Рішення № 10977798, 08.06.2010, Господарський суд Чернігівської області

08.06.10

УКРАЇНА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Чернігівської області

14000 , м. Чернігів,26 тел. 77-44-62

проспект Миру, 20

Іменем України

РІШЕННЯ

"03" червня 2010 р. справа № 11/93

Позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Рівнетеплоенерго",

вул. Данила Галицького 27, м. Рівне, 33000

Відповідач: Фізична особа - підприємець ОСОБА_1,

АДРЕСА_1, 14000

Предмет спору: про розірвання договору

Суддя Бобров Ю.М.

ПРЕДСТАВНИКИ СТОРІН:

Представник позивача: Коленченко О.О. довіреність № 03-05/806 від 23.04.10р.

Представник відповідача: ОСОБА_3 довіреність № б/н від 21.05.10р.

Представником Товариства з обмеженою відповідальністю „Рівнетеплоенерго” подано позов до фізичної особи підприємця ОСОБА_1 про розірвання договору.

В судовому засіданні оголошувалася перерва.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав позовні вимоги та їх обґрунтування, викладені у позовній заяві.

У позовній заяві представник позивача вказує, зокрема, на те, що відповідач неналежним чином виконав свої зобовязання за укладеним сторонами договором по наданню консультаційних послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку, що є підставою для розірвання цього договору.

У відзиві на позовну заяву представник відповідача позовних вимог не визнає, просить суд у позові відмовити.

В судовому засіданні представник відповідача підтримав заперечення на позов з мотивів, викладених у відзиві на позовну заяву.

Розглянувши подані матеріали, зясувавши фактичні обставини справи, дослідивши та оцінивши надані докази, заслухавши у судовому засіданні пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

Як вбачається із матеріалів справи, 29.11.2009 р. між Комунальним підприємством „Теплотранссервіс” Рівненської міської ради (Сторона 1), Товариством з обмеженою відповідальністю „Рівнетеплоенерго” (Сторона 2, позивач), Комунальним підприємством „Здолбунівкомуненергія” Здолбунівської міської ради (Сторона 3) та Комунальним підприємством „Дубровицякомуненергія” Дубровицької районної ради (Сторона 4) було укладено договір № 1193/ТС про спільну діяльність (далі Договір).

Предметом вказаного Договору (п. 1.1. Договору та п. 1.2 Договору) є те, що Сторона 1, використовуючи права заявника проекту Спільного впровадження „Реконструкція системи комунального теплопостачання в Рівненській області”, що реалізується відповідно до ст. 6 Кіотського протоколу до Рамкової Конвенції ООН про зміну клімату та отримала Лист підтримки № 10384/20/2-7 від 18.10.2004 року від Міністерства охорони навколишнього природного середовища України, Сторона 2, Сторона 3 та Сторона 4 дійшли згоди щодо здійснення спільної діяльності з метою досягнення цілей від використання проекту Спільного впровадження „Реконструкція системи комунального теплопостачання в Рівненській області”, що реалізується відповідно до ст. 6 Кіотського протоколу до Рамкової Конвенції ООН про зміну клімату далі - Проект, в результаті чого Сторона 2 набуває комплекс всіх прав власника та вигодонабувача, а також значущих дій, повязаних з використанням корисних властивостей, що витікають з правової природи права володіння й використання Проекту, а також реалізує цей Проект і укладає зовнішньоекономічний договір купівлі-продажу Одиниць Скорочення викидів, з врахуванням використання всіх необхідних і достатніх процедур і інструментарію досягнення мети цього договору.

Отримані грошові кошти згідно заключеного Стороною 2 зовнішньоекономічного договору купівлі-продажу Одиниць Скорочень викидів є власністю Сторони 2, крім грошових сум, що належать перерахуванню Стороні 1, Стороні 3, Стороні 4 в порядку та на умовах даного Договору.

Згідно до п. 1.2. Протоколу № 1 від 03.03.2010 р. до Договору сторони вирішили задля подальшого розвитку спільної діяльності в реалізації проекту Спільного впровадження «Реконструкція системи комунального теплопостачання в Рівненській області», що реалізується відповідно до ст.. 6 Кіотського протоколу до Рамкової Конвенції ООН про зміну клімату внести до спільної діяльності одиниці скорочення викидів за періоди верифікації з 01.01.2008 р. по 31.12.2008 р. та з 01.01.2009 р. по 31.12.2009 р. в наступних частках:

Сторона 1 вносить до спільної діяльності 78412 (сімдесят вісім тисяч чотириста дванадцять) одиниць скорочення викидів (в тонах) на загальну суму 3199797,91 грн. (три мільйони сто девяносто девять тисяч сімсот девяносто сім грн.. 91 коп.), в тому числі ПДВ та документально підтверджені витрати на реалізацію проекту Спільного впровадження «Реконструкція системи комунального теплопостачання в Рівненській області», що реалізується відповідно до ст.. 6 Кіотського протоколу до Рамкової Конвенції ООН про зміну клімату на суму 226000,00 (двісті двадцять шість тисяч грн.. 00 коп.), в тому числі ПДВ. Загальна сума внеску становить 3425797.91 грн. ( три мільйони чотириста двадцять пять тисяч сімсот девяносто сім грн.. 91 коп.), в т.ч. ПДВ 570966.31 грн.

Сторона 2 вносить до спільної діяльності 10343 (десять тисяч триста сорок три) одиниці скорочення викидів (в тонах) на суму 422072.00 грн. (чотириста двадцять дві тисячі сімдесят дві грн.. 00 коп.), в т.ч. ПДВ, та документально підтверджені витрати на реалізацію проекту Спільного впровадження «Реконструкція системи комунального теплопостачання в Рівненській області», що реалізується відповідно до ст.. 6 Кіотського протоколу до Рамкової Конвенції ООН про зміну клімату на суму 2041800,00 грн. (два мільйони сорок одна тисяча вісімсот грн.. 00 коп.), в т.ч. ПДВ 410645,33 грн.

Сторона 3 вносить до спільної діяльності 2298 (дві тисячі двісті девяносто вісім) одиниць скорочення викидів ( в тонах) на суму 93775,64 грн. (девяносто три тисячі сімсот сімдесят пять грн. 64 коп.), в т.ч. ПДВ 15629,27 грн.

Сторона 4 вносить до спільної діяльності 9583 (девять тисяч пятсот вісімдесят три) одиниці скорочення викидів ( в тонах) на суму 391058,30 грн. (триста девяносто одна тисяча пятдесят вісім грн. 30 коп.), в т.ч. ПДВ 65176,38 грн.

Згідно до підписаних актів приймання-передачі від 03.03.2010 р. Сторона -1, Сторона -3 та Сторона -4 передали Стороні -2, як внесок до спільної діяльності вищезазначену кількість одиниць скорочення викидів.

Відповідно до ч. 1 ст. 1130 ЦК України за договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові.

Частина 1 ст. 1135 ЦК України встановлює, що під час ведення спільних справ кожний учасник має право діяти від імені всіх учасників, якщо договором простого товариства не встановлено, що ведення справ здійснюється окремими учасниками або спільно всіма учасниками договору простого товариства.

Пункт 4.2 Договору сторони цього договору передбачили, що Сторона 1, Сторона 3, Сторона 4 по цьому Договору доручають Стороні 2 здійснювати представництво перед третіми особами і державними органами та ведення спільних справ Сторін по цьому Договору, в результаті чого Стороні 2 надається право на укладення усіх видів правочинів, які необхідні для досягнення спільної мети за цим Договором, в тому числі і зовнішньоекономічного договору купівлі-продажу Одиниць Скорочення.

Окрім того, кожним з учасників спільної діяльності на ТОВ „Рівнетеплоенерго” було видано довіреності за якими учасники довірили позивачу здійснювати всі необхідні дії щодо виконання Договору, а саме, з приводу здійснення спільної діяльності, бути представником в органах державної та місцевої влади, міністерствах, відомствах, державних комітетах, судових органах (судах загальної юрисдикції, господарських, адміністративних судах), органах архітектури, державного будівельного контролю, в органах санепідеміології, установах, підприємствах, організаціях всіх форм власності, в тому числі і іноземних, для чого повіреному надається право здійснювати всі необхідні дії для погодження та отримання у відповідних судових та державних органах, місцевих органах, міністерствах, відомствах, державних комітетах, та інших установах, організаціях, підприємствах (в тому числі і іноземних) всіх необхідних дозволів, проектів, погоджень, висновків, рішень та будь-якої іншої документації необхідної для реалізації положень Договору та реалізації проекту Спільного впровадження «Реконструкція системи комунального теплопостачання в Рівненській області», що реалізується відповідно до ст.6 Кіотського протоколу до Рамкової Конвенції ООН про зміну клімату, а саме укладати інші договори (угоди) повязані з веденням спільної діяльності, в тому числі укладати зовнішньоекономічні договори (контракти) робити заяви, здійснювати листування, здійснювати претензійну та позовну роботу, здійснювати заходи по збереженню та експлуатації спільного майна, тощо.

На виконання умов чинного законодавства України проведено реєстрацію договору про спільну діяльність № 1193/ТС від 25.11.2009 р. в органах податкової служби, що підтверджується довідкою про взяття на облік платника податків від 04.03.2010 р. за № 29-16/6729, згідно до якої Державною податковою інспекцією у м. Рівне взяте на податковий облік Товариство з обмеженою відповідальністю «Рівнетеплоенерго»(36598008) відповідальний за утримання та внесення податків до бюджету під час виконання Договору з КП «Теплотранссервіс», КП «Здолбунівкомуненергія»та КП «Дубровицякомуненергія». Окрім того, ДПІ у м. Рівне було видане й свідоцтво № 100276338 про реєстрацію платника податку на додану вартість з присвоєння індивідуального податкового номеру 000423313260: Товариство з обмеженою відповідальністю «Рівнетеплоенерго»(36598008) відповідальний за утримання та внесення податків до бюджету під час виконання Договору з КП «Теплотранссервіс», КП «Здолбунівкомуненергія»та КП «Дубровицякомуненергія».

23.12.2009 р. між позивачем, як уповноваженою стороною на ведення спільної діяльності за Договором було укладено з лондонським філіалом Дойче Банк АГ, юридичною особою, розташованою у Франкфурті-на-Майні, Федеративна Республіка Німеччина, що діє на території Обєднаного Королівства Великобританії та Північної Ірландії договір на придбання Одиниць скорочення викидів.

На виконання умов вищевказаного договору на придбання Одиниць скорочення викидів позивачем, як уповноваженим учасником діяти від імені спільної діяльності згідно Договору було продано одиниці скорочення викидів, що підтверджується листом Національного агентства екологічних інвестицій України від 23.03.2010 р. № 250/11/7 «Щодо передачі одиниць скорочення викидів за проектом спільного впровадження», 15.03.2010 р. відбувся електронний переказ одиниць скорочення викидів в обсязі 45248 з рахунку України в Національному електронному реєстрі антропогенних викидів та абсорбції парникових газів на рахунок № DE-121-1974 Deutche Bank AG в електронному реєстрі Німеччини та електронний переказ одиниць скорочення викидів в обсязі 55388 з рахунку України в Національному електронному реєстрі антропогенних викидів та абсорбції парникових газів на рахунок DE-121-1974 Deutche Bank AG в електронному реєстрі Німеччині.

08.02.2010 р. між позивачем та відповідачем було укладено Договір № 1 по наданню консультаційних послуг, послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку.

Відповідно до п. 1 Додаткової угоди № 1 від 19.03.2010 р. до Договору по наданню консультаційних послуг, послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку від 08.02.2010 р. № 1 позивач доручив, а відповідач взяв на себе зобовязання на виконання наступних робіт:

-здійснення ознайомлення з документами по веденню спільної діяльності;

-надання рекомендацій щодо постановки на облік договору про спільну діяльність у податковому органі;

-надання рекомендацій щодо відкриття окремого банківського рахунку;

-проведення аналізу формування складу і розміру внесків учасників спільної діяльності;

-аналіз документального оформлення та розмежування витрат між основною та спільною діяльністю;

-проведення аналізу формування активів, які задіяні в спільній діяльності;

-надання рекомендацій щодо відображення у облікових регістрах активів, задіяних у спільній діяльності, зобовязань, які він взяв на себе для здійснення цієї діяльності, доходів або витрат, накопичених у процесі спільної діяльності;

-проведення аналізу фактичних витрат Замовника до спільної діяльності за даними бухгалтерського обліку;

-проведення аналізу формування доходів, які виникли у процесі спільної діяльності;

-проведення аналізу розподілу прибутку, отриманого від спільної діяльності;

-аналіз порядку покриття спільних витрат і збитків;

-проведення аналізу по відображенню в податковому обліку ПДВ та податку на прибуток фінансово-господарських операцій спільної діяльності;

-консультаційні послуги по порядку ведення обліку операцій по спільній діяльності;

-рекомендації по відображенню вказаних операцій в бухгалтерському та податковому обліку.

Відповідачем було складено звіт № 2 від 31.03.2010 р. до Договору № 1 по наданню консультаційних послуг, послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку від 08.02.2010 р., Додаткової угоди № 1 від 19.03.2010 р..

В звіті відповідача було зазначено:

З урахуванням умов Договору про спільну діяльність, Додаткових угод, Протоколів, актів приймання-передачі внесків від учасників до СД, в бухгалтерському обліку СД за березень 2010 року слід провести наступні бухгалтерські проводки (всього ОСВ 100 636 тон):

внесок учасника ТОВ „Рівнетеплоенерго” за дебетом субрахунку 281 СД „Товари на складі” в кореспонденції з кредитом субрахунку 6852 СД „Розрахунки з іншими кредиторами” на суму грн., за дебетом субрахунку 641 СД в кореспонденції з коредитом субрахунку 6852 СД на суму ПДВ (Кількість ОСВ 10343 тон);

внесок учасника КП „Теплотранссервіс” за дебетом субрахунку 281 СД „Товари на складі” в кореспонденції з кредитом субрахунку 6852 СД „Розрахунки з іншими кредиторами” на суму грн., за дебетом субрахунку 641 СД в кореспонденції з коредитом субрахунку 6852 СД на суму ПДВ (Кількість ОСВ 78 412 тон);

внесок учасника КП „Здолбунівкомуненергія” за дебетом субрахунку 281 СД „Товари на складі” в кореспонденції з кредитом субрахунку 6852 СД „Розрахунки з іншими кредиторами” на суму грн., за дебетом субрахунку 641 СД в кореспонденції з коредитом субрахунку 6852 СД на суму ПДВ (Кількість ОСВ 2298 тон);

внесок учасника КП „Дубровицякомуненергія” за дебетом субрахунку 281 СД „Товари на складі” в кореспонденції з кредитом субрахунку 6852 СД „Розрахунки з іншими кредиторами” на суму грн., за дебетом субрахунку 641 СД в кореспонденції з коредитом субрахунку 6852 СД на суму ПДВ (Кількість ОСВ 9583 тон).

На підставі норм законодавства у уповноваженого учасника СД в податковому обліку відповідно до пп. 3.2.8 ст. 3 Закону України „Про податок на додану вартість” від 03.04.97 р. № 168/97-ВР, п.п. 4.2.5 п. 4. 2 ст. 4 Закону України від 28.12.1994р. № 334/94-ВР „Про оподаткування прибутку підприємств”, пункту 12 Порядку ведення податкового обліку результатів спільної діяльності на території України без створення юридичної особи затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 30 вересня 2004 р. №571 при внесенні учасниками (ТОВ „Рівнетеплоенерго”, КП „Теплотранссервіс”, КП „Здолбунівкомуненергія”, КП „Дубровицякомуненергія”) внесків товарами (роботами, послугами) у спільну діяльність виникають валові витрати на суму 5 377 262,94 грн. та право на нарахування податкового кредиту згідно отриманих податкових накладних 997 240,91 грн.

З урахуванням наведених вище вимог законодавства з питань оподаткування, у уповноваженого учасника СД, як окремого платника податків:

-на підставі п.п. 3.1.1. п. 3.1 ст. 3, п. 1.4 ст. 1, п.п. 7.3.1 п 7.3 ст. 7 Закону України від 03.04.1997р. № 168/97-ВР „Про податок на додану вартість” виникають податкові зобовязання з ПДВ в березні 2010 року від операції за Договором на придбання одиниць скорочення викидів від 23 грудня 2009 року, укладеного ТОВ „Рівнетеплоенерго” та Дойчебанк АГ, Лондонська філія виникають податкові зобовязання з ПДВ на суму 1 813 008,54 грн. та від операції з передачі товарно-матеріальних цінностей за Додатковою угодою №3 від 26.03.2010р. учаснику СД КП „Теплотранссервіс” на суму 151 222,36 грн.

Проте, такі висновки відповідача є такими, що не ґрунтуються на нормах чинного законодавства України, а отже Договір є неналежно виконаним з боку відповідача, а як наслідок він підлягає розірванню, виходячи з такого.

Відповідач в своєму звіті вказує, що Одиниці Скорочення Викидів є Товарами на складі та повинні враховуватися в спільній діяльності наступними проводками дебетом субрахунку 281 СД „Товари на складі” в кореспонденції з кредитом субрахунку 6852 СД „Розрахунки з іншими кредиторами”, за дебетом субрахунку 641 СД в кореспонденції з коредитом субрахунку 6852 СД на суму ПДВ.

Проте, таке твердження відповідача не ґрунтується на нормах чинного законодавства України.

Одиниці Скорочення Викидів та їх правова природа на законодавчому рівні не визначені. Проте ОСВ не можуть вважатися Товаром, виходячи з такого.

Відповідно до п. 1.6 ст. 1 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств” товари - матеріальні та нематеріальні активи, а також цінні папери та деривативи, що використовуються у будь-яких операціях, крім операцій з їх випуску (емісії) та погашення.

Відповідно до п. 1.4 ст. 1 Закону України „Про податок на додану вартість” поставка товарів - будь-які операції, що здійснюються згідно з договорами купівлі-продажу, міни, поставки та іншими цивільно-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари за компенсацію незалежно від строків її надання, а також операції з безоплатної поставки товарів (результатів робіт) та операції з передачі майна орендодавцем (лізингодавцем) на баланс орендаря (лізингоотримувача) згідно з договорами фінансової оренди (лізингу) або поставки майна згідно з будь-якими іншими договорами, умови яких передбачають відстрочення оплати та передачу права власності на таке майно не пізніше дати останнього платежу.

Виходячи з вищевикладеного, одиниці скорочення антропогенних викидів не можуть вважатися товаром, оскільки їх не можна віднести до матеріальних чи нематеріальних активів.

Згідно зі ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Аналогічні приписи містить і ст. 175Господарського кодексу України, яка вказує, що майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Відповідно до п. 2 Порядку підготовки, розгляду, схвалення та реалізації проектів, спрямованих на скорочення обсягу антропогенних викидів парникових газів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 22 лютого 2006 р. N 206 (у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2008 р. N 718), одиниці скорочення викидів (ERUs) - вуглецеві одиниці, які індивідуально позначені додаванням до серійного номера одиниць (частин) установленої кількості ідентифікатора (реєстраційного номера) проекту і введення в обіг кожної з яких засвідчує скорочення викидів парникових газів, еквівалентних 1 метричній тонні двоокису вуглецю.

Згідно до того ж, п. 2 вищевказаного Порядку покупцем одиниць скорочення викидів юридична або фізична особа іноземної держави, якій ця держава відкрила рахунок для зарахування отриманих одиниць скорочення викидів у власному реєстрі вуглецевих одиниць.

До того ж п. 2 вказаного Порядку визначає, що контракт - зовнішньоекономічний контракт або інший двосторонній договір власника об'єкта з покупцем, за яким покупець набуває право на оплатне отримання одиниць скорочення викидів.

Як вказувалося вище, між ТОВ „Рівнетеплоенерго”, як уповноваженою стороною на ведення спільної діяльності за Договором № 1193/ТС про спільну діяльність від 25.11.2009 р. було укладено з лондонським філіалом Дойче Банк АГ, юридичною особою, розташованою у Франкфурті-на-Майні, Федеративна Республіка Німеччина, що діє на території Обєднаного Королівства Великобританії та Північної Ірландії договір на придбання Одиниць скорочення викидів

Укладення та виконання відповідного договору на придбання одиниць скорочення викидів в рамках спільної діяльності відповідає процедурі та положенням Кіотського протоколу до Рамкової конвенції ООН про зміну клімату від 11.12.97р.. який ратифікований Україною 04.02.04р., а також приписам Постанови Кабінету Міністрів України від 22.02.06р. №206 «По затвердження Порядку підготовки, розгляду, схвалення та реалізації проектів, спрямованих на скорочення обсягів антропогенних викидів парникових газів».

Аналіз законодавства, яке регулює порядок продажу одиниць скорочення викидів на оплатній основі за зовнішньоекономічними контрактами, а також порядок обчислення і сплати податку на додану вартість, свідчить, що юридичний статус операцій з продажу одиниць скорочення викидів не визначений. При цьому, одиниці скорочення викидів, передача яких здійснена відповідачем на підставі договору на придбання одиниць скорочення викидів від 23.12.09р., не є товаром, у визначенні такого поняття п.1.6 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств». Разом з тим, враховуючи приписи ст. 509 ЦК України та ст. 175 ГК України та лист Державної податкової адміністрації України від 09.06.09р. №5350/6/16-1515-12, який в силу приписів ст.8 Закону України «Про державну податкову служба в Україні»та п/п «г»п.п.4.4.2 п.4.4. ст.4 Закону України «Про порядок погашення зобов"язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами»розцінюється судом як податкове роз'яснення, операції з продажу одиниць скорочення викидів класифікуються як передбачені абз. 5 підпункту «д»пункту 6.5 ст.6 Закону України «Про податок на додану вартість»операції з надання обов'язку утриматися від проведення окремих видів діяльності частково чи повністю.

Відповідно до абз. 5 підпункту „д” пункту 6.5 ст. 6 Закону України „Про податок на додану вартість” місцем поставки послуг вважається: місце реєстрації покупця або його постійного представництва, а за відсутності такого місця реєстрації - місце постійної адреси або постійного проживання, в разі якщо покупці, яким надаються нижченаведені послуги, проживають за межами митної території України, надають послуги з надання обов'язку утримуватися від проведення окремих видів діяльності частково або повністю.

Таким чином, посилання відповідача у звіті на ту обставину, що одиниці скорочення викидів є товаром не заслуговують на увагу та спростовуються наведеними вище нормами чинного законодавства України. Натомість з наведених норм чинного законодавства України вбачається, що одиниці скорочення викидів є послугою.

В силу п. 3.1. статті 3 Закону України „Про податок на додану вартість” обєктом оподаткування податком на додану вартість є операції з поставки товарів та послуг, місце надання яких знаходиться на митній території України, та операції з ввезення товарів (супутних послуг) у митному режимі імпорту або реімпорту. Пунктом 6.5. ст.6 Закону України «Про податок на додану вартість»встановлені загальні правила для визначення місця поставки послуг, відповідно до яких місцем поставки вважається місце, де особа, яка надає послугу, зареєстрована платником цього податку. Операції з надання послуг особливого виду, до яких віднесено, в тому числі, надання обовязку утримуватися від проведення окремих видів діяльності частково чи повністю, складають виключення із вищевказаного загального правила. Згідно з підпунктом «д»пункту 6.5. ст.6 Закону України «Про податок на додану вартість»місцем поставки таких послуг визначено місце реєстрації покупця або його постійного представництва, а за відсутності такого місця реєстрації місце постійної адреси або постійного проживання, в разі, якщо покупці, яким надаються такі послуги, проживають за межами митної території України.

Посилання відповідача на реєстрацію на території України представництва «Дойче банк АГ»судом до уваги не приймається, виходячи з наступного.

Як вбачається із матеріалів справи, покупцем одиниць скорочення викидів, тобто покупцем послуг, за договором про продаж одиниць скорочення викидів від 23.12.2009 року є «Дойче банк АГ», який розташований у Франкфурті-на-Майні. в особі Лондонської філії. До того ж, як встановлено судом вище, фактичне виконання передачі одиниць скорочення викидів здійснено поза межами митної території України в Німеччині. (лист Національного агентства екологічних інвестицій України від 23.03.2010 року за № 250/11/7). Отже, у позивача виникли правовідносини з операції по передачі одиниць скорочення викидів з покупцем, місце реєстрації якого та його постійного представництва є за межами митної території України. Аналіз довідки АА №186640 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, виданої головним міжрегіональним управлінням статистики у м. Києві, свідчить, що до видів діяльності Представництва «Дойче банк Актіенгезельшафт»віднесено лише конюктурні дослідження ринку та виявлення суспільної думки, консультування з питань комерційної діяльності та управління та рекламна діяльність. Тобто, жодних відносин у відповідача з представництвом «Дойче банку АГ», зареєстрованого на території України не виникло та не могло виникнути з огляду на види діяльності цього представництва. Крім того, суд вважає, що норма п.6.5. ст.6 Закону України «Про податок на додану вартість»містить альтернативне визначення місця поставки: місце реєстрації покупця або його постійного представництва, і в ній відсутні будь-які застереження щодо реєстрації представництва на території України. Отже, в даному випадку постачання одиниць скорочення викидів, як послуг з надання обовязку утриматися від проведення окремих видів діяльності частково або повністю, може відбуватися як будь-якому представництву, розташованого в будь-якій державі, так і безпосередньо покупцю-нерезиденту. За таких обставин, суд доходить висновку, що вищевказані операції, виходячи із п.3.1.1. Закону України «Про податок на додану вартість», не є обєктом оподаткування податком на додану вартість, а тому позивач не повинен нараховувати податок на додану вартість з операції по передачі покупцю - «Дойче банку АГ»одиниць скорочення викидів, які вчинені на підставі договору на придбання скорочення одиниць викидів від 23.12.2009 р., що в свою чергу спростовує твердження відповідача щодо виникнення у позивача податкових зобовязань з ПДВ в березні 2010 р. в розмірі 1813008,54 грн. від операції за Договором на придбання одиниць скорочення викидів від 23.12.2009 р., укладеного ТОВ „Рівнетеплоенерго” та Дойчебанк АГ, Лондонська філія.

Відповідно до п.п. 7.4.2 п. 7.4 ст. 7 Закону України „Про податок на додану вартість” якщо платник податку придбаває (виготовляє) товари (послуги) та основні фонди, які призначаються для їх використання в операціях, які не є об'єктом оподаткування згідно зі статтею 3 цього Закону або звільняються від оподаткування згідно зі статтею 5 та пунктом 11.44 статті 11 цього Закону, то суми податку, сплачені у зв'язку з таким придбанням (виготовленням), не включаються до складу податкового кредиту такого платника.

Враховуючи наведену норму закону, з урахуванням того, що операція з продажу одиниць скорочення викидів не є обєктом оподаткування ПДВ, то у позивача за придбаними товарами послугами, які повязані з цією операцією, не виникає права на податковий кредит на загальну суму 997240,91 грн. і тому валові витрати будуть складати 6374503,85 грн., а не 5377262,94 грн., як зазначено у звіті відповідача.

Відповідно до ч. 2 ст. 651 ЦК України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Відповідно до ст. 907 ЦК України договір про надання послуг може бути розірваний, у тому числі шляхом односторонньої відмови від договору, в порядку та на підставах, встановлених цим Кодексом, іншим законом або за домовленістю сторін.

Порядок і наслідки розірвання договору про надання послуг визначаються домовленістю сторін або законом.

Відповідно до п. 7.1. Договору № 1 по наданню консультаційних послуг, послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку від 08.02.2010 р. за невиконання або неналежне виконання сторонами своїх зобовязань за даним Договором та Додатковими Угодами до нього сторони мають право вимагати розірвання даного Договору та відшкодування збитків у звязку з невиконання або неналежним виконанням даного Договору та Додаткових Угод до нього, в разі їх наявності.

Відповідно до п. 9.4 Договору № 1 по наданню консультаційних послуг, послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку від 08.02.2010 р., даний договір може бути розірваний між сторонами шляхом укладення додаткової угоди до даного Договору про це. Відмова сторін від даного договору в односторонньому порядку не допускається. У випадку недосягнення згоди щодо розірвання даного Договору та/або Додаткових угод до нього, сторони мають право звертатися за встановленою підвідомчістю та підсудністю до відповідного суду про розірвання даного Договору.

Згідно до п. 1.2 Договору № 1 по наданню консультаційних послуг, послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку від 08.02.2010 р. даний договір складений з метою надання консультаційних послуг, послуг по бухгалтерському обліку, аналізу і складанню фінансової, податкової, статистичної та інших видів звітності.

Відповідно до ст. 1 Закону України „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні” бухгалтерський облік - процес виявлення, вимірювання, реєстрації, накопичення, узагальнення, зберігання та передачі інформації про діяльність підприємства зовнішнім та внутрішнім користувачам для прийняття рішень.

Ст. 3 вищевказаного Закону встановлює, що метою ведення бухгалтерського обліку і складання фінансової звітності є надання користувачам для прийняття рішень повної, правдивої та неупередженої інформації про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства.

Бухгалтерський облік є обов'язковим видом обліку, який ведеться підприємством. Фінансова, податкова, статистична та інші види звітності, що використовують грошовий вимірник, ґрунтуються на даних бухгалтерського обліку.

Викладені в звіті відповідача висновки є такими, що не відображають правдивої та неупередженої інформації про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів позивача щодо порядку ведення ним спільної діяльності, а як наслідок не відображають правдивої та неупередженої інформації і щодо податкового обліку, порядку складання та надання податкової та фінансової звітності позивача з питань ведення ним спільної діяльності.

Вищевикладені встановлені фактичні дані вказують на те, що відповідач неналежним чином виконав Договір № 1 по наданню консультаційних послуг, послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку від 08.02.2010 р. та Додаткові угоди до нього, що є істотним порушенням вказаного договору, а тому позивні вимоги позивача є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Розірвати Договір № 1 по наданню консультаційних послуг, послуг по веденню бухгалтерського, податкового обліку від 08 лютого 2010 року, укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю „Рівнетеплоенерго” та фізичною особою підприємцем ОСОБА_1.

3. Стягнути з фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (14000, АДРЕСА_2, р/р НОМЕР_2 в АТ „Імексбанк” м. Чернігів, МФО 328384, код НОМЕР_1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Рівнетеплоенерго” (33027, м. Рівне, вул. Д.Галицького, 27, р/р 26001000820040 в Банку „Демарк”, МФО 353575, код 36598 008) 85 грн. на відшкодування витрат по сплаті держмита та 236, 00 грн. на відшкодування оплати витрат з інформаційно технічного забезпечення розгляду у судах.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

В судовому засіданні 03.06.10р., на підставі ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, за згодою представників сторін оголошено тільки вступну та резолютивну частини рішення.

Рішення підписано 08.06.10р.

Суддя Ю.М. Бобров 25