Рішення № 10909752, 31.07.2010, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

14.07.10р.Справа № 16/110-10

За позовом Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" в особі Харківської філії АКБ "Укрсоцбанк", м. Харків

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес Менеджмент Груп", м. Дніпропетровськ

третя особа яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Закрите акціонерне товариство "КСтрейдінг", м. Дніпропетровськ

про звернення стягнення на майно на суму 7 396 078 грн. 35 коп.

Суддя ЗАГИНАЙКО Т.В.

Представники:

від позивача: Гринь К.А. - представник, дов. від 09.12.2009 року (був присутній у судових засіданнях 13.05.2010р., 09.06.2010р., 01.07.2010р.);

від відповідача: Калмикова І.В. - представник, дов. від 22.03.2010 року (був присутній у судовому засіданні 01.07.2010р.);

від третьої особи: не з'явився, про час і місце судового засідання був повідомлений належним чином.

СУТЬ СПОРУ:

Згідно із статтею 77 Господарського процесуального кодексу України у судовому засіданні було оголошено перерву на 14.07.2010р.

Позивач просить звернути стягнення на предмет іпотеки відповідно до іпотечного договору від 27.12.2006р. №1119 - нерухоме майно (нежитлова будівля, будівля підприємства торгівлі) відповідача на суму 7 396 078 грн. 35 коп., а саме: - будівлю підприємства торгівлі літ.Д-1, Д1-1, Д11-1, загальною площею 1214,5 кв.м, у т.ч. навіс літ.Д11-1, пандус літ.Д1, ґанок літ.Д2, Е-сарай (тимчасов), мостіння І, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Братів Трофімових, буд.38, та визначити у рішенні спосіб реалізації предмета іпотеки за оціночною вартістю, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження.

Відповідач у відзиві (вх.№8960 від 12.05.2010р.) на позовну заяву просить припинити провадження у справі, оскільки: - постановою господарського суду Дніпропетровської області від 30.03.2010р. у справі №Б38/101-09 третю особу –ТОВ «КСТрейдінг»визнано банкрутом та розпочато процедуру ліквідації; - ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 04.02.2010р. у справі №Б38/101-09 було затверджено реєстр вимог кредиторів, до яких увійшли вимоги позивача саме за договором від 26.12.2006р. про надання відновлювальної кредитної лінії №085/158-06; - згідно зазначеної ухвали про затвердження вимог кредиторів вимоги позивача у сумі 6776222 грн. 20 коп. були віднесені до четвертої черги задоволення, а вимоги на суму 23022 грн. 88 коп. –до шостої черги задоволення; - скориставшись своїм правом позивач визнав в судовому порядку кредиторські вимоги, які будуть задоволені відповідно до їх черговості в процесі ліквідаційної процедури; також відповідач зазначає, що: - відповідно до умов додаткової угоди від 23.10.2008р. до договору про надання відновлювальної кредитної лінії від 26.12.2006 року №085/15-6, укладеного між позивачем та третьою особою, кінцевий строк погашення кредиту 25.12.2009 року, а відповідно Договору поруки від 27.12.2006 року № 085/158/2 від 27.12.2006 року відповідач зобов`язаний виконати відповідне зобов`язання третьої особи перед позивачем, протягом одного дня від дати отримання письмової вимоги позивача про невиконання третьою особою забезпеченого порукою зобов`язання; - в позовній заяві позивач не зазначає, коли було направлено письмову вимогу відповідачу та відповідно цього ж договору передбачена солідарна відповідальність перед позивачем за невиконання зобов`язання третьої особи.

Третя особа відзиву на позов та інших витребуваних господарським судом документів не надала, її представник у судові засідання не з’явився, про час і місце судового засідання був повідомлений належним чином.

Позивач у клопотанні (вх.№14998 від 13.07.2010р.) просить відкласти розгляд справи у зв’язку з неможливістю забезпечення явки свого представника через його участь в іншому судовому процесі.

Відповідач у клопотанні (вх.№15010 від 13.07.2010р.) також просить відкласти розгляд справи у зв’язку з неможливістю забезпечення явки свого представника через його відрядження.

Суд не вбачає можливості для відкладення розгляду справи за клопотаннями сторін, о с к і л ь к и строк вирішення спору у справі з урахуванням його продовження головою господарського суду Дніпропетровської області закінчується 15.07.2010р.

Оригінали документів, оглянуті у судових засіданнях, відповідають копіям, залученим до матеріалів справи.

Клопотання про застосування засобів технічної фіксації судового процесу представниками сторін заявлено не було.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

- 26.12.2006р. між позивачем - Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку "Укрсоцбанк" в особі Харківської філії АКБ "Укрсоцбанк" (банком) та третьою особою –Закритим акціонерним товариством "КСтрейдінг" (позичальником) було укладено договір №085/158-6 про надання відновлювальної кредитної лінії (надалі –Договір про надання кредитної лінії), відповідно до пункту 1.1 якого кредитор зобов’язується надати позичальнику грошові кошти у тимчасове користування на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання, (надалі –кредит);

- відповідно до підпунктів 1.1.1, 1.1.1.1, 1.1.1.2 Договору про надання кредитної лінії (в редакції додаткової угоди від 23.10.2008р. до договору про надання відновлювальної кредитної лінії №085/158-6 від 26.12.2006р.) надання кредиту буде здійснюватися окремими частинами, (надалі –транш, а у сукупності –транші), зі сплатою 22 процентів річних, із щорічним переглядом в залежності від фінансового стану позичальника, обсягу грошових потоків позичальника, зміни вартості забезпечення, визначеного в підпункті 1.3.1 цього Договору, та зміни ризику кредитора, а також ситуації на грошово-кредитному ринку України, та комісій, в розмірі та в порядку визначеному тарифами на послуги по наданню кредитів, які містяться в Додатку 1 до цього Договору, що є невід’ємною частиною цього Договору (далі –тарифи), в межах максимального ліміту заборгованості до 6500000 грн. 00 коп., з наступним графіком змін максимального ліміту заборгованості: з 23 жовтня 2009 року –максимальний ліміт заборгованості становить 4330000 грн. 00 коп.; з 25 листопада 2009 року –максимальний ліміт заборгованості становить 2160000 грн. 00 коп. та кінцевим терміном повернення заборгованості за Кредитом до 25 грудня 2009 року на умовах визначених цим Договором;

- кредит надається позичальнику на ведення фінансово-господарської діяльності, у тому числі –на поповнення обігових коштів, виплату заробітної плати та сплати податків та інших платежів, пов’язаних з нею, сплата інших податкових та неподаткових платежів (пункт 1.2 Договору про надання кредитної лінії);

- відповідно до пунктів 2.1, 2.2 Договору про надання кредитної лінії видача траншів кредиту на цілі, визначені пунктом 1.2 цього Договору, проводиться шляхом списання відповідної суми коштів меморіальним ордером з позичкового рахунку №20633085011831 в Дніпропетровській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»на користь відповідного одержувача та/або перерахування кредитних коштів на поточний рахунок позичальника в межах максимального ліміту заборгованості, що діє на дату оплати, на підставі письмового звернення позичальника; моментом (днем) надання траншу кредиту вважається день списання відповідної суми коштів меморіальним ордером з позичкового рахунку на користь відповідного одержувача та/або перерахування кредитних коштів на поточний рахунок позичальника в сумі відповідного траншу кредиту;

- як вбачається з матеріалів справи, на виконання умов Договору про надання кредитної лінії позивачем було надано третій особі кредитні кошти на загальну суму 18261454 грн. 29 коп., що підтверджується меморіальними ордерами, а саме від 27.12.2006р. №10-004 на суму 800000 грн. 00 коп., від 28.12.2006р. №10-004 на суму 1 500000 грн. 00 коп., від 25.01.2007р. №10-004 на суму 640000 грн. 00 коп., від 29.01.2007р. №10-004 на суму 4321454 грн. 29 коп., від 30.01.2007р. №10-004 на суму 500000 грн. 00 коп., від 01.02.2007р. №10-020 на суму 1000000 грн. 00 коп., від 05.11.2007р. №17-06 на суму 3000000 грн. 00 коп. та від 26.12.2007р. №17-29 на суму 6 500000 грн. 00 коп.;

- отже, відповідно до умов Договору про надання кредитної лінії (в редакції додаткової угоди від 23.10.2008р. до договору про надання відновлювальної кредитної лінії №085/158-6 від 26.12.2006р.) третя особа повинна була повернути отриманий у сумі 18261454 грн. 29 коп. кредит до 25 грудня 2009 року, проте, третя особа кредит повернула частково, після чого заборгованість по кредиту склала 6500000 грн. 00 коп.;

- відповідно до пунктів 2.5, 2.6 та 2.7 Договору про надання кредитної лінії нарахування процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту щомісячно в останній робочий день поточного місяця за період з останнього робочого дня попереднього місяця по день, що передує останньому робочому дню поточного місяця, а також в день повернення заборгованості за кредитом в повній сумі; сплата процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту щомісячно в останній робочий день місяця, за який нараховані проценти, а також в день повернення заборгованості за кредитом в повній сумі, на рахунок №20688085011831 в Дніпропетровській обласній філії АКБ «Укрсоцбанк»; нарахування та сплата процентів за користування кредитом здійснюється за фактичну кількість днів користування кредитом в періоді; при розрахунку процентів враховується день надання та не враховується день погашення кредиту;

- згідно наданого розрахунку третя особа повинна була сплатити позивачу відсотки за користування кредитом за період з жовтня 2009р. по лютий 2010р. у сумі 577236 грн. 11 коп.;

- отже, строк сплати відсотків за користування кредитними коштами вважається таким, що настав;

- відповідно до статті 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк зобов’язується надати кредит позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов’язується повернути кредит та сплатити проценти;

- на момент розгляду справи доказів погашення заборгованості по кредиту та відсоткам за його користування перед позивачем відповідачем не надано;

- відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов’язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться;

- згідно статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання);

- статтею 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки;

- відповідно до частин 1, 2 статті 549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання; штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання;

- відповідно до пункту 4.2 Договору про надання кредитної лінії у разі прострочення позичальником строків сплати процентів та комісій, визначених цим Договором та тарифами, а також прострочення строків повернення кредиту, визначених пунктами 1.1.1, 2.4, 2.14.3, 3.2.5, 4.4, 5.4 цього Договору, позичальник сплачує кредитору пеню в розмірі 1 процент в національній валюті України, від несвоєчасно сплаченої суми за кожний день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період невиконання зобов’язань за цим договором; нарахування пені за невиконання зобов’язань, визначених пунктами 1.1.1, 2.4, 2.14.3, 3.2.5, 4.4, 5.4 цього Договору та штрафів за невиконання зобов’язань, визначених пунктами 3.3.2, 3.3.3, 3.3.7 –3.3.16, 3.3.18 цього Договору, припиняється через один рік від дня, коли будь-яке з таких зобов’язань мало бути виконане (пункт 4.4 Договору про надання кредитної лінії);

-          - згідно статей 1, 3 Закону України від 22.11.1996р. №543/ВР “Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов’язань” розмір пені встановлюється за згодою сторін і обмежується подвійною обліковою ставкою НБУ, яка діяла у період, за який сплачується пеня;

- таким чином, пеня за несвоєчасне повернення кредиту з урахуванням подвійної облікової ставки НБУ становить 297 098 грн. 36 коп. (з 26.10.2009р. по 15.02.2010р.), а за несвоєчасну сплату відсотків становить 17376 грн. 25 коп. (з02.11.2009р. по 15.02.2010р.);

- відповідно до пунктів 1.3, 1.3.1 Договору про надання кредитної лінії в якості забезпечення позичальником виконання своїх зобов’язань, щодо повернення кредиту, сплати нарахованих процентів, комісій, можливих штрафних санкцій, а також інших витрат на здійснення забезпеченої заставою вимоги кредитор укладає з майновим поручителем –ТОВ «Бізнес Менеджмент Груп»- іпотечний договір, де предметом іпотеки є –нежитлова будівля –будівля підприємства торгівлі, загальною площею 1214,5 кв.м, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Братів Трофімових, 38, загальною заставною вартістю –9200000 грн. 00 коп.;

- як вбачається з матеріалів справи між позивачем - Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку "Укрсоцбанк" (іпотекодержателем) та відповідачем –Товариством з обмеженою відповідальністю "Бізнес Менеджмент Груп" (іпотекодавцем) було укладено Договір іпотеки №1119 (надалі –Договір іпотеки), відповідно до пункту 1.1 якого іпотекодавець, як майновий поручитель за зобов’язаннями юридичної особи –Закритого акціонерного товариства «КС Трейдінг»(позичальника) передає в іпотеку іпотекодержателю у якості забезпечення виконання позичальником зобов’язань за Договором про надання відновлювальної кредитної лінії від 26.12.2006р. №085/158-6, укладеного між іпотекодержателем та позичальником нерухоме майно (нежитлова будівля, будівля підприємства торгівлі), а саме: будівля підприємства торгівлі літ.Д-1, Д1-1, Д11-1, загальною площею 1214,5 кв.м, у тому числі навіс літ.Д11-1, пандус літ.д1, ґанок літ.д2, Е-сарай (тимчасов), мостіння І, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Братів Трофімових, буд.38 (надалі разом –предмет іпотеки); предмет іпотеки описано згідно Витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, виданого Комунальним підприємством «Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації», номер витягу –13020089, дата –22.12.2006р., реєстраційний номер –16622398;

- вартість предмета іпотеки за взаємним погодженням сторін цього договору становить 9200000 грн. 00 коп. (пункт 1.2 договору іпотеки);

- пунктом 2.4.4 Договору іпотеки передбачено, що у разі невиконання позичальником своїх зобов’язань за основним зобов’язанням (у тому числі в разі несплати процентів) та/або у разі невиконання іпотекодавцем хоча б одного із своїх обов’язків, встановлених згідно з пунктами 2.1.1 –2.1.10 цього договору, вимагати дострокового виконання позичальником та/або іпотекодавцем основного зобов’язання, а у разі його невиконання –задовольнити свої забезпечені іпотекою вимоги шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки;

- відповідно до пункту 4.6 Договору іпотеки у разі звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі рішення суду, реалізація предмета іпотеки здійснюється у спосіб, зазначений у відповідному рішенні суду, у тому числі шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження (підпункт 4.6.2);

- відповідно до статті 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов’язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави);

- згідно із статтею 1 Закону України “Про іпотеку” іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом;

- відповідно до статті 19 Закону України „Про заставу” за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави;

- частинами 1, 3, 5 статті 33 Закону України „Про іпотеку” встановлено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки; право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону; звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя; заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором; якщо предметом іпотеки є два або більше об'єкти нерухомого майна, стягнення звертається в обсязі, необхідному для повного задоволення вимог іпотекодержателя;

- також статтею 589 Цивільного кодексу України передбачено, що у разі невиконання зобов’язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави; за рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов’язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв’язку із пред’явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором;

- відповідно до частин 1, 2 статті 590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом; заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов’язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно частини 1 статті 39 Закону України „Про іпотеку” у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються:

- загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті Іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки;

- опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги Іпотекодержателя;

- заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні;

- спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 Закону України „Про іпотеку”;

- пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки;

- початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Таким чином, за рахунок звернення на предмет іпотеки позивач має право задовольнити свої вимоги за Договором про надання кредитної лінії на загальну суму 7391710 грн. 72 коп., що складає 6500000 грн. 00 коп. –заборгованості по кредиту, 577236 грн. 11 коп. –заборгованості по відсоткам, 297098 грн. 36 коп. –пені за несвоєчасне погашення кредиту та 17376 грн. 25 коп. –пені за несвоєчасну сплату відсотків.

Суд не приймає до уваги заперечення відповідача що стосуються затвердження реєстру вимог кредиторів у справі №Б38/101-09, до яких увійшли вимоги позивача саме за договором від 26.12.2006р. про надання відновлювальної кредитної лінії №085/158-06, оскільки чинне законодавство не позбавляє можливості задовольнити свої вимоги до боржника за рахунок заставленого майна. Що стосується відсутності інформації щодо повідомлення поручителя відповідно до Договору поруки від 27.12.2006 р. № 085/158/2 про невиконання боржником (третьою особою) забезпеченого порукою зобов`язання, то таке повідомлення не має значення, оскільки предметом спору є правовідносини за Договором іпотеки, а не за Договором поруки.

З урахуванням викладеного, вимоги позивача підлягають задоволенню.

Згідно із статтею 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати у справі слід покласти на відповідача.

Керуючись статтями 49, 82-85, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Звернути стягнення на майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес Менеджмент Груп" (юридична адреса: 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Комсомольська, буд.40б; поштова адреса: 49101, м. Дніпропетровськ, пр. Кірова, 11; код ЄДРПОУ 32007672; п/р 26006085000869 в ХФ АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016) на користь Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" (м. Київ, вул. Ковпака, 29) в особі Харківської філії АКБ "Укрсоцбанк" (61057, м. Харків, вул. Гоголя, 10; код ЄДРПОУ 09351014; п/р 37391085990015 в ХФ АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016) на суму 7391710 грн. 72 коп. (6500000 грн. 00 коп. –заборгованості по кредиту, 577236 грн. 11 коп. –заборгованості по відсоткам, 297098 грн. 36 коп. –пені за несвоєчасне погашення кредиту та 17376 грн. 25 коп. –пені за несвоєчасну сплату відсотків), а саме: нерухоме майно (нежитлова будівля, будівля підприємства торгівлі), у тому числі будівля підприємства літ.Д-1, Д1-1, Д11-1, загальною площею 1214,5 кв.м, у тому числі навіс літ.Д11-1, пандус літ.Д1, ґанок літ.д2, Е-сарай (тимчасов), мостіння І, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Братів Трофімових, буд.38 заставною вартістю 9200000 грн. 00 коп. шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнес Менеджмент Груп" (юридична адреса: 49000, м. Дніпропетровськ, вул. Комсомольська, буд.40б; поштова адреса: 49101, м. Дніпропетровськ, пр. Кірова, 11; код ЄДРПОУ 32007672; п/р 26006085000869 в ХФ АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016) на користь Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" (м. Київ, вул. Ковпака, 29) в особі Харківської філії АКБ "Укрсоцбанк" (61057, м. Харків, вул. Гоголя, 10; код ЄДРПОУ 09351014; п/р 37391085990015 в ХФ АКБ «Укрсоцбанк», МФО 351016) 25500 грн. 00 коп. –витрати по сплаті державного мита та 236 грн. 00 коп. –витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, видати наказ.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття.

СУДДЯ Т.В. ЗАГИНАЙКО