Рішення № 11102890, 12.07.2010, Господарський суд Донецької області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

12.07.10 р.                     Справа № 39/151                               

Господарський суд Донецької області у складі судді Морщагіной Н.С.

при секретарі Бахрамовой А.А.

розглянув у відкритому судовому засіданні господарського суду справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “ФІНІНВЕСТ-ГРУП”, м.Донецьк

до відповідачів:

Товариства з обмеженою відповідальністю “Черкаська птахофабрика”, м.Київ

Товариства з обмеженою відповідальністю “ДОНФІНСЕРВІС”, м.Донецьк

про стягнення 322586,11грн.

За участю представників сторін:

від позивача: Шевкунова Л.В. – за довіреністю, Карасьова М.П. – за довіреністю;

від відповідача1: не з’явився;

від відповідача2 Бикова О.П. – за довіреністю;

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “ФІНІНВЕСТ-ГРУП”, м.Донецьк, звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до відповідачів, Товариства з обмеженою відповідальністю “Черкаська птахофабрика”, м.Київ та Товариства з обмеженою відповідальністю “ДОНФІНСЕРВІС”, м.Донецьк, про стягнення в солідарному порядку з Товариства з обмеженою відповідальністю “Черкаська птахофабрика” та Товариства з обмеженою відповідальністю “ДОНФІНСЕРВІС” грошових коштів в сумі 322586,11грн.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на договір про управління активами корпоративного інвестиційного фонду від 01.12.2006 р. та додатки до нього, договір доручення № Б-1151/08/08 від 27.08.2008 р., додаткову угоду № 1 від 27.08.2008 р. до договору доручення № Б-1151/08/08 від 27.08.2008 р., договір № Б-1152/08/08;902-12-Д/08 купівлі-продажу цінних паперів ПФТС 20080827-5036 від 27.08.20098 р., акт прийому-передачі цінних паперів та виконання зобов’язань від 28.08.2008 р. до договору № Б-1152/08/08;902-12-Д/08 купівлі-продажу цінних паперів ПФТС 20080827-5036 від 27.08.20098 р., платіжне доручення № 123 від 27.08.2008 р., договір купівлі-продажу цінних паперів № Д-100/11/09 від 09.11.2009 р., платіжні доручення № 92 від 10.11.2009 р., № 94 від 19.11.2009 р., виписку по операції з цінними паперами на рахунку цінних паперах № 002000 за період з 09.11.2009 р. по 09.11.2009 р., розпорядження на виконання облікової операції № 1/1011 від 10.11.2009 р., бюлетень № 257-258 (1881-1882) з листопада 2006 р., лист № 57-п від 17.08.2009 р., лист № 31-22/12631 від 18.08.2009 р., лист № 0810/2 від 08.10.2009 р., лист № 1410/2 від 14.10.2009 р., лист № 32-22/14727 від 15.10.2009 р., лист № 1910/2 від 19.10.2009 р., лист № 72 від 30.10.2009 р., № лист № 0311/2 від 03.11.2009 р., лист № 76-п від 10.11.2009 р., лист № 1111/1 від 11.11.2009 р., лист б/н та б/д, розрахунок.

Заявою про зміну предмету позову, позивач в порядку ст. 22 ГПК України уточнив позовні вимоги, та просив суд стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Черкаська птахофабрика”, м.Київ грошові кошти в сумі 322376,11грн., з Товариства з обмеженою відповідальністю “ДОНФІНСЕРВІС”, м.Донецьк грошові кошти в сумі 210,00грн.

Представник відповідача1 до судового засідання не з’явився, заявлені вимоги не оспорив, витребуваних документів та доказів не надав, не зважаючи на належне повідомлення судом про час та місце судового засідання, що підтверджується долученим до матеріалів справи поштовим повідомленням з відміткою про вручення.

Відповідач2 в судове засідання з’явився, надав усні пояснення письмового відзиву на позов не надав.

Відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України, суд вважає за можливе розглянути спір за наявними в справі матеріалами, оскільки наявні матеріали справи надають можливість належним чином провести спірну кваліфікацію юридичних правовідносин.

Заслухавши пояснення представників позивача, відповідача2, дослідивши матеріали справи та оцінивши подані докази, господарський суд встановив.

Правові та організаційні основи створення, діяльності та відповідальності суб'єктів спільного інвестування, особливості управління їх активами, встановлення вимог до складу, структури та зберігання активів, особливості розміщення та обігу цінних паперів інститутів спільного інвестування, порядок та обсяг розкриття інформації інститутами спільного інвестування з метою залучення та ефективного розміщення фінансових ресурсів інвесторів, встановлюються Законом України “Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)”.

Управління активами корпоративного інвестиційного фонду на підставі відповідного договору здійснює компанія з управління активами (ч. 4 ст. 11 Закону України “Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)”).

Компанією з управління активами може бути юридична особа, що створюється відповідно до законодавства України.

01.12.2006 р., між Товариством з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “ФІНІНВЕСТ ГРУП” (компанія з управління активами (КУА)) та Відкритим акціонерним товариством “Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд “ФЕНІКС” (Фонд) укладено договір про управління активами корпоративного інвестиційного фонду № 1 від 01.12.2006р.

Згідно даного Договору Фонд доручає, а КУА приймає на себе зобов’язання щодо надання послуг з управління активами Фонду від імені, в інтересах і за рахунок Фонду відповідно до умов та протягом дії Договору.

Серед функції керуючого активами, стаття 2 Договору визначає здійснення діяльності в інтересах Фонду (формування інвестиційного портфелю Фонду з метою отримання максимального доходу при мінімально можливих ризиках, враховуючи умови, зазначені в Регламенті Фонду та Проспекті Фонду, кон’юнктури ринку, ризику вибору контрагента та інш. фактори); представництво інтересів Фонду в стосунках з органами державної влади, юридичними та фізичними особами (резидентами та нерезидентами України), міжнародними та громадськими організаціями.

Права та обов’язки Компанії з управління активами визначені статтею 3 Договору, до яких, зокрема, належать обов’язки щодо управління активами фонду відповідно до вимог чинного законодавства, вчинення відповідних дій в інтересах Фонду, шляхом формування інвестиційного портфелю Фонду з метою отримання максимального доходу при мінімально можливих ризиках, враховуючи умови, зазначені в Регламенті Фонду та Проспекті Фонду, кон’юнктури ринку, ризику вибору контрагента та інш. фактори.

З метою виконання обов’язків, покладених на ТОВ “Компанія з управління активами “ФІНІНВЕСТ-ГРУП”, згідно з договором про управління активами корпоративного інвестиційного фонду № 1 від 01.12.2006 р., останній уклав з Товариством з обмеженою відповідальністю “Донфінсервіс”, договір доручення № Б-1151/08/08 від 27.08.2008 р.

За договором доручення одна сторона (повірений) зобов'язується вчинити від імені та за рахунок другої сторони (довірителя) певні юридичні дії. Правочин, вчинений повіреним, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки довірителя (ч. 1 ст. 1000 ЦК України).

Таким чином, у відповідності до положень ст. 1000 ЦК України та умов договору доручення № Б-1151/08/08 від 27.08.2008 р., відповідач2 прийняв на себе зобов’язання виконати доручення позивача, а саме придбати на користь Фонду на організаційно оформленому ринку (ДП “Фондова біржа “ПФТС”) у третіх осіб (Контрагентів) наступні цінні папери

На виконання умов договору доручення, між відповідачем2 як повіреним позивача, та Акціонерним комерційним інноваційним банком “УкрСиббанк” (Продавець) було укладено договір № Б-1152/08/08;902-12-Д/08 купівлі-продажу цінних паперів № ПФТС 20080827-5036 від 27.08.2008 р.

У відповідності з п 1.1 Договору Продавець зобов’язується продати у власність Фонду, а Покупець прийняти та оплатити вказані в цьому пункті цінні папери

Згідно п. 2.1 Договору Покупець зобов’язаний сплатити на поточний рахунок повну суму грошових коштів за п.п. 1.1 Договору не пізніше 27 серпня 2008р., а Продавець в свою чергу згідно п.п.3.2, 3.3, 5.1.1 Договору передати цінні папери в межах депозитарної системи України за реквізитами вказаними в п. 3.4 Договору.

Виходячи з представлених суду доказів, Покупець згідно платіжного доручення № 123 від 27.08.2008 р. сплатив повну суму грошових коштів за п. 1.1 Договору в розмірі 264032,75грн., а Продавець за актом прийому-передачі цінних паперів та виконання зобов’язань до договору № Б-1152/08/08;902-12-Д/08 купівлі-продажу цінних паперів № ПФТС 20080827-5036 від 27.08.2008 р. передав цінні папери - облігації серії В, емітентом яких є Товариство з обмеженою відповідальністю “Черкаська птахофабрика”, у бездокументарній формі у кількості 265 шт. вартістю 264032,75грн.

Факт переходу прав власності на означені цінні папери у відповідності з п. 3.2 Договору підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 002000 за період з 09.11.2009 р. по 09.11.2009 р.

Крім того, 09.11.2009 р. позивачем (Покупець) та Товариством з обмеженою відповідальністю “Донфінком” (Продавець) було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № Д-100/11/09, у відповідності з яким Продавець забезпечив передачу Покупцю, а Покупець прийняв та оплатив, наступні цінні паперів

Факт виконання умов сторонами умов означеного Договору купівлі-продажу підтверджується платіжними дорученнями № 92 від 10.11.2009 р., № 94 від 19.11.2009 р. та випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 002000 за період з 09.11.2009 р. по 09.11.2009р.

Згідно Закону України “Про цінні папери та фондову біржу” облігацією вважаться цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов’язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Погашення облігації — це виплата номінальної вартості облігації та доходу по них у терміни, передбачені умовами емісії облігацій. Погашення може здійснюватися шляхом фіксованих виплат або на основі застосування методу ануїтетів. В останньому випадку платежі з погашення облігацій здійснюються через певні інтервали часу в однаковому розмірі. Сума платежу включає дохід за облігацією і номінальну вартість, причому з часом частка процентних доходів зменшується, а погашення основної суми боргу збільшується.

Виплата доходу за облігаціями всіх видів та їх погашення здійснюються за умовами їх випуску та обігу.

Умовами випуску облігацій ТОВ “Черкаська птахофабрика” визначені в бюлетені цінних паперів України № 257-258 (1881-1882) з листопада 2006 р.

У відповідності до вказаних умов

Термін обіду облігацій складає 1092 дні, з 14 листопада 2006 року до 10 листопада 2009 року.

Виплати процентного доходу здійснюється в національній валюті України (гривні) через уповноваженого емітентом платіжного агента АКІБ “УкрСиббанк”) на підставі зведеного облікового реєстру власників облігацій, складеного депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті виплати процентного доходу по облігаціям, та наданого на день виплати процентного доходу за наступним графіком

Виплата доходу за дванадцятим процентним періодом здійснюється одночасно з погашенням облігацій.

Кінцевий строк погашення облігацій – 10.11.2008 р.

Згідно приписів ч. 1 ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Всупереч встановленим умовам порядку виплати процентного доходу та погашення облігацій, відповідач не здійснив погашення процентного доходу за дванадцятим процентним періодом, а також у строк до 10.11.2009 р. не погасив 185 облігацій, власником яких є Відкрите акціонерне товариство “Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд “ФЕНІКС”. За розрахунком позивача, загальна заборгованість відповідача1 перед Фондом складає 298360,15грн.

У зв’язку з невиконанням відповідачем 1 прийнятих на себе зобов’язань та порушення порядку погашення облігацій та виплати процентного доходу по них, позивачем на адресу АКІБ „УкрСиббанк”, як платіжного агента ТОВ „Черкаська птахофабрика” було направлено лист № 0810/2 від 08.10.2009 р. щодо сплати купонів по 185 облігаціям.

АКІБ „УкрСиббанк” листом № 33-22/14727 від 15.10.2009 р. повідомило позивача, що діє від імені та за рахунок ТОВ „Черкаська птахофабрика” та не має можливості проводити будь-які виплати за відсутності коштів від емітента.

Відповідно до ст.ст. 4-2, 4-3 ГПК України правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом. Судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно ст.ст.33-34 ГПК України кожна сторона з допомогою належних та допустимих доказів повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Судовими доказами, за визначенням ст. ст. 32-36 ГПК України, слід вважати документи, які можуть підтвердити або спростувати обставини, що мають значення для правильного рішення справи.

За приписом ст.43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідач доказів оплати заборгованості на суму 298360,15грн. не надав, заявлені позовні вимоги в цій частині не спростував.

Як встановлено судом, 27.08.2008 р. між позивачем та відповдіачем2 було укладено додаткову угоду до договору доручення № Б-1151/08/08 від 27.08.2008 р., у відповідності з п. 1 якої Повірений поручився перед Довірителем за виконання емітентом (Товариством з обмеженою відповідальністю „Черкаська птахофабрика”; код в ЄДРПОУ 30598924) своїх обов’язків відповідно до інформації про випуск облігацій емітента щодо виплати доходу, а також погашення іменних відсоткових облігацій, що мають бути придбані за договором доручення № Б-1151/08/08 від 27.08.2008р. При цьому обсяг відповідальності Повіреного обмежується сумою винагороди, що встановлена в договорі доручення, та згідно п. 1.4 останнього складає 210,00грн.

Порука є одним із способів забезпечення виконання зобов’язання, зміст якого відповідно до ст. 553 ЦК України полягає у тому, що поручитель поручається перед кредитором іншої особи (боржника) відповідати за виконання нею свого зобов’язання в повному обсязі або в певній частині. Порука надає кредиторові додаткову гарантію виконання зобов’язання, оскільки у разі його невиконання чи неналежного виконання кредитор може пред’явити свої вимоги до поручителя.

Підставою виникнення поруки є договір про неї, що укладається між кредитором за основним зобов’язанням та особою, яка надала згоду бути поручителем його боржника.

Порядок укладення, зміни та розірвання договору поруки регулюється загальними положеннями про угоди, які встановлені нормами цивільного законодавства, за винятком спеціального правила, що міститься у ст. 547 ЦК України, про обов’язкову письмову форму будь-якого правочину щодо забезпечення виконання зобов’язання, незалежно від форми укладення основної угоди.

Факт невиконання ТОВ „Черкаська птахофабрика”, як емітентом спірних цінних паперів, відповідачами не спростований.

Враховуючи викладені вище обставини, позов Товариства з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “ФІНІНВЕСТ-ГРУП”, м.Донецьк в частині стягнення заборгованості з виплати процентного доходу за 12 процентний період та погашення 185 облігацій суд вважає такими, що підлягають задоволенню.

Статтею 526 Цивільного кодексу України закріплено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно статті 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов’язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст.610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки (п.3 ст.611 ЦК України).

Згідно до ч.1 ст.612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Виходячи з матеріалів справи, ТОВ „Черкаська птахофабрика” зобов’язань з виплати процентного доходу за дванадцятий процентний період та погашення 185 облігацій серії В у встановлений Порядком погашення облігацій строк не виконало.

Отже, порушення боржником прийнятих на себе зобов’язань тягне за собою відповідні правові наслідки, які полягають у можливості застосування кредитором до боржника встановлених законом або договором мір відповідальності.

Згідно зі ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також 3 % річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

На підставі положень наведеної вище правової норми позивачем заявлено до стягнення 3% річних в сумі 4978,12грн. та інфляційні в сумі 19247,84грн.

Перевіривши представлений позивачем розрахунок суми 3% в розмірі 4978,12грн., нарахованих за період з 10.11.2009 р. по 01.06.2010 р., та суми інфляційних втрат в розмірі 19247,84грн. - за період з листопада 2009 р. по квітень 2010 р., з огляду на наявність заборгованості, вимоги позивача в цій частині підлягають також задоволенню.

Судові витрати відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України підлягають віднесенню на відповідача1, як особи з вини якої виник спір.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.22, 33, 36, 43, 47, 49, 75, 82-85 ГПК України, суд –

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “ФІНІНВЕСТ-ГРУП”, м.Донецьк – задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Черкаська птахофабрика”, м.Київ на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “ФІНІНВЕСТ-ГРУП”, м.Донецьк грошові кошти в сумі 322376,11грн., витрати за державним митом в сумі 3225,86грн., на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00грн.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “ДОНФІНСЕРВІС”, м.Донецьк на користь Товариства з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “ФІНІНВЕСТ-ГРУП”, м.Донецьк грошові кошти в сумі 210,00грн., витрати за державним митом в сумі 3225,86грн., на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00грн.

В судовому засіданні оголошено повний текст рішення. Рішення суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття і може бути оскаржене через господарський суд Донецької області в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня прийняття рішення або в касаційному порядку протягом одного місяця з дня набрання рішенням законної сили.

Суддя