Ухвала суду № 110096936, 06.04.2023, Торецький міський суд Донецької області (до 25.04.2025 - Дзержинський міський суд Донецької області)

Дзержинський міський суд Донецької області

Справа №229/613/23

Провадження №1-кп/225/132/2023

У Х В А Л А

06 квітня 2023 року

приміщення суду за адресою: вул. Дружби, 4, м. Торецьк, 85200

Дзержинський міський суд Донецької області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

за участі:

секретаря судового засідання - ОСОБА_2

прокурора - ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника - адвоката ОСОБА_5 ,

при розгляді у підготовчому судовому засіданні в залі суду в режимі відеоконференції кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 62023050010000111 від 18 січня 2023 року, відносно

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця смт Глеваха Васильківського району Київської області, військовослужбовця військової служби за контрактом, стрільця 3 відділення охорони 1 взводу охорони 4 роти охорони 2 батальйону охорони військової частини НОМЕР_1 , солдат, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , -

який обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 402 КК України,

в с т а н о в и в:

В провадженні суду знаходиться кримінальне провадження за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.4 ст.402 КК України.

06.04.2023 року на адресу суду надійшло клопотання захисника ОСОБА_5 про виклик та допит свідків, витребування певних речей чи документів, в обгрунтування якого захисник зазначив наступне. Відповідно до обвинувального акту, 27.11.2022, близько о 00 год. 00 хв., перебуваючи за місцем тимчасової дислокації підрозділу НОМЕР_2 батальйону охорони військової частини НОМЕР_1 у населеному пункті АДРЕСА_2 , солдат ОСОБА_4 отримав законний усний наказ свого прямого начальника - заступника командира роти з морально-психологічного забезпечення 4 роти охорони 2 батальйону охорони військової частини НОМЕР_1 старшого лейтенанта ОСОБА_6 , виданий на підставі бойового розпорядження командира НОМЕР_2 батальйону охорони військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_7 №493/809 від 25.11.2022, про зайняття рубежу оборони у напрямку населених пунктів Зайцеве та Майорськ Бахмутського району Донецької області та провести обладнання взводного опорного пункту в інженерному відношенні. Отримавши зазначений наказ прямого начальника солдат ОСОБА_4 злякався виконувати покладені на нього обов`язки військової служби. Відповідно до реєстру матеріалів досудового розслідування у зазначеному провадженні, який є в розпорядженні суду, органом досудового розслідування допитані свідки: ОСОБА_6 ОСОБА_8 (моб. номер НОМЕР_3 ), ОСОБА_9 . Відповідно до матеріалів кримінального провадження, підставою до внесення відомостей до ЄРДР було повідомлення командира 2 батальйону охорони військової частини НОМЕР_1 підполковника ОСОБА_7 про невиконання бойового наказу особовим складом 4 роти охорони 2 батальйону охорони військової частини НОМЕР_1 , а саме військовослужбовцями: ОСОБА_10 ; ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_4 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 .. Однак зазначені військовослужбовці не допитані. З метою спростування безпідставного обвинувачення, перевірці достовірності викладених обставин в обвинувального акті, сторона захисту вважає за необхідне допитати зазначених свідків у судовому засіданні. Крім того, для встановлення обставин відсторонення ОСОБА_4 , його переведення до іншої військової частини, перебування станом на 26.11.2022 ОСОБА_4 у ВЧ НОМЕР_4 , необхідно витребувати з військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_3 ), копії матеріалів службового розслідування щодо ОСОБА_4 , копію повідомлення про прийняття кадрових рішень за № 573-РС від 10.11.2022 щодо ОСОБА_4 , а також відомості (дата/час) про надходження зазначеного повідомлення в А0139 й вжити заходи щодо його виконання. Також, з метою перевірки показань свідків обвинувачення, встановлення дійсного місцезнаходження ОСОБА_4 26.11.2022 та зазначених ним осіб в м.Торецьк, сторона захисту вважає необхідним витребувати інформацію яка перебуває у операторів мобільного зв`язку, а саме: у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» код ЄДРПОУ 21673832 (03113, м. Київ, вул. Дегтярівська, 53)з можливістю вилучення інформації в електронному вигляді, щодо іmеі телефонів мобільних номерів НОМЕР_3 , НОМЕР_5 щодо номерів, точних дат, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій, та їх адресу, адреси місцеперебування абонентів зазначених вище мобільних номерів в момент кожного вхідного/вихідного телефонного з`єднання з урахуванням нульових дзвінків вказаних вище мобільних номерів, вхідних/вихідних SMS і MMS - повідомлень, інформації про GPRS-трафік в період часу з 00год.00 хв. 26.11.2022 року до 12 год.00хв. 27.11.2022 року; у володінні оператора мобільного зв`язку ТОВ «Лайфселл» код ЄДРПОУ 22859846 (м. Київ, вул. Соломянська, 11-А), з можливістю вилучення інформації в електронному вигляді, щодо іmеі телефонів мобільних номерів НОМЕР_6 щодо номерів, точних дат, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій, та їх адресу, адреси місцеперебування абонентів зазначених вище мобільних номерів в момент кожного вхідного/вихідного телефонного з`єднання з урахуванням нульових дзвінків вказаних вище мобільних номерів, вхідних/вихідних SMS і MMS - повідомлень, інформації про GPRS-трафік в період часу з 00год.00 хв. 26.11.2022 року до 12 год.00хв. 27.11.2022 року; у володінні оператора мобільного зв`язку «ВФ Україна», код ЄДРПОУ 14333937 (01601, м. Київ, вул. Лейпцизька, 15), з можливістю вилучення інформації в електронному вигляді, щодо іmеі телефонів мобільних номерів НОМЕР_7 , НОМЕР_8 , НОМЕР_9 щодо номерів, точних дат, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій, та їх адресу, адреси місцеперебування абонентів зазначених вище мобільних номерів в момент кожного вхідного/вихідного телефонного з`єднання з урахуванням нульових дзвінків вказаних вище мобільних номерів, вхідних/вихідних SMS і MMS - повідомлень, інформації про GPRS-трафік в період часу з 00год.00 хв. 26.11.2022 року до 12 год.00хв. 27.11.2022 року.

В судовому засіданні адвокат ОСОБА_5 клопотання підтримав, просив задовольнити на підставах, викладених в клопотанні.

Обвинувачений ОСОБА_4 клопотання свого захисника підтримав.

Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні проти клопотання захисника заперечень не навів.

Заслухав пояснення учасників, дослідив матеріали клопотання, суд дійшов наступного.

Згідно з частинами 1, 2, 6 статті 22 КПК України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом. Суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

Згідно з ч.1 ст.26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до правил частини 3 ст.93 КПК України сторона захисту здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.

Пункт 4 частини 2 статті 315 КПК України визначає, що з метою підготовки до судового розгляду суд розглядає клопотання учасників судового провадження про: здійснення судового виклику певних осіб до суду для допиту; витребування певних речей чи документів; здійснення судового розгляду в закритому судовому засіданні; вчиняє інші дії, необхідні для підготовки до судового розгляду.

Відповідно до п."d" параграфу 3 ст.6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожний обвинувачений у вчиненні кримінального правопорушення має щонайменше такі права: допитувати свідків обвинувачення або вимагати, щоб їх допитали, а також вимагати виклику й допиту свідків захисту на тих самих умовах, що й свідків обвинувачення.

При вирішенні клопотання захисника про допит свідків та витребування з військової частини НОМЕР_1 документів, суд приймаючи до уваги положення ст.20 КПК України, зауважує на тому, що обвинувачений лише 02 квітня 2023 року, вже після направлення обвинувального акту до суду, уклав договір про надання юридичної допомоги з адвокатом ОСОБА_5 яким заявлене зазначене вище клопотання.

Враховуючи те, що свідки ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_25 , ОСОБА_26 , ОСОБА_27 , не були допитані під час досудового розслідування, але можуть повідомити про обставини, які мають значення для справи, а документи які знаходяться у військовій частині НОМЕР_1 допоможуть встановити обставини відсторонення ОСОБА_4 , його переведення до іншої військової частини та перебування станом на 26.11.2022 у в/ч НОМЕР_4 , а тому суд вважає клопотання захисника в цій частині підставним виходячи з положень ч. 11 ст. 290 КПК України, за змістом якої сторони кримінального провадження зобов`язані здійснювати відкриття одне одній додаткових матеріалів, отриманих до або під час судового розгляду.

При цьому суд зважає на одну з головних засад кримінального провадження, передбачену п. 15 ч. 1 ст. 7 КПК України, - змагальність сторін та свободу в поданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Щодо клопотання захисника про надання тимчасового доступу до інформації яка перебуває у операторів мобільного зв`язку ПрАТ «Київстар» ТОВ «Лайфселл» ПрАТ «ВФ Україна», суд зазначає наступне.

Обґрунтовуючи клопотання в частині надання тимчасового доступу до документів сторона захисту вказує, що отримана інформація надасть можливість перевірити показання свідків обвинувачення, встановити дійсне місцезнаходження ОСОБА_4 26.11.2022 року та зазначених ним осіб в м.Торецьк.

Разом з цим, клопотання про надання тимчасового доступу до речей та документів можливо вирішити судом, за наявності для того підстав, в ході судового розгляду кримінального провадження в порядку ст.333 КПК України, за результатами дослідження доказів, що будуть надані суду стороною обвинувачення, та з`ясування, аналізуючи зазначені докази, значення такої інформації для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до вимог ч.1 та п.5 ч.2 ст.131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження. Заходом забезпечення кримінального провадження є, зокрема, тимчасовий доступ до речей і документів.

Право суду на застосування тимчасового доступу до речей і документів під час судового провадження передбачається вимогами Главою 15 КПК та ст.333 КПК.

При цьому, порядок звернення з клопотанням про надання тимчасового доступу до речей та документів передбачений ст.160 КПК України, згідно з якою сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Клопотання про тимчасовий доступу повинно містити: короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; обґрунтування необхідності вилучення речей і оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

А тому, суд доходить висновку, що відповідне клопотання сторони захисту заявлене на стадії підготовчого судового засідання передчасно, а тому в його задоволенні слід відмовити.

Проте суд вважає за необхідне роз`яснити, що стаття 333 КПК передбачає спеціальний порядок отримання додаткових доказів стороною на стадії судового розгляду шляхом застосування заходів забезпечення кримінального провадження та проведення слідчих (розшукових) дій, а тому відмова в задоволенні клопотання в цій частині за умови належного обґрунтування не перешкоджає повторному поданню з інших підстав.

Керуючись ст.ст. 314-316, 334 КПК України суд

постановив:

Клопотання захисника задовольнити частково.

Викликати для допиту в судове засідання призначене на 14 квітня 2023 року о 11.00 год. свідків зі сторони захисту:

-ОСОБА_10 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_11 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_12 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_13 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_14 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_15 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_16 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_17 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_18 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_19 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_20 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_21 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_22 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_23 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_24 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_25 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_26 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

-ОСОБА_27 (ВЧ НОМЕР_1 , АДРЕСА_3 );

Захиснику ОСОБА_5 забезпечити явку вищевказаних свідків в судове засідання.

Витребувати з військової частини НОМЕР_1 ( АДРЕСА_3 ):

- копії матеріалів службового розслідування щодо ОСОБА_4 ;

-копію повідомлення про прийняття кадрових рішень за № 573-РС від 10.11.2022 щодо ОСОБА_4 , а також відомості (дата/час) про надходження зазначеного повідомлення в А0139 й вжити заходи щодо його виконання.

В задоволенні іншої частини клопотання - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

С у д д я: ОСОБА_1