінчення перебування у щорічні основній відпустці за 2020 рік, час якого повністю або частково перевищує строк контракту.

Відповідно до витягу із наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» від 08.07.2020 року № 131 позивач був відправлений у щорічну основну відпустку з 09 липня по 02 серпня 2020 року включно, з подальшим виключенням зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.

Відповідно до витягу з наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» від 08.07.2020 №131 наказано: відповідно до пункту 15 статті 10-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» надати щорічну основну відпустку за 2020рік в м. Харків, строком на 23 (двадцять три) доби з 09 липня по 02 серпня 2020 року (з урахуванням двох діб необхідних для проїзду до місця проведення відпустки та назад, відповідно до пункту 1 статті 10-1 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей»), з послідуючим виключенням із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 02 серпня 2020 року та направленням для зарахування на військовий облік до Київського РТЦК та СП м. Одеси.

Вислуга років у Збройних Силах України станом на 02 серпня 2020 року: календарна 25 років 00 місяців, пільгова немає.

Виплатити щомісячну премію за особистий внесок у загальні результати служби в розмірі 35% посадового окладу, надбавку за особливості проходження військової служби у розмірі 65% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років за період з 01 липня по 02 серпня 2020 року.

Виплатити грошову допомогу на оздоровлення за 2020 рік, відповідно до Інструкції про порядок виплат грошового забезпечення військовослужбовцями Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженої наказом Міністра оборони України від 11 червня 2008 року №260 в сумі 29081 гривень 25 копійок.

Виплатити матеріальну допомогу за 2020 рік для вирішення соціально-побутових питань, відповідно до Інструкції про порядок виплат грошового забезпечення військовослужбовцями Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженої наказом Міністра оборони України від 11 червня 2008 року №260 в сумі 1414 гривень 00 копійок.

Виплатити грошову компенсацію за додаткову оплачувану відпустку строком 14 календарних днів на рік як учаснику бойових дій, передбачувану пунктом 12 статті 12 Закону України «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту» тривалістю 84 календарних днів (за період з 2015 року по 2020 рік включно).

Виплатити одноразову грошову допомогу по звільненню відповідно до Інструкції про порядок виплат грошового забезпечення військовослужбовцями Збройних Сил України та деяким іншим особам, затвердженої наказом Міністра оборони України від 11 червня 2008 року №260 в сумі 363515 гривень 75 копійок.

Виплатити грошову компенсацію замість речового майна, що підлягає видачі на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 16.03.2016 року №178 в сумі 129406 гривень 13 копійок.

Позивач зазначив, що він був виключений зі списків особового складу передчасно, до проведення з ним повного розрахунку при звільненні.

У зв`язку з цим позивач звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовом до Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія», в якому позивач просив суд:

Визнати передчасне виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» до повного розрахунку протиправним;

Зобов`язати Інститут Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» виплатити ОСОБА_1 грошове забезпечення по 28.08.2020 року включно;

Зобов`язати Інститут Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» переоформити грошовий атестат, довідку про розміри щомісячних додаткових видів забезпечення та надіслати їх до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для обчислення пенсії ОСОБА_1 з для подальшого їх направлення до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області для проведення перерахунку основного розміру пенсії ОСОБА_1 з моменту її призначення.

Відповідно до даних з Реєстру судових рішень, суд встановив, що рішенням Одеського окружного адміністративного суду по справі № 420/6964/21 від 23.11.2021 року позов ОСОБА_1 задоволено частково.

Визнано дії начальника Інституту Військово-Морських Національного університету «Одеська морська академія» щодо передчасного виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» до повного з ним розрахунку протиправними.

Зобов`язано Інститут Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» внести зміни до наказу Начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 08.07.2020 року № 131 щодо виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» 28.08.2020 року.

У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

При цьому, відмовляючи у задоволенні решт позовних вимог, у рішенні суду по справі № 420/6964/21 від 23.11.2021 року зазначено: «В свою чергу, обов`язок відповідача вжити решту заходів, пов`язаних зі зміною дати виключення позивача зі списків особового складу частини (виплатити ОСОБА_1 грошове забезпечення та його індексацію по 28.08.2020 року включно та переоформити грошовий атестат, довідку про розміри щомісячних додаткових видів забезпечення та надіслати їх до Одеського обласного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для обчислення розміру пенсії ОСОБА_1 та для подальшого їх направлення до Головного управління Пенсійного фонду України в Одеській області для проведення перерахунку основного розміру пенсії ОСОБА_1 з моменту її призначення) визначено діючим законодавством, і відповідно не потребує додаткового зобов`язання відповідача.».

Рішення Одеського окружного адміністративного суду по справі № 420/6964/21 від 23.11.2021 року залишене без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 26.04.2022 року.

Матеріалами справи підтверджено, що на виконання рішення суду по справі № 420/6964/21 відповідачем був виданий наказ по стройовій частині від 29.07.2022 року № 204, пунктом 2 якого внесено зміни до п. 1 наказу від 08.07.2020 року № 131 та викладено в новій редакції, із зазначенням про послідуюче виключення ОСОБА_1 із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 28 серпня 2020 року. В решті зміст пункту 1 наказу від 08.07.2020 року № 131 залишений без змін.

Також матеріалами справи підтверджено, що відповідно до витягу із наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 02.08.2022 року № 208 пунктом 6 пункт 2 наказу від 29.07.2022 року № 204 скасовано та пунктом 7 внесено зміни до п. 1 наказу від 08.07.2020 року № 131 та викладено в новій редакції, із зазначенням про послідуюче виключення ОСОБА_1 із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 28 серпня 2020 року. В решті зміст пункту 1 наказу від 08.07.2020 року № 131 залишений без змін.

Разом з цим позивач звертає увагу, що відповідачем не виконано інші дії, пов`язані із виданням цього наказу, зокрема: не видано наказ про продовження терміну контракту в особових справах відсутній та не внесені зміни про його виключення зі списків особового складу 28.08.2020 року в особову справу і послужний список, що послугувало підставою для звернення до суду з цим позовом.

Проаналізувавши положення чинного законодавства, обставини справи, суд дійшов висновку, що позовні вимоги належать задоволенню повністю, з огляду на таке.

Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Спірні правовідносини врегульовано Законом України «Про військовий обов`язок і військову службу», Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (далі - Положення №1153/2008).

Закон України «Про військовий обов`язок і військову службу» здійснює правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Проходження військової служби здійснюється: громадянами України - у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом (ч. 2 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).

Відповідно до частини 3 статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Із списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) військовослужбовець не виключається та контракт не припиняється (не розривається) у разі:

перебування на лікуванні;

захоплення в полон або заручником, а також інтернування у нейтральну державу;

безвісної відсутності - до визнання його в установленому порядку безвісно відсутнім або оголошення померлим;

настання інших випадків, визначених законодавством.

Таким чином, наведені приписи статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» доводять, що перелік випадків коли військовослужбовець не виключається та контракт не припиняється (не розривається) не є вичерпаним у законі та не виключає настання інших випадків, визначених законодавством.

Також аналіз наведеної норми Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» свідчить про те, що дата припинення контракту пов`язане з датою виключення військовослужбовця з особового складу.

Порядок проходження військової служби, права та обов`язки військовослужбовців визначаються цим та іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби, що затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами (частина четверта статті 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу»).

Відповідно до пункту 1 Положення №1153/2008 Положенням визначається порядок проходження громадянами України (далі - громадяни) військової служби у Збройних Силах України та регулюються питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі. Це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Згідно з п. 8 Положення №1153/2008 загальний строк військової служби військовослужбовця включає весь час перебування його на військовій службі з урахуванням випадків, передбачених пунктами 143, 195 і 209 цього Положення. Загальний строк військової служби встановлюється в календарному обчисленні, а у випадках, визначених законодавством, - у пільговому обчисленні.

Абзацом другим пункту 242 Положення №1153/2008 визначено, що особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.

Згідно з п. 34 Положення №1153/2008 контракт припиняється (розривається), зокрема: у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (у разі дострокового припинення (розірвання) контракту, звільнення з військової служби або направлення для проходження військової служби до іншого військового формування з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України).

Таким чином, суд доходить висновку, що п. 242 Положення №1153/2008 передбачено випадок, коли військовослужбовець не виключається хі списків особового складу та контракт не припиняється (не розривається).

При цьому відповідно до п. 34 цього Положення, що у цьому випадку контракт припиняється (розривається), зокрема: у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини, зокрема у разі звільнення.

Матеріалами справи підтверджено, що відповідно до наказу Командувача Військово-Морських Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 22.06.2020 року № 174 позивач був звільнений з військової служби у запас у зв`язку із закінченням строку контракту, та згідно з витягу з наказу від 24.06.2020 року № 121 начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» відповідно до п. 33-1 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України продовжено строк дії попереднього контракту капітану 2 рангу ОСОБА_1 , на строк перебування на лікуванні, здавання посади та до закінчення перебування у щорічні основній відпустці за 2020 рік, час якого повністю або частково перевищує строк контракту.

Також матеріалами справи підтверджено, що у день звільнення із позивачем не був проведений повний розрахунок та такий розрахунок був проведений 28.08.2020 року.

Рішенням Одеського окружного адміністративного суду по справі № 420/6964/21 від 23.11.2021 року зобов`язано Інститут Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» внести зміни до наказу Начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 08.07.2020 року № 131 щодо виключення ОСОБА_1 зі списків особового складу Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» 28.08.2020 року.

Також матеріалами справи підтверджено, що відповідно до витягу із наказу начальника Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (по стройовій частині) від 02.08.2022 року № 208 пунктом 6 пункт 2 наказу від 29.07.2022 року № 204 скасовано та пунктом 7 внесено зміни до п. 1 наказу від 08.07.2020 року № 131 та викладено в новій редакції, із зазначенням про послідуюче виключення ОСОБА_1 із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 28 серпня 2020 року.

Але в решті зміст пункту 1 наказу від 08.07.2020 року № 131 залишений без змін та відповідачем не видано наказ про продовження дії контракту із позивачем до 28 серпня 2020 року.

Проведений вище системний аналіз норм Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та Положення №1153/2008 доводить, що якщо позивач перебував на військовій службі за контрактом, його виключення зі списків особового складу не може бути пізніше дати припинення дії контракту. Не проведення повного розрахунку при звільненні зумовлює продовження перебування військовослужбовця в списку особового складу, а відповідно, продовження дії контракту.

За таких обставин, враховуючи, що позивач був виключений із списку особового складу Інституту 28 серпня 2020 року, позивач має право на продовження дії його контракту про проходження військової служби до 28.08.2020 року.

Посилання відповідача на те, що посада позивача не відноситься до номенклатури призначення начальника Інституту, а тому укладання контракту, його припинення або продовження, призначення або звільнення з посади відноситься до номенклатури командувача ВМС ЗС України, у цьому випадку є хибними, оскільки матеріалами справи достовірно підтверджено, що позивач порушує питання щодо продовження дії контракту не для продовження проходження військової служби, а для приведення у відповідність дії свого контракту із терміном перебування його у особовому складі Інституту перед звільненням, що відповідно до п. 33-1 Положення №1153/2008 відноситься до повноважень командира військової частини та дія контракту з військовослужбовцями під час звільнення продовжується наказом командира військової частини по стройовій частині.

Відповідно до п. 11 Положення №1153/2008 проходження військової служби військовослужбовцем відображається в його особовій справі, яка ведеться у порядку та за формою, встановленими Міністерством оборони України.

До особової справи вносяться передбачені законом відомості про військовослужбовця та членів його сім`ї, а також за його попередньою згодою інші необхідні відомості.

Порядок обліку військовослужбовців, форми і призначення облікових документів, порядок їх складання і ведення визначаються Міністерством оборони України.

Суду не надано докази внесення змін до особової справи позивача у зв`язку із продовженням перебування позивача у особовому складі Інституту до 28.08.2020, що є порушенням п. 11 Положення №1153/2008.

Таким чином, позовні вимоги позивача щодо визнання протиправною бездіяльність відповідача, яка полягає у невиконанні дій, пов`язаних з виданням наказу (по стройовій частині) від 02.08.2022 року № 208 щодо внесення змін до наказу про виключення позивача зі списків особового складу, а саме:

щодо не продовження дії його контракту про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно;

щодо не внесення записів до його особових справ про закінчення військової служби 28.08.2020 року, є правомірними та належать задоволенню.

У зв`язку з тим, що суд дійшов висновку щодо протиправності бездіяльності відповідача та судом не встановлено наявності інших умов щодо виконання покладених на відповідача повноважень, суд доходить висновку, що позовні вимоги щодо зобов`язання відповідача продовжити дію контракту позивача про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно, внести записи до особових справ позивач про закінчення військової служби 28.08.2020 року, є теж правомірними та належать задоволенню шляхом зобов`язання відповідача видати наказ про продовження дії контракту позивача про проходження військової служби перед звільненням до 28.08.2020 року включно та внести відповідні записи до особової справи позивач про закінчення військової служби 28.08.2020 року.

Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Згідно з ч.1 ст.6 КАС України суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого зокрема людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.

Відповідно до ч.1,3 ст.90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Таким чином, оцінюючи встановлені факти, суд дійшов висновку, що відповідач не довів правомірності своїх дій, а тому позовні вимоги належать задоволенню повністю.

У зв`язку з тим, що позивач звільнений від сплати судового збору та відсутні докази понесення ним інших судових витрат, жодні судові витрати не належать стягненню з відповідача на користь позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 6, 12, 72, 77,90, 139, 246, 255,295,297 КАС України, суд -

В И Р І Ш И В:

Позовну заяву ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) до Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (код ЄДРПОУ 26614030, місцезнаходження: 65029, м. Одеса, вул. Дідріхсона, 8) про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, - задовольнити повністю.

Визнати протиправною бездіяльність Інституту Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (код ЄДРПОУ 26614030, місцезнаходження: 65029, м. Одеса, вул. Дідріхсона, 8), яка полягає у невиконанні дій, пов`язаних з виданням наказу (по стройовій частині) від 02.08.2022 року № 208 щодо внесення змін до наказу про виключення ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) зі списків особового складу, а саме:

щодо не продовження дії його контракту про проходження військової служби до 28.08.2020 року включно;

щодо не внесення записів до його особових справ про закінчення військової служби 28.08.2020 року.

Зобов`язати Інститут Військово-Морських Сил Національного університету «Одеська морська академія» (код ЄДРПОУ 26614030, місцезнаходження: 65029, м. Одеса, вул. Дідріхсона, 8) видати наказ про продовження дії контракту ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1 , місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) про проходження військової служби перед звільненням до 28.08.2020 року включно та внести відповідні записи до його особової справи про закінчення військової служби 28.08.2020 року.

Рішення суду може бути оскаржено в порядку та в строки, встановлені ст. ст. 295,297 КАС України, з урахуванням п.п.15.5 п. 15 ч. 1 Перехідних положень КАС України, п. 3 Розділу IV Прикінцеві положення КАС України.

Рішення суду набирає законної сили в порядку та в строки, встановлені ст. 255 КАС України.

Суддя Л.Р. Юхтенко